PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH

Sở Tư pháp 09.01.2021 09:08:09 +07:00 UBND TỈNH TUYÊN QUANG SỞ TƢ PHÁP PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH Năm 2020 LỜI NÓI ĐẦU Hợp đồng giải tranh chấp hợp đồng kinh doanh nội dung quan trọng hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thời đại kinh tế thị trường Hiện nay, pháp luật hợp đồng Việt Nam quy định nhiều văn pháp luật khác Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại, Luật Kinh doanh bảo hiểm , nhiên Bộ luật Dân coi luật gốc quy định vấn đề chung hợp đồng, tảng cho pháp luật hợp đồng, điều chỉnh quan hệ hợp đồng xác lập nguyên tắc bình đẳng, tự nguyện, tự thoả thuận tự chịu trách nhiệm Để giúp doanh nghiệp địa bàn tỉnh nắm vững quy định pháp luật hợp đồng giải tranh chấp hợp đồng kinh doanh, đặc biệt quy định Bộ luật Dân hợp đồng giải tranh chấp hợp đồng, qua phịng tránh rủi ro pháp lý, nâng cao lực cạnh tranh doanh nghiệp, Sở Tư pháp tỉnh Tuyên Quang biên soạn “Pháp luật hợp đồng giải tranh chấp hợp đồng kinh doanh”, cung cấp tới doanh nghiệp địa bàn tỉnh Trong trình nghiên cứu, áp dụng thực có vướng mắc, đề nghị liên hệ với Sở Tư pháp tỉnh Tuyên Quang, địa số 508, đường 17/8, phường Phan Thiết, thành phố Tuyên Quang, tỉnh Tuyên Quang, điện thoại 02073814482 Sở Tư pháp trân trọng giới thiệu! SỞ TƢ PHÁP TỈNH TUYÊN QUANG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH I PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG Khái niệm hợp đồng phân loại hợp đồng Theo Điều 385 Bộ luật Dân năm 2015: “Hợp đồng thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Như hợp đồng hiểu thể ý chí bên việc thoả thuận với quyền nghĩa vụ bên, xác định điều kiện quyền nghĩa vụ xác lập, thay đổi chấm dứt Các chủ thể tham gia hợp đồng cá nhân pháp nhân loại chủ thể khác Khách thể hợp đồng đối tượng hợp đồng, tài sản, hàng hoá dịch vụ Nguyên tắc quan trọng pháp luật bảo vệ nguyên tắc tự thoả thuận, bình đẳng thiện chí việc giao kết, thực hợp đồng Căn vào tiêu chí khác mà hợp đồng phân thành nhiều loại, theo quy định Điều 402 Bộ luật Dân năm 2015 có 06 loại hợp đồng chủ yếu, sau: (1) Hợp đồng song vụ hợp đồng mà bên có nghĩa vụ (2) Hợp đồng đơn vụ hợp đồng mà bên có nghĩa vụ (3) Hợp đồng hợp đồng mà hiệu lực khơng phụ thuộc vào hợp đồng phụ (4) Hợp đồng phụ hợp đồng mà hiệu lực phụ thuộc vào hợp đồng (5) Hợp đồng lợi ích người thứ ba hợp đồng mà bên giao kết hợp đồng phải thực nghĩa vụ người thứ ba hưởng lợi ích từ việc thực nghĩa vụ (6) Hợp đồng có điều kiện hợp đồng mà việc thực phụ thuộc vào việc phát sinh, thay đổi chấm dứt kiện định Bộ luật Dân năm 2015 quy định 15 loại hợp đồng thông dụng, cụ thể: (1) Hợp đồng mua bán tài sản (được quy định Điều 430 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên bán chuyển quyền sở hữu tài sản cho bên mua bên mua trả tiền cho bên bán (2) Hợp đồng trao đổi tài sản (được quy định Điều 455 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên giao tài sản chuyển quyền sở hữu tài sản cho (3) Hợp đồng tặng cho tài sản (được quy định Điều 457 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên tặng cho giao tài sản chuyển quyền sở hữu cho bên tặng cho mà không yêu cầu đền bù, bên tặng cho đồng ý nhận (4) Hợp đồng vay tài sản (được quy định Điều 463 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên cho vay giao tài sản cho bên vay; đến hạn trả, bên vay phải hoàn trả cho bên cho vay tài sản loại theo số lượng, chất lượng phải trả lãi có thỏa thuận pháp luật có quy định (5) Hợp đồng thuê tài sản (được quy định Điều 472 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên cho thuê giao tài sản cho bên thuê để sử dụng thời hạn, bên thuê phải trả tiền thuê (6) Hợp đồng thuê khoán tài sản (được quy định Điều 483 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên cho th khốn giao tài sản cho bên th khốn để khai thác cơng dụng, hưởng hoa lợi, lợi tức thu từ tài sản thuê khoán bên th khốn có nghĩa vụ trả tiền th (7) Hợp đồng mượn tài sản (được quy định Điều 494 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên cho mượn giao tài sản cho bên mượn để sử dụng thời hạn mà trả tiền, bên mượn phải trả lại tài sản hết thời hạn mượn mục đích mượn đạt (8) Hợp đồng quyền sử dụng đất (được quy định Điều 500 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo người sử dụng đất chuyển đổi, chuyển nhượng, cho thuê, cho thuê lại, tặng cho, chấp, góp vốn quyền sử dụng đất thực quyền khác theo quy định Luật đất đai cho bên kia; bên thực quyền, nghĩa vụ theo hợp đồng với người sử dụng đất (9) Hợp đồng hợp tác (được quy định Điều 504 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận cá nhân, pháp nhân việc đóng góp tài sản, cơng sức để thực cơng việc định, hưởng lợi chịu trách nhiệm (10) Hợp đồng dịch vụ (được quy định Điều 513 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên cung ứng dịch vụ thực công việc cho bên sử dụng dịch vụ, bên sử dụng dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ (11) Hợp đồng vận chuyển hành khách (được quy định Điều 522 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên vận chuyển chuyên chở hành khách, hành lý đến địa điểm định theo thỏa thuận, hành khách phải tốn cước phí vận chuyển (12) Hợp đồng vận chuyển tài sản (được quy định Điều 530 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên vận chuyển có nghĩa vụ chuyển tài sản đến địa điểm định theo thỏa thuận giao tài sản cho người có quyền nhận, bên thuê vận chuyển có nghĩa vụ trả cước phí vận chuyển (13) Hợp đồng gia công (được quy định Điều 542 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên nhận gia cơng thực công việc để tạo sản phẩm theo yêu cầu bên đặt gia công, bên đặt gia công nhận sản phẩm trả tiền công (14) Hợp đồng gửi giữ tài sản (được quy định Điều 554 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên giữ nhận tài sản bên gửi để bảo quản trả lại tài sản cho bên gửi hết thời hạn hợp đồng, bên gửi phải trả tiền công cho bên giữ, trừ trường hợp gửi giữ trả tiền công (15) Hợp đồng ủy quyền (được quy định Điều 562 Bộ luật Dân năm 2015) thỏa thuận bên, theo bên ủy quyền có nghĩa vụ thực cơng việc nhân danh bên ủy quyền, bên ủy quyền phải trả thù lao có thỏa thuận pháp luật có quy định Ngoài ra, vào chủ thể tham gia ký kết hợp đồng, đối tượng hợp đồng, mục đích tính chất hợp đồng mà hợp đồng phân thành nhiều loại khác theo quy định pháp luật chuyên ngành, ví dụ: hợp đồng thương mại mà có chủ thể tham gia thương nhân phân loại theo quy định Luật Thương mại năm 2005 (Hợp đồng mua bán hàng hóa; Hợp đồng dịch vụ; Hợp đồng dịch vụ khuyến mại; Hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại; Hợp đồng dịch vụ trưng bày, giới thiệu hàng hoá, dịch vụ; Hợp đồng đại diện cho thương nhân; Hợp đồng uỷ thác; Hợp đồng đại lý ) hợp đồng có đối tượng nhà phân loại thực theo quy định Luật Nhà năm 2014 (các hợp đồng mua bán, cho thuê, cho thuê mua nhà ở, chuyển nhượng hợp đồng mua bán nhà thương mại, tặng cho, đổi, thừa kế, chấp, góp vốn, cho mượn, cho nhà ủy quyền quản lý nhà ở) Hình thức hợp đồng Hình thức hợp đồng cách thức thể ý chí bên ngồi hình thức định chủ thể hợp đồng, phương tiện để bên ghi nhận nội dung thỏa thuận Thông qua cách thức biểu này, người ta biết nội dung giao dịch kinh doanh xác lập Hình thức hợp đồng có ý nghĩa đặc biệt quan trọng tố tụng, chứng xác nhận quan hệ kinh doanh tồn bên, từ xác định trách nhiệm có vi phạm xảy Theo quy định Điều 119 Bộ Luật Dân năm 2015 hình thức hợp đồng lời nói, văn hành vi cụ thể Trong trường hợp pháp luật có quy định giao dịch kinh doanh phải thể hình thức văn phải cơng chứng, chứng thực, đăng ký hay xin phép bên phải tuân thủ quy định hình thức ký kết hợp đồng Các điều kiện có hiệu lực hợp đồng Hợp đồng thoả thuận làm phát sinh nghĩa vụ pháp lý ràng buộc bên tham gia quan hệ với Tuy nhiên, thoả thuận dẫn tới việc hình thành hợp đồng, để thoả thuận coi kiện pháp lý xác lập quan hệ hợp đồng thoả thuận phải phù hợp quy định pháp luật Các quy định gọi điều kiện có hiệu lực giao dịch mà hợp đồng dạng giao dịch Điều 117 Bộ Luật Dân năm 2015 quy định điều kiện có hiệu lực giao dịch dân (trong có hợp đồng) có hiệu lực thỏa mãn điều kiện sau: Thứ nhất, chủ thể có lực pháp luật dân sự, lực hành vi dân phù hợp với hợp đồng xác lập Chủ thể tham gia ký kết hợp đồng bao gồm cá nhân pháp nhân, đó: - Cá nhân: Bản chất giao dịch dân sự thống ý chí bày tỏ ý chí chủ thể tham gia giao dịch Chỉ người có lực hành vi có ý chí riêng nhận thức hành vi họ để tự xác lập, thực quyền, nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch dân sự, đồng thời phải tự chịu trách nhiệm giao dịch dân Cho nên, giao dịch dân cá nhân xác lập có hiệu lực phù hợp với mức độ lực hành vi dân cá nhân quy định từ Điều 16 đến Điều 24 Bộ luật Dân năm 2015, cụ thể bao gồm: + Người từ đủ 18 tuổi trở lên có lực hành vi dân đầy đủ, trừ trường hợp họ bị án tuyên bố lực hành vi, tuyên bố hạn chế lực hành vi Người có lực hành vi dân đầy đủ toàn quyền xác lập giao dịch dân + Người từ đủ tuổi đến chưa đủ 15 tuổi có lực hành vi dân chưa đầy đủ, xác lập thực giao dịch dân phải có đồng ý người đại diện theo pháp luật, trừ giao dịch nhằm phục vụ nhu cầu sinh hoạt hàng ngày phù hợp với lứa tuổi + Người từ đủ 15 tuổi đến chưa đủ 18 tuổi xác lập, thực giao dịch dân sự, trừ giao dịch dân liên quan đến bất động sản, động sản phải đăng ký giao dịch dân khác theo quy định luật phải người đại diện theo pháp luật đồng ý Ví dụ lập di chúc phải cha, mẹ người giám hộ đồng ý + Những người chưa đủ tuổi, người lực hành vi không phép xác lập giao dịch dân Mọi giao dịch dân người người đại diện theo pháp luật xác lập, thực - Pháp nhân: Pháp nhân tham gia vào giao dịch dân thông qua người đại diện họ (đại diện theo pháp luật, theo uỷ quyền) Người đại diện xác lập, thực giao dịch dân nhân danh người đại diện Các quyền, nghĩa vụ người đại diện xác lập làm phát sinh quyền, nghĩa vụ pháp nhân Tuy nhiên, pháp nhân tham gia giao dịch dân phù hợp với chức năng, nhiệm vụ Người đại diện xác lập giao dịch dân làm phát sinh quyền, nghĩa vụ pháp nhân phạm vi nhiệm vụ chủ thể điều lệ pháp luật quy định Việc xác định lực pháp luật dân chủ thể hợp đồng pháp nhân khó số trường hợp dễ nhận biết khơng thể khơng biết, ví dụ: Văn phịng đại diện cơng ty không quyền đại diện công ty ký kết hợp đồng với mục đích thực chức kinh doanh cơng ty Thực tế cho thấy, có tranh chấp liên quan đến lực dân sự, lực hành vi pháp nhân ký kết hợp đồng thường phát sinh chủ yếu từ việc công ty ủy quyền cho chi nhánh đại diện giao kết hợp đồng Nên rơi vào tình tương tự nên cẩn trọng việc xác định thẩm quyền đại diện chi nhánh công ty Bởi quy định pháp luật đại diện luật thương mại năm 2005 Bộ luật Dân 2015 khơng hồn tồn giống Thứ hai, chủ thể tham gia hợp đồng hoàn toàn tự nguyện Bản chất giao dịch dân (bao gồm hợp đồng) thống ý chí bày tỏ ý chí, “tự nguyện” bao gồm yếu tố cấu thành tự ý chí bày tỏ ý chí Khơng có tự ý chí bày tỏ ý chí khơng thể có tự nguyện, hai yếu tố khơng có khơng thống khơng thể có tự nguyện Sự tự nguyện bên (hành vi pháp lý đơn phương) tự nguyện bên quan hệ dân (hợp đồng) nguyên tắc quy định Khoản Điều Bộ luật Dân năm 2015: Tự do, tự nguyện cam kết, thoả thuận Vi phạm tự nguyện chủ thể vi phạm pháp luật Vì vậy, giao dịch dân thiếu tự nguyện không làm phát sinh hậu pháp lý Bộ luật Dân quy định số trường hợp giao dịch dân xác lập khơng có tự nguyện bị vơ hiệu, trường hợp vơ hiệu giả tạo; nhầm lẫn; bị lừa dối, bị đe doạ, cưỡng ép; xác lập thời điểm mà không nhận thức làm chủ hành vi Thứ ba, mục đích nội dung hợp đồng không vi phạm điều cấm luật, khơng trái đạo đức xã hội Mục đích giao dịch dân (bao gồm hợp đồng) lợi ích hợp pháp mà bên mong muốn đạt xác lập giao dịch (mục đích thực tế) Nội dung giao dịch dân tổng hợp điều khoản mà bên cam kết, thoả thuận giao dịch Những điều khoản xác định quyền, nghĩa vụ bên phát sinh từ giao dịch Mục đích nội dung giao dịch có quan hệ chặt chẽ với Con người xác lập, thực giao dịch dân nhằm đạt mục đích định Muốn đạt mục đích họ phải cam kết, thoả thuận nội dung ngược lại cam kết, thoả thuận nội dung họ để đạt mục đích giao dịch Ví dụ: Trong hợp đồng mua bán tài sản, mục đích mà bên hướng tới quyền sở hữu tài sản Để đạt mục đích họ phải thoả thuận nội dung hợp đồng mua bán bao gồm điều khoản đối tượng (vật bán), giá cả, thời hạn, địa điểm, phương thức thực hợp đồng Sự thoả thuận điều khoản nhằm đạt mục đích quyền sở hữu tài sản Đây mục đích giao dịch mà bên hướng tới Tuy nhiên, thực tiễn khơng phải chủ thể có mục đích Có trường hợp người mua muốn sở hữu tài sản người bán khơng có mục đích mà mục đích khác, ví dụ họ bán tài sản để trốn tránh việc kê biên tài sản, trốn tránh việc thực nghĩa vụ , trường hợp người bán muốn chuyển quyền sở hữu cho bên mua Mục đích trái luật Để giao dịch dân có hiệu lực pháp luật mục đích nội dung giao dịch không vi phạm điều cấm luật, không trái đạo đức xã hội Điều cấm luật quy định không cho phép chủ thể thực hành vi định Đạo đức xã hội chuẩn mực ứng xử chung người với người đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng Chỉ tài sản phép giao dịch, công việc phép thực không vi phạm điều cấm luật, không trái