Đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp theo quy định của pháp luật doanh nghiệp việt nam hiện nay TT

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI NGUYỄN THỊ THANH ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP THEO PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP VIỆT NAM HIỆN NAY Ngành: Luật Kinh tế Mã số: 9.38.01.07 TÓM TẮT LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC Hà Nội, 2021 Cơng trình đƣợc hồn thành tại: Học viện khoa học xã hội, Viện Hàn lâm khoa học xã hội Việt Nam Người hướng dẫn khoa học: TS HỒ NGỌC HIỂN TS NGUYỄN VĂN CƢƠNG Phản biện 1: GS.TS Nguyễn Thị Mơ Phản biện 2: PGS TS Dƣơng Đức Chính Phản biện 3: PGS TS Nguyễn Quang Tuyến Luận án bảo vệ trước Hội đồng chấm luận án cấp Học viện họp Vào hồi giờ…… phút, ngày…… tháng……… năm……………… Có thể tìm hiểu luận án thư viện: - Thư viện Quốc gia - Thư viện Học viện Khoa học xã hội MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp việc người đại diện nhân danh lợi ích doanh nghiệp xác lập, thực giao dịch dân với bên thứ ba Doanh nghiệp chủ thể tham gia vào quan hệ pháp luật tham gia phải thông qua người đại diện (kể từ thành lập chấm dứt hoạt động) Chính vai trị quan trọng mà văn pháp luật BLDS LDN, LPS quy định ĐDTPL doanh nghiệp Có thể thấy, pháp luật quy định nhiều ĐDTPL doanh nghiệp pháp luật hành bộc lộ nhiều vấn đề đáng quan tâm: Thứ nhất, mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp pháp luật doanh nghiệp Việt Nam chưa hoàn thiện, thể rõ việc mơ hình đại diện doanh nghiệp chưa xây dựng theo sở lý thuyết pháp lý thống nhất, Thứ hai, pháp luật Việt Nam chưa xác định nguyên tắc pháp lý thống chi phối yếu tố liên quan đến mơ hình ĐDTPL Việc xác định thẩm quyền phạm vi đại diện người đại diện trường hợp doanh nghiệp có nhiều người ĐDTPL chưa rõ ràng Quyền nghĩa vụ người đại diện chưa thiết kế đầy đủ chế giám sát trách nhiệm pháp lý người đại diện cần bổ sung hoàn thiện Mặt khác, thực tiễn phát sinh trường hợp cần có hướng dẫn pháp lý cần thiết như: xác định loại giao dịch đòi hỏi phải chấp thuận tất ĐDTPL hay hiệu lực hợp đồng mà doanh nghiệp ký người đại diện phản đối văn mà người đồng đại diện khác ký kết Theo quy định pháp luật doanh nghiệp nay, việc xác định thẩm quyền người ĐDTPL dựa theo Điều lệ cơng ty chưa đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên thứ ba nội dung điều luật gây khó khăn cho bên thứ ba phải rà soát Điều lệ đối tác để đảm bảo hợp đồng không vượt phạm vi đại diện Thứ ba, chế kiểm soát trách nhiệm pháp lý người ĐDTPL chưa quy định chặt chẽ dẫn tới hệ thực tế có nhiều trường hợp người ĐDTPL lợi dụng lỏng lẻo quy định kiểm soát nội doanh nghiệp thiết lập giao dịch tư lợi cho thân Đồng thời, quy định pháp luật chưa đầy đủ dẫn tới việc thực pháp luật thực tế chưa đạt hiệu tối ưu Những vấn đề cho thấy việc nghiên cứu có hệ thống ĐDTPL góp phần hồn thiện cấu quản trị doanh nghiệp nâng cao hiệu thực pháp luật thực tế Với mong muốn góp phần giải vấn đề thực tiễn kể điều chỉnh pháp luật, nghiên cứu sinh lựa chọn đề tài: “Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo quy định pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nay” làm đề tài luận án tiến sỹ Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Mục đích nghiên cứu đề tài đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp Việt Nam Để đạt mục đích nghiên cứu trên, luận án có nhiệm vụ nghiên cứu sau: (i) Hệ thống số vấn đề lý luận ĐDTPL doanh nghiệp bao gồm: khái niệm; chất; vai trò ĐDTPL doanh nghiệp; lý thuyết pháp lý có liên quan đến ĐDTPL doanh nghiệp (ii) Tìm hiểu mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp số nước giới ảnh hưởng lý thuyết pháp lý liên quan đến đại diện doanh nghiệp Lý giải điểm giống khác quy định pháp luật quốc gia vấn đề (ii) Phân tích quy định pháp luật hành thực trạng thực pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp Việt Nam Qua đó, hạn chế, bất cập quy định pháp luật thực pháp luật, đánh giá nguyên nhân hạn chế (iii) Đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện quy định pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp BLDS, LDN, LPS thời gian tới (iv) Kiến nghị biện pháp nhằm nâng cao hiệu thực pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp Việt Nam Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu 3.1 Đối tượng nghiên cứu Đối tượng nghiên cứu luận án lý thuyết pháp lý liên quan đến đại diện doanh nghiệp; thực trạng pháp luật Việt Nam thực tiễn thực pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Luận án nghiên số quy định pháp luật quốc gia Anh, Hoa Kỳ, Pháp, Đức, Trung Quốc có liên quan đến ĐDTPL doanh nghiệp 3.2 Phạm vi nghiên cứu Phạm vi nghiên cứu nội dung: Luận án tập trung nghiên cứu ĐDTPL doanh nghiệp với phