K t lun ch ng 1
2.4.2.2 V vn bn pháp lu thi nh ành và ch tài đi vi các sai ph mv công b
ph m v công b thông tin
Các v n b n pháp lu t liên quan v n đang trong quá trình hoàn thi n và không bi t bao nhiêu thì đ vì hi n nay v n còn nhi u k h , m t khác, th đo n
ho t đ ng c a t i ph m trên TTCK c ng có nhi u di n bi n ph c t p v i th đo n tinh vi h n v i th thu t làm giá, l a đ o, giao d ch n i gián, t o d ng thông tin sai
s th t ho c b sót thông tin c n thi t gây hi u nh m nghiêm tr ng làm nh h ng đ n ho t đ ng chào bán ch ng khoán ra công chúng, niêm y t, giao d ch, kinh doanh, đ u t ch ng khoán, d ch v v ch ng khoán và TTCK ... V i thông t
09/2010/TT-BTC h ng d n v vi c công b thông tin trên TTCK c a công ty niêm y t và quy t đ nh 12/2007/Q -BTC, t i đi u 28, công ty niêm y t ph i công b
thông tin v tình hình qu n tr công ty trong các k i h i đ ng c đông hàng n m,
trong báo cáo th ng niên c a công ty, riêng SSC và HOSE có trách nhi m giám
sát s tuân th quy trình công b thông tin c a công ty niêm y t, n u có sai ph m
thì HOSE ch có th nh c nh b ng v n b n, c nh cáo trên toàn th tr ng, báo cáo
và chuy n v vi c lên Thanh tra c a SSC đ ti n hành đi u tra thêm và x ph t
hành chính b ng ti n, đình ch giao d ch và c nh cáo hành chính theo quy đ nh. Vi c x ph t hành chính đ i v i sai ph m v công b thông tin, hay s ch m công
b thông tin c a công ty theo quy đ nh hi n nay ch a mang tính r n đe do s ti n b
Qua 10 n m ho t đ ng c a th tr ng ch ng khoán, c quan đi u tra các c p
m i kh i t đ c kho ng 10 v án trong l nh v c này, trong đó tr ng h p ph bi n
hay x y ra chính là vi c công ty niêm y t không ch p hành đúng th i h n n p báo cáo đ nh k ; không ch p hành công b thông tin b t th ng theo quy đ nh t i Quy
ch công b thông tin t i HOSE; không th c hi n công b thông tin theo yêu c u
c a SSC và/ ho c HOSE. i u này cho th y, vi c ki m tra, x lý c a các c quan
ch c n ng còn ch a th c s đ t hi u qu , n ng l c giám sát c a th tr ng v n còn h n ch .
C quan qu n lý nhà n c h u nh ch quan tâm đ n công ty và ra quy t đ nh x ph t đó theo quy đ nh đ i v i hành vi vi ph m, ch khó có th theo sát t ng
hành vi vi ph m c a cá nhân, vì đó l i đ c xem nh chuy n n i b trong công ty, có phát sinh nh ng không d đ phát hi n. Ví d , SSC đã ph t Công ty c ph n Kinh ô vì trong n m 2010, công ty này đã cho thành viên H QT, T ng giám đ c đi u hành, cán b qu n lý và c đông t m ng ti n (vay ti n) nh ng không có Ngh
quy t i h i đ ng c đông thông qua, vi ph m Quy t đ nh s 12/2007/Q -BTC v Quy ch qu n tr công ty áp d ng cho các công ty niêm y t. V n bi t quy t đ nh x
ph t này đ c c n c theo lu t đ nh, nh ng l ra ph i ph t nh ng ng i lãnh đ o
công ty vì không tuân th các quy đ nh v qu n tr công ty, ch không th ph t pháp
nhân là doanh nghi p, ch ng t trong c ch đi u hành công ty thì vi c quy trách
nhi m v n ch a đ c phân tách rõ ràng, nói cách khác, tinh th n t giác t tuân th
th c hành thông l qu n tr t t v n còn h i h t. Do đó, ch tài ch y u v n mang
tính nh c nh , c nh cáo, t ng c ng công tác tuyên truy n ph bi n pháp lu t cho các đ i t ng nh n th c rõ trách nhi m, ngh a v c a mình khi th c hi n giao d ch
trên th tr ng ch ng khoán.
2.4.2.3 V qu n lý trong công ty niêm y t
o T l s h u v n nhà n c
i m chú ý là s l ng các công ty niêm y t có t l v n s h u chu s
qu n lý c a nhà n c v n còn cao, đó là ch a k các công ty ch a niêm y t trên sàn. Chính vì đi u này mà tính đ i di n c a các công ty niêm y t HOSE cho các
công ty c ph n Vi t Nam là ch a cao, vì nhi u công ty có quy mô l n và m c đ
t p trung s h u cao ch a niêm y t, ti n đ c ph n hóa các doanh nghi p nhà n c
còn ch m ch p và b trì hoãn. Tính đ n h t quý 03/2011, T ng công ty u t và
kinh doanh v n nhà n c (SCIC) đang qu n lý v n nhà n c t i h n 50 công ty
niêm y t trên c hai sàn HOSE và HNX v i ph n l n trong s này là nh ng công ty
mà SCIC n m c ph n chi ph i, và ngu n thu ch y u c a SCIC đ n t c t c.