đạo đức xã hội đối tượng giao dịch dân Những giao dịch xác lập nhằm trốn tránh pháp luật trái đạo đức xã hội giao dịch dân có mục đích nội dung khơng hợp pháp, không làm phát sinh hiệu lực pháp luật giao dịch dân Thứ tư, hợp đồng phải đảm bảo quy định hình thức theo quy định pháp luật Hình thức giao dịch dân phương nội dung giao dịch dân Thông qua phương tiện bên đối tác người thứ ba biết nội dung giao dịch dân xác lập Hình thức giao dịch dân có ý nghĩa đặc biệt quan trọng tố tụng dân Nó chứng xác nhận quan hệ đã, tồn bên, qua xác định trách nhiệm dân có hành vi vi phạm xảy Giao dịch dân thể lời nói, văn hành vi cụ thể Người xác lập giao dịch dân có quyền lựa chọn hình thức giao dịch dân Chỉ số trường hợp đặc biệt pháp luật có u cầu hình thức buộc chủ thể phải tuân thủ theo (yêu cầu phải lập thành văn bản, phải có chứng nhận, chứng thực, đăng kí, xin phép) Trong trường hợp pháp luật có quy định giao dịch dân phải thể 10 - Hòa giải thương mại phương thức giải tranh chấp thương mại bên thỏa thuận hòa giải viên thương mại làm trung gian hòa giải hỗ trợ giải tranh chấp theo quy định Nghị định số 22/2017/NĐCP ngày 24/02/2017 Chính phủ hòa giải thương mại - Hòa giải Tòa án hoạt động hòa giải Hòa giải viên tiến hành trước Tòa án thụ lý vụ việc dân sự, nhằm hỗ trợ bên tham gia hòa giải thỏa thuận giải vụ việc dân theo quy định Luật Hòa giải, đối thoại Tòa án - Hòa giải tố tụng dân việc Tòa án tiến hành hòa giải tạo điều kiện thuận lợi để đương thảo thuận với việc giải vụ việc dân sau Tịa án thụ lý vụ việc dân Trình tự, thủ tục hòa giải tố tụng dân thực theo quy định Điều 10, Điều 205, Điều 206, Điều 207, Điều 208, Điều 209, Điều 201, Điều 211, Điều 212, Điều 213 Bộ luật Tố tụng dân - Hòa giải tố tụng trọng tài việc theo yêu cầu bên, Hội đồng trọng tài tiến hành hòa giải để bên thỏa thuận với việc giải tranh chấp Khi bên thỏa thuận với việc giải vụ tranh chấp Hội đồng trọng tài lập biên hồ giải thành có chữ ký bên xác nhận Trọng tài viên Hội đồng trọng tài định công nhận thỏa thuận bên Quyết định chung thẩm có giá trị phán trọng tài Hòa giải tố tụng trọng tài thực theo quy định Luật Trọng tài thương mại * Ưu điểm hòa giải: - Là phương thức giải tranh chấp đơn giản, nhanh chóng, tốn - Các bên hịa giải thành khơng có kẻ thắng người thua nên khơng gây tình trạng đối đầu bên, trì quan hệ hợp tác có bên - Các bên dễ dàng kiểm soát việc cung cấp chứng sử dụng chứng giữ bí kinh doanh uy tín bên 23 - Hòa giải xuất phát từ tự nguyện có điều kiện bên, nên đạt phương án hòa giải, bên thường nghiêm túc thực * Nhược điểm hòa giải - Hịa giải khơng tiến hành khơng có đồng ý bên; - Thoả thuận hồ giải khơng có tính bắt buộc thoả thuận trọng tài; Thoả thuận giải hoà giải không bắt buộc thi hành phán trọng tài hay án - Người thiếu thiện chí lợi dụng thủ tục hịa giải để trì hỗn việc thực nghĩa vụ đưa đến hậu bên có quyền lợi bị vi phạm quyền khởi kiện Tòa án trọng tài hết thời hạn khởi kiện 2.3 Giải tranh chấp Trọng tài Tòa án 2.3.1 Giải tranh chấp thương mại Tòa án: phương thức giải tranh chấp quan xét xử nhân danh quyền lực nhà nước tịa án thực theo trình tự, thủ tục nghiêm ngặt, chặt chẽ Việc giải tranh chấp thương mại Tòa án thực theo quy định Bộ luật Tố tụng dân * Đặc điểm: - Việc giải tranh chấp tòa án phải tuân thủ quy định thẩm quyền, thủ tục, nguyên tắc giải tranh chấp thương mại - Việc giải tranh chấp tịa án thực qua hai cấp xét xử: sơ thẩm phúc thẩm - Phán tòa án đảm bảo thi hành sức mạnh cưỡng chế - Tòa án giải tranh chấp theo nguyên tắc xét xử công khai - Tòa án giải theo nguyên tắc xét xử tập thể định theo đa số * Ưu điểm 24 - Tòa án quan xét xử nhân danh nhà nước nên án định tòa đảm bảo thi hành sức mạnh cưỡng chế nhà nước Sau án, định có hiệu lực quan thi hành án quan chuyên trách có đầy đủ máy, phương tiện để thi hành án, định - Giải tịa án qua nhiều cấp xét xử đảm bảo án, định xác, cơng bằng, khách quan, pháp luật - Giải tịa án qua nhiều cấp xét xử đảm bảo án, định xác, cơng bằng, khách quan, pháp luật * Nhược điểm - Thủ tục tố tụng tịa án thiếu tính linh hoạt Một đưa tranh chấp xét xử Toà án nhân dân bên phải chấp nhận thủ tục tố tụng chung quy định pháp luật quốc gia, khơng có lựa chọn khác Thủ tục tố tụng Toà án thường kéo dài, phức tạp khó dự đốn kết Trong thủ tục xét xử Toà án, bên khơng có hội để lựa chọn cho người xét xử mà Toà án định - Thủ tục tố tụng Toà án quy định nguyên tắc xét xử cơng khai, có nghĩa tham dự phiên Tồ Điều không bảo đảm nguyện vọng bên trường hợp cần giữ kín thơng tin liên quan đến hoạt động - Phán tịa án thường bị kháng cáo Q trình tố tụng bị trì hỗn kéo dài, phải qua nhiều cấp xét xử, ảnh hưởng đến trình sản xuất, kinh doanh - Phán tòa án thường khó đạt cơng nhận quốc tế Phán tịa án cơng nhận nước khác thường thông qua hiệp định song phương theo nguyên tắc nghiêm ngặt 2.3.2 Giải tranh chấp thương mại Trọng tài Giải tranh chấp trọng tài hình thức giải tranh chấp thơng qua hoạt động Hội đồng trọng tài/trọng tài viên, với tư cách bên thứ ba độc lập nhằm giải mâu thuẫn, tranh chấp việc đưa phán có giá trị bắt buộc bên phải thi hành Giải tranh chấp thương 25 mại Trọng tài thực theo quy định Luật Trọng tài thương mại * Các hình thức trọng tài - Trọng tài vụ việc: + Do bên thành lập để giải tranh chấp, tự chấm dứt hoạt động sau tranh chấp giải + Khơng có trụ sở thường trực máy điều hành ( hoạt động giải tranh chấp theo yêu cầu bên), khơng có danh sách trọng tài viên Trọng tài viên đinh nằm danh sách trọng tài viên nằm trung tâm trọng tài khác + Khơng có quy tắc tố tụng dành riêng cho ( bên thỏa thuận xây dựng quy tắc riêng, thường lấy quy tắc trung tâm tài uy tín) - Trọng tài thường trực (Quy chế): + Có tổ chức, thành lập để hoạt động thường xuyên, có trụ sở, điều lệ quy tắc xét xử riêng + Thành viên trọng tài viên chọn số trọng tài viên niêm yết trung tâm trọng tài trọng tài( trọng tài thứ trọng tài viên lại bầu chủ tich trung tâm trọng tài định * Ưu điểm: - Khác với tịa án có hai cấp xét xử thơng thường sơ thẩm phúc thẩm, ngồi Tịa án có xét xử đặc biệt giám đốc thẩm tái thẩm; trọng tài có cấp xét xử Do đó, định trọng tài chung thẩm Quyết định có giá trị bắt buộc thi hành bên; bên kháng cáo hay kháng nghị xét xử Tòa án - Xét xử theo phương thức trọng tài bên thỏa thuận lựa chọn đứng đầu phiên xử Hội đồng trọng tài xét xử vụ việc Hội đồng trọng tài xét xử vụ việc bên thỏa thuận lựa chọn; định để giải 26 vụ kiện Vì vậy, trọng tài theo dõi tranh chấp từ đầu đến cuối, xâu chuỗi kiện đưa cách giải tốt Các bên thoải mái hịa giải mà khơng bị gị bó xét xử Tòa án - Xét xử theo phương thức trọng tài hình thức xét xử kín, nhằm đảm bảo thơng tin bên, khơng phải xét xử cơng khai Các bên thực giao dịch mà không lộ thông tin kinh doanh ngồi, làm ảnh hưởng đến uy tín công ty Việc xét xử trọng tài đảm bảo bí mật cao; tránh cho bên nguy làm tổn thương mối quan hệ hợp tác làm ăn vốn có - Các bên có quyền tự thỏa thuận lựa chọn trọng tài dựa trình độ, lực; hiểu biết vững vàng họ thương mại quốc tế, lĩnh vực chuyên biệt - Hoạt động trọng tài xét xử liên tục tiết kiệm thời gian; chi phí, tiền bạc cho doanh nghiệp; giải trọng tài thể tính động, linh hoạt, mềm dẻo * Nhược điểm: Bên cạnh ưu điểm, phương thức giải tranh chấp trọng tài thương mại có khó khăn, trở ngại khó tránh khỏi là: - Vì đẩy cao tính hợp tác tự hịa giải bên nên kết giải phụ thuộc vào thái độ; thiện chí bên tranh chấp Nếu bên q cứng nhắc khó để làm việc dẫn đến đưa Tòa để giải - Đa phần doanh nghiệp chưa thực quan tâm đến việc giải tranh chấp phát sinh hình thức trọng tài - Khi có định trọng tài, việc thực thi định lại phụ thuộc vào thiện chí hợp tác bên tính cưỡng chế - Trọng tài gặp khó khăn trình giải tranh chấp; đặc biệt tranh chấp phức tạp; vấn đề như: xác minh thu thập chứng cứ, triệu tập nhân chứng…Do trọng tài khơng có máy giúp việc 27 có quan thi hành; cưỡng chế Tòa án nên có nhiều trường hợp; Trọng tài khó lấy thơng tin cá nhân bên khơng hợp tác - Ngồi ra, phán trọng tài bị yêu cầu tòa án xem xét lại Phán trọng tài bị hủy có đơn yêu cầu bên Đây lý lớn cho việc giải trọng tài lựa chọn để giải tranh chấp So sánh lựa chọn phƣơng thức giải tranh chấp Như phân tích, phương thức giải tranh chấp có đặc điểm riêng, ưu điểm nhược điểm vừa ưu điểm vừa nhược điểm tùy theo góc độ so sánh Ví dụ: Thủ tục phán chung lần Trọng tài ưu điềm phương thức kết thúc nhanh chóng vụ tranh chấp nhược điểm khơng có chế để sửa sai trường hợp phán trọng tài có sai lầm nghiêm trọng, rõ ràng khơng cơng xâm phạm quyền, lợi ích hợp pháp người thứ ba, xâm phạm trật tự cơng Do đó, xảy tranh chấp, bên liên quan cần so sánh ưu, nhược điểm phương thức lựa chọn phương thức giải tranh chấp phù hợp với điều kiện, hoàn cảnh cụ thể để có phương thức giải hiệu Lựa chọn phương thức giải tranh chấp quyền tự định