Nh ng ng i đ i di n cho ch s h u v n nhà n c ch y u là công ch c nhà n c
qu n lý doanh nghi p đ c SCIC "k th a" t các c quan ch qu n tr c đây c a
doanh nghi p (B , y ban nhân dân t nh, thành ph ) và c ng ch a có quy ch quy đ nh rõ ràng quy n l i và trách nhi m c a h v đ i di n ch s h u v n nhà n c.
Chính vì v y, trong các công ty có t l v n ch s h u nhà n c cao, có nh ng đ i di n ch y u là công ch c nhà n c đ c phân công, đi u chuy n làm qu n lý công ty thì v n còn t n t i các h n ch do tính ch t quan liêu, bao c p, t o
s c ì và tình tr ng trách nhi m chung chung, hi n tr ng tham nh ng và các hành vi c ý làm trái gây thi t h i to l n, t đó d n t i chi phí đ i di n c a công ty tr thành
chi phí đ i di n c a qu c gia, phát sinh là r t l n và t n kém, nh h ng đ n lòng tin c a ng i dân và m c tín nhi m b suy gi m nghiêm tr ng.
o Vai trò và n ng l c giám sát n i b
Nh ng b t n trong n n kinh t v mô ngày m t gia t ng c ng thêm s t ng tr ng quá nóng c a TTCK th i k v a qua càng làm gia t ng thêm r i ro mà công ty ph i đ i m t trong quá trình ho t đ ng kinh doanh. ng th i, s khác bi t trong
m c tiêu (gi a các nhà qu n lý v i các c đông; gi a các nhà qu n tr cao c p v i
các nhà qu n lý các c p; gi a c đông v i các ngân hàng và các nhà cho vay khác) và thông tin (giá c ph n và thu nh p; phát hành các c phi u và các ch ng khoán
khác; c t c; tài tr ) đã khi n cho vi c đ a ra các quy t đ nh tài chính tr nên ph c
t p, còn vai trò và tính “đ c l p” c a các ti u ban thì l i khá m nh t, d n t i vi c
giám sát kém hi u qu , khi n chi phí đ i di n phát sinh quá m c.
Bên c nh đó, th c t cho th y Vi t Nam, khi nh c t i qu n lý r i ro, thì h u nh m i ng i đ u ngh t i nh ng quy đ nh áp d ng cho các t ch c tín d ng,
lnh v c tài chính - ngân hàng. Trong khi đó, v i đ c thù c a l nh v c kinh doanh,
b n thân các công ty ho t đ ng nh ng ngành ngh khác trong n n kinh t c ng
còn h n ch v kinh nghi m và qu n lý r i ro cho chính công ty mình, nh n th c v
vai trò các bên có quy n l i liên quan còn th p, ch a đ c quan tâm đúng m c
không ch Vi t Nam mà còn các n c đang phát tri n khác.
Các công ty không có chính sách và ch ng trình v thông tin c ng nh v
quan h v i các nhà đ u t m t cách hi u qu , m c dù có quy đ nh t i i u l m u
và t i i u 30 c a Quy t đ nh 12/2007/Q -BTC. H u h t các công ty ch a có c
ch đ trao đ i và c nh báo v i H QT, ban ki m soát v các hành vi sai ph m c a
nhà qu n lý, c ng nh ch a có các quy đ nh khuy n khích đ phát hi n r i ro, quy đ nh v b o v bí m t và an toàn cho các bên liên quan khi th c hi n vai trò này.
Nh n th y r ng trong ti n trình hoàn thi n khuôn kh pháp lý, các quy đ nh mà các c quan ch c n ng ban hành, h ng d n, c ng nh n i b các công ty tuân
th và áp d ng, thì v n ch y u d a trên các quy t c hành chính h n là trên nguyên
t c c n tr ng, h ng ti p c n t trên xu ng b ng vi c t ng c ng các quy đ nh pháp
lu t và pháp quy v qu n tr công ty t t h n là t p trung th c hi n t d i lên t t
b n thân các công ty. Do đó, s còn ph i t n nhi u công s c và ph i m t m t
kho ng th i gian nh t đ nh đ th c hi n s c i t công tác giám sát t ki m tra s
tuân th sang giám sát trên c s đánh giá r i ro, đ c bi t là r i ro ho t đ ng, r i ro
tác nghi p đ n t ng i đ i di n nh m h n ch nh h ng c a chi phí đ i di n.