đoạt bên tranh chấp Tuy nhiên, việc lựa chọn phương thức giải tranh chấp có giới hạn, khơng phải lúc bên có quyền đơn phương lựa chọn theo ý chí Ví dụ: Mỗi bên hồn tồn có quyền thỏa thuận với bên lựa chọn phương thức giải tranh chấp trọng tài đơn phương định không lựa chọn phương thức Tuy nhiên, có văn thỏa thuận lựa chọn trọng tài khơng đơn phương thay đổi ý kiến để lựa chọn phương thức khác bên không đồng ý thay đổi Trường hợp bên khơng có thỏa thuận phương thức giải tranh chấp không tự giải quyết, không hịa giải với vụ tranh chấp phải giải Tịa án có thẩm quyền 28 Vì lợi ích chung bên tranh chấp, dù luật khơng có quy định bắt buộc, nói chung, bên nên tự thương lượng giải với trước lựa chọn phương thức giải tranh chấp khác (trừ số trường hợp đặc biệt) ưu điểm phương thức tự thương lượng phân tích, đồng thời khơng làm hội lựa chọn phương thức giải tranh chấp khác Một số sai sót trình giải tranh chấp kinh doanh thƣơng mại Hiện nay, thực tế việc giải vụ án kinh doanh, thương mại phạm số sai sót thường gặp, cụ thể sau: Xác định sai thẩm quyền Toà án thụ lý, giải vụ án Ví dụ: “Vụ án kinh doanh, thương mại tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hoá bên đương sự: - Nguyên đơn: Công ty lương thực thành phố Hồ Chí Minh; trụ sở quận M, thành phố HCM - Bị đơn: Doanh nghiệp tư nhân Trần Hoàng Hải; trụ sở huyện CL, tỉnh TG Ngày 8/11/2007, hai doanh nghiệp ký kết hợp đồng mua bán số 08/HĐMB/2007 mà theo ngồi thoả thuận việc mua bán hàng hố (Cơng ty lương thực thành phố Hồ Chí Minh mua Doanh nghiệp tư nhân Trần Hoàng Hải 280.000 kg lúa Jasmin trị giá 1.064.000.000 đồng; thời hạn giao hàng đến ngày 31/12/2007; địa điểm giao hàng thị xã Vĩnh Long, tỉnh Vĩnh Long ) Điều hợp đồng, hai bên cịn có thoả thuận việc giải tranh chấp là: “…Trường hợp hai bên không giải Tồ Kinh tế Tồ án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh người phán cuối mà hai bên phải chấp hành” Khi tranh chấp xẩy ra, nguyên đơn Công ty lương thực thành phố Hồ Chí Minh khởi kiện vụ án Tồ án nhân dân tỉnh TG nơi có trụ sở bị đơn (khởi kiện Toà án nhân dân tỉnh thời điểm Tồ án nhân dân huyện CL, tỉnh TG chưa tăng thẩm quyền) 29 Tại Quyết định sơ thẩm số 09/2008/QĐST ngày 21/4/2008, Tồ án nhân dân tỉnh TG nhận định (tóm tắt): Tại Điều hợp đồng mua bán bên thoả thuận Toà Kinh tế Toà án nhân dân thành phố HCM giải tranh chấp nên vụ kiện khơng thuộc thẩm quyền giải Tồ Kinh tế Tồ án nhân dân tỉnh TG Vì vậy, điểm b khoản Điều 35, điểm e khoản Điều 168, khoản Điều 192, Điều 193, Điều 194 Bộ luật Tố tụng dân sự; Điều 11, Điều 24 Luật Thương mại, định: Đình giải vụ án Nguyên đơn kháng cáo Quyết định sơ thẩm Tại Quyết định giải việc kháng cáo Quyết định đình vụ án số 106/2008/QĐPT ngày 9/9/2008, Toà phúc thẩm Toà án nhân dân tối cao thành phố HCM Điều 280 Bộ luật Tố tụng dân sự, định: Không chấp nhận kháng cáo nguyên đơn; giữ nguyên định sơ thẩm Ngày 28/10/2008, nguyên đơn khởi kiện vụ án Toà án nhân dân thành phố HCM đến ngày 13/11/2008, Tồ án nhân dân thành phố HCM Thơng báo số 4344/TATP việc trả lại đơn khởi kiện cho nguyên đơn, đồng thời hướng dẫn nguyên đơn khởi kiện vụ án Toà án nhân dân cấp huyện nơi có trụ sở bị đơn (Tồ án nhân dân huyện CL, tỉnh TG)” Xét thấy: Việc thoả thuận đương Tồ án có thẩm quyền giải Tồ án cơng nhận thoả thuận phù hợp với quy định pháp luật Theo quy định Điều 33, điểm b, khoản Điều 35 Bộ luật Tố tụng dân việc đương thoả thuận Toà Kinh tế Toà án nhân dân thành phố H giải có tranh chấp khơng (Vì theo điểm a khoản Điều 29, điểm b khoản Điều 33 Bộ luật Tố tụng dân thẩm quyền giải loại việc Toà án nhân dân cấp huyện, đương thoả thuận Tồ án nhân dân quận M, thành phố HCM nơi nguyên đơn có trụ sở để giải tranh chấp) Do đương thoả thuận Tồ án có thẩm quyền giải khơng quy định pháp luật quy định điểm a, khoản 1, Điều 35 Bộ luật Tố tụng dân sự, Toà án nhân dân huyện CL, tỉnh TG có thẩm quyền giải Tuy nhiên thời điểm đương khởi kiện, Toà án nhân dân huyện CL chưa tăng thẩm quyền nên lẽ Toà án nhân dân tỉnh TG phải thụ lý giải Việc Toà án nhân dân tỉnh TG đình 30 giải vụ án sai, làm cho vụ án bị kéo dài Nay Toà án nhân dân huyện CL, tỉnh TG tăng thẩm quyền, thụ lý lại Tồ án nhân dân huyện CL, tỉnh TG có thẩm quyền giải 4.2 Xác định tư cách tố tụng đương chưa 4.2.1 Xác định nguyên đơn: Ví dụ 1: “Vụ án kinh doanh, thương mại tranh chấp hợp đồng tín dụng bên đương sự: - Nguyên đơn: Ngân hàng Đầu tư Phát triển Việt Nam- Chi nhánh HG - Bị đơn: Công ty cổ phần sinh học Thái Dương Tại Quyết định công nhận thoả thuận đương số 01/2007/QĐST-KDTM ngày 9/8/2007, Toà án nhân dân tỉnh HG định: Ngân hàng Đầu tư Phát triển Chi nhánh Hậu Giang chấp nhận cho Công ty cổ phần sinh học Thái Dương trả nợ gốc 5.600.000.000 đồng lãi hạn tính từ ngưng đóng lãi ngày 2/8/2007 1.217.373.398 đồng, tổng cộng 6.817.938 đồng….” Ví dụ 2: “Vụ án kinh doanh, thương mại tranh chấp hợp đồng tín dụng bên đương sự: - Nguyên đơn: Ngân hàng Đầu tư Phát triển Việt Nam - Chi nhánh VP - Bị đơn: Công ty TNHH Giấy Việt Nhật Tại Quyết định công nhận thoả thuận đương số 14/2009/QĐST-KDTM ngày 3/9/2009, Toà án nhân dân tỉnh VP định: Công nhận thoả thuận đương nguyên đơn: Ngân hàng Đầu tư Phát triển Việt Nam Chi nhánh Vĩnh Phúc; bị đơn: Công ty TNHH Giấy Việt Nhật Sự thoả thuận đương cụ thể sau: ” 31 Xét thấy: Cả ví dụ nêu cho thấy Tồ án cấp sơ thẩm xác định tư cách khởi kiện nguyên đơn không Nguyên đơn vụ án phải Ngân hàng Đầu tư Phát triển Việt Nam, chi nhánh tỉnh HG tỉnh VP, vì: Theo quy định Điều 92 Bộ luật Dân năm 2005 Chi nhánh đơn vị phụ thuộc pháp nhân, có nhiệm vụ thực toàn hay phần chức pháp nhân, kể chức đại diện theo uỷ quyền; chi nhánh pháp nhân Trường hợp này, để giải vụ án pháp luật lẽ Toà án cấp sơ thẩm phải hướng dẫn cho đương từ khâu khởi kiện, thụ lý vụ án việc pháp nhân khởi kiện uỷ quyền khởi kiện (theo quy định Điều 73 Bộ luật Tố tụng dân sự; hướng dẫn tiểu mục 1.4, điểm c tiểu mục 1.5 mục phần I Nghị số 02/2006/NQ-HĐTP ngày 12/5/2006 Hội đồng Thẩm phán Tồ án nhân dân tối cao Cơng văn số 38/KHXX ngày 29/3/2007 Toà án nhân dân tối cao) 4.2.2 Xác định bị đơn: Ví dụ: “Vụ án kinh doanh, thương mại tranh chấp hợp đồng mua bán hàng hoá bên đương sự: - Nguyên đơn: Cơng ty TNHH Thuận Hồ Bình; - Bị đơn: Doanh nghiệp tư nhân Vĩ Bình (do ơng Đỗ Hồng Bình- giám đốc làm đại diện theo pháp luật) Ngày 31/3/2007, Cơng ty TNHH Thuận Hồ Bình ký hợp đồng bán cho Doanh nghiệp tư nhân Vĩ Bình mặt hàng dây cáp điện với tổng trị giá hợp đồng 817.248.000 đồng Thực hợp đồng, phía Cơng ty TNHH Thuận Hồ Bình giao đủ hàng cho Doanh nghiệp tư nhân Vĩ Bình đến ngày 2/5/2007 hai bên đối chiếu cơng nợ, theo số tiền Doanh nghiệp tư nhân Vĩ Bình cịn nợ lại 577.248.000 đồng Ngày 19/7/2007, Cơng ty TNHH Thuận Hồ Bình khởi kiện Doanh nghiệp tư nhân Vĩ Bình yêu cầu trả số tiền tiền lãi phạt hạn theo hợp đồng Tại án kinh doanh thương mại sơ thẩm số 03/2008/KDTM-ST ngày 20/6/2008, Toà án nhân dân Quận N, thành phố HCM định (tóm tắt): Chấp nhận yêu cầu khởi kiện nguyên đơn; buộc bị đơn Doanh 32 nghiệp tư nhân Vĩ Bình phải trả cho Cơng ty TNHH Thuận Hồ Bình số tiền 671.222.974 đồng (gồm nợ gốc 577.248.000 đồng, lãi phạt q hạn 93.975.974 đồng) Ngày 20/6/2008, ơng Đỗ Hồng Bình - Chủ Doanh nghiệp tư nhân Vĩ Bình có đơn kháng cáo Tại án kinh doanh thương mại phúc thẩm số 953/2008/KDTM-PT ngày 25/8/2008, Toà án nhân dân thành phố HCM định: Giữ nguyên án sơ thẩm” Xét thấy: Theo quy định khoản Điều 143 Luật Doanh nghiệp năm 2005 “Chủ Doanh nghiệp tư nhân nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài Toà án tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp” Trong vụ án này, Toà án cấp sơ thẩm Toà án cấp phúc thẩm xác định Doanh nghiệp tư nhân Vĩ Bình bị đơn không Phải xác định bị đơn vụ án ơng Đỗ Hồng Bình - Chủ Doanh nghiệp tư nhân Vĩ Bình 4.3 Quyết định cơng nhận thoả thuận đương có sai sót: Ví dụ 1: “Vụ án kinh doanh, thương mại tranh chấp hợp đồng hợp tác kinh doanh bên đương sự: - Nguyên đơn: Ngân hàng công thương Việt Nam - Bị đơn: Ơng Nguyễn Thanh Tùng Ngày 14/4/2008, ơng Nguyễn Thanh Tùng ký Hợp đồng tín dụng số 08.06.0027/HĐTD vay Ngân hàng công thương Việt Nam - Chi nhánh tỉnh VP 350.000.000 đồng để kinh doanh hàng tạp hoá; thời hạn vay 12 tháng, lãi suất hạn 1,37%/tháng… Để bảo đảm cho số tiền vay trên, ngày 8/4/2008, vợ chồng ông Tùng ký Hợp đồng chấp quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất số 08.06.0027/HĐBĐ với Ngân hàng, theo vợ chồng ông Tùng dùng tài sản quyền sử dụng 150 m2 đất (thuộc đất số 226 tờ đồ 1B theo Giấy chứng nhận quyền sử dụng đất số W 200573 Uỷ ban nhân dân huyện Vĩnh Tường cấp cho ông Tùng) tài sản gắn liền đất 33 để chấp cho Ngân hàng Hợp đồng chấp Uỷ ban nhân dân xã Bồ Sao, huyện Vĩnh Tường, tỉnh VP xác nhận ngày 14/4//2008 Do ơng Tùng khơng thực nghĩa vụ tốn