o Vai trò, trách nhi m c ang i đ i di n
Lu t Doanh nghi p 2005 không có quy đ nh nào c th h n v ng i đ i
di n theo pháp lu t mà ch xác đ nh ai là ng i đ i di n đ i v i t ng lo i hình doanh nghi p. Khi m t cá nhân đ c ch đ nh làm T ng giám đ c, n u nh đi u l công ty không quy đ nh Ch t ch H QT là ng i đ i di n theo pháp lu t thì t ng giám đ c chính là ng i đ i di n theo pháp lu t c a công ty, mi n sao T ng giám đ c c a m t công ty niêm y t thì không đ c phép gi vai trò giám đ c m t công
ty khác, còn thành viên H QT m t công ty niêm y t không đ c đ ng th i là thành viên H QT c a trên n m công ty khác. Trong th c t , có quy c chung là ng i
đ i di n theo pháp lu t có quy n đ i di n đ ng nhiên cho công ty v c đ i n i l n đ i ngo i. Ng i đ i di n theo pháp lu t đ c quy n ký k t h p đ ng, th a thu n
mà không c n y quy n ho c ch p thu n nào, do đó có quy n đ i di n cho công ty theo pháp lu t là vô h n, trong khi quy đ nh quy n l i và trách nhi m ch a đ c
tách b ch rõ ràng. Trong n i b , ng i đ i di n theo pháp lu t quy t đ nh các v n đ quan tr ng nh vi c t ch c và đi u hành ho t đ ng kinh doanh, t ch c nhân
s , qu n lý, s d ng tài kho n, con d u c a công ty. Tuy nhiên, tác gi không tìm th y nh ng quy đ nh chi ti t h n v hành x c a các nhà qu n lý, c th nh là quy
t c đ o đ c trong hành x c a nhà qu n lý, quy đ nh rõ ràng nh th nào là hành vi vi ph m đ o đ c, quy ch t cáo vi ph m trong c nh ng v n b n pháp lu t khác
c ng nh quy đ nh trong n i b công ty, ngoài m t s v n b n mang tính h ng d n
có nh c đ n nh là Quy t đ nh 15/2007/Q -BTC ban hành i u l m u áp d ng
cho các công ty niêm y t.
o Ch ng trình đào t o và đánh giá n ng l c đi u hành c a nhà qu n lý
H u nh không có công ty nào có chính sách hay ch ng trình gi i thi u có tính đ nh h ng cho các thành viên H QT; vi c đào t o, nâng cao n ng l c qu n lý ch a thành m t đ nh h ng, chính sách c th theo nh đi u 23 Quy t đ nh 12/2007/Q -BTC. Nh v y, đi u này không b t bu c, xem nh vi c các khóa đào
t o c b n v qu n tr công ty do các c s đào t o có ch ng trình đào t o t p hu n liên quan đ n qu n tr công ty t ch c đ nâng cao ki n th c chuyên môn, k n ng
qu n lý và đi u hành là do nhà qu n lý t ý th c, t đáp ng và t trang b t b n
thân và t m t s c s đào t o phù h p, mi n làm sao đáp ng đ c yêu c u v
trình đ n ng l c do pháp lu t quy đ nh.
Vì th , d n t i vi c r t khó đánh giá n ng l c c a nhà qu n lý m t cách công
khai và có thang x p h ng khách quan, d ti p c n, h u nh ch có th đánh giá gián
ti p thông qua k t qu ho t đ ng c a công ty mà các c đông k v ng qua kinh
K t lu n ch ng 2
Ch ng 2 đã đ c p đ n tình hình ho t đ ng c a các công ty niêm y t t i HOSE nói riêng trong giai đo n 2000 - 2010; tình hình th c hi n các chính sách liên
quan đ n v n đ ng i đ i di n, nh n di n chi phí đ i di n và nh ng thu n l i, khó kh n trong vi c h n ch nh h ng c a chi phí đ i di n trong công ty niêm y t t i
HOSE.
Tuy nhiên, nghiên c u c a tác gi c ng ch d a trên vi c thu th p d li u t
các thông tin mà các công ty niêm y t công khai cho công chúng, nên đ có th xác đ nh đ c toàn b và chính xác hi u qu th c s v qu n tr công ty thì hi u qu
này ch có th nh n bi t đ c n u đ c nhìn t bên trong công ty niêm y t.
V i s nh t quán đ ng tình cùng quan đi m c a Adam Smith (1776) cho r ng con ng i nên quan tâm đ n l i ích c a b n thân mình, nh ng không ph i nh
là m t ch th riêng bi t mà là m t ph n c a th gi i, vì l i ích c a c ng đ ng, con ng i c n s n sàng hy sinh m t ph n l i ích cá nhân, tác gi nh n th y r ng m u
ch t khi n cho các gi i pháp h n ch nh h ng c a chi phí đ i di n g p ph i khó kh n trong th c t đây có th tóm l c thông qua các v n đ chính, đó là:
o Hành lang pháp lý v i các quy đ nh, ch tài v n còn nhi u k h , l ng l o,
nhi u đi m ch a h p lý;
o Các quy t c qu n tr trong công ty niêm y t còn mang tính ch t tuân th nh
là m t ngh a v hành chính ràng bu c b i nh ng nguyên t c ch ch a đ n t
s ý th c t giác, t nguy n c a chính b n thân công ty niêm y t trong n n
kinh t th tr ng c nh tranh, xu h ng toàn c u hóa hi n nay, do đó, t n t i