nợ, nên Ngân hàng khởi kiện yêu cầu Toà án buộc ơng Tùng phải tốn tổng số tiền 393.050.000 đồng (gồm nợ gốc 350.000.000 đồng nợ lãi tính đến ngày 17/3/2009 43.050.000 đồng), khơng trả nợ xử lý tài sản bảo đảm để thu hồi nợ Tại phiên hoà giải ngày 16/4/2009, đại diện Ngân hàng ông Tùng thoả thuận với việc giải vụ án Tại Quyết đinh công nhận thoả thuận đương số 07/2009/QĐST-KDTM ngày 22/4/2009, Toà án nhân dân tỉnh VP định (tóm tắt): Cơng nhận thoả đương sau: Tính đến ngày 16/4/2009, ơng Tùng cịn nợ Ngân hàng cơng thương Việt Nam số tiền gốc 350.000.000 đồng; tiền lãi 48.300.000 đồng+lãi phạt hạn 175.000 đồng Tổng cộng: 398.475.000 đồng Ông Tùng thoả thuận trả nợ cho Ngân hàng sau: - Ngày 28/4/2009 trả 25.000.000 đồng tiền gốc; - Ngày 11/5/2009 trả 25.000.000 đồng tiền gốc; - Ngày 30/5/2009 trả 100.000.000 đồng tiền gốc; - Ngày 15/6/2009 trả 100.000.000 đồng tiền gốc; - Ngày 30/6/2009 trả số tiền gốc 100.000.000 đồng cộng tồn lãi phí phạt q hạn Nếu phía ơng Tùng vi phạm kỳ hạn trả nợ nêu phía Ngân hàng có quyền đề nghị Cơ quan thi hành án xử lý tồn tài sản mà ơng Nguyễn Thanh Tùng bà Nguyễn Thị Thu Hương chấp theo Hợp đồng chấp số 08.06.0027/HĐBĐ ngày 8/4/2008 để thu hồi nợ Ngày 24/5/2010 ngày 16/12/2010, Ngân hàng có đơn kiếu nại Quyết định cơng nhận thoả thuận theo thủ tục giám đốc thẩm” Xét thấy: Đối chiếu nội dung Quyết định công nhận thoả thuận đương số 07/2009/QĐST-KDTM ngày 22/4/2009 nêu với thoả 34 thuận đương phiên hoà giải ngày 16/4/2009 Toà án nhân dân tỉnh VP có lập biên hồ giải: - Tại Biên hoà giải ngày 16/4/2009, hai bên đương thống ơng Tùng cịn nợ Ngân hàng tính đến ngày 16/4/2009 gồm nợ gốc, nợ lãi nợ lãi phạt hạn, tổng cộng 398.475.000 đồng; ông Tùng tốn theo đợt Riêng ngày 30/6/2009, ơng Tùng có trách nhiệm trả “100.000.000 đồng tiền gốc + tồn lãi + lãi phát sinh” Tại Biên hoà giải việc đương thoả thuận việc xử lý tài sản chấp, phí phạt hạn - Biên hoà giải thành ngày 16/4/2009 thể thoả thuận đương số nợ gốc lãi, thời gian số tiền gốc ông Tùng phải trả cho Ngân hàng Tuy nhiên, Biên khơng ghi lãi phát sinh”, lại có thêm phần xử lý tài sản chấp: “Nếu phía ơng Tùng vi phạm kỳ hạn trả nợ nêu phía Ngân hàng có quyền đề nghị Cơ quan thi hành án dân tỉnh VP xử lý tồn tài sản mà ơng Nguyễn Thanh Tùng bà Nguyễn Thị Thu Hương chấp theo Hợp đồng chấp số 08.06.0027/HĐBĐ ngày 8/4/2008 để thu hồi nợ” Tại Quyết định công nhận thoả thuận khơng có khoản tiền lãi kể từ ngày ban hành định ngày toán hết nợ, song lại có thêm phần “phí phạt q hạn” Như vậy, “Biên hoà giải” “Biên hoà giải thành” ngày 16/4/2009 có nội dung khác nhau, so với Quyết định công nhận thoả thuận không thống nhất, dẫn đến việc đương khiếu nại Ví dụ 2: “Vụ án kinh doanh, thương mại tranh chấp hợp đồng hợp tác kinh doanh bên đương sự: - Nguyên đơn: Công ty TNHH công nghiệp thương mại Á Châu - Bị đơn: Công ty TNHH Bình Minh Quá trình giải vụ án, buổi hoà giải ngày 29/8/2008 bên đương thoả thuận với toàn vấn đề vụ án thoả thuận tự nguyện, Thẩm phán chủ trì buổi hoà giải 35 lập Biên hoà giải thành, có ghi đầy đủ nội dung thoả thuận đương Biên hoà giải Tuy nhiên, Biên hoà giải thành có chữ ký Thẩm phán chủ trì buổi hoà giải mà thiếu toàn chữ ký đương tham gia hoà giải” Căn vào Biên hoà giải thành nêu trên, Toà án nhân dân thành phố HN định công nhận thoả thuận đương số 129/2008/QĐST-KDTM ngày 5/9/2008 vi phạm tố tụng (theo hướng dẫn tiểu mục 6.2 mục phần II Nghị số 02/2006/NQ-HĐTP ngày 12/5/2006 Hội đồng Thẩm phán Toà án nhân dân tối cao Công văn số 107/VKHXX ngày 23/6/2006 Toà án nhân dân tối cao)./ 36 PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNGTRONG KINH DOANH Chịu trách nhiệm xuất NGUYỄN THỊ THƢỢC GIÁM ĐỐC SỞ TƯ PHÁP Biên soạn VŨ THỊ MINH HIỀN Trưởng Phòng Xây dựng, kiểm tra, thi hành pháp luật phổ biến, giáo dục pháp luật, Sở Tư pháp tỉnh Tuyên Quang KHỔNG XUÂN THÀNH Chuyên viên Phòng Xây dựng, kiểm tra, thi hành pháp luật phổ biến, giáo dục pháp luật, Sở Tư pháp tỉnh Tuyên Quang Sửa in Phòng Xây dựng, kiểm tra, thi hành pháp luật phổ biến, giáo dục pháp luật, Sở Tư pháp tỉnh Tuyên Quang In 300 cuốn, khổ 14 x 20 cm Công ty Cổ phần phát triển công nghệ in Nguyên Khang, Lô C5 - D5 - 12 cụm sản xuất làng nghề tập trung xã Tân Triều, huyện Thanh trì, Hà Nội Giấy phép xuất số 38/GP-STTTT Sở Thông tin Truyền thông tỉnh Tuyên Quang cấp ngày tháng 12 năm 2020 In xong nộp lưu chiểu tháng 12 năm 2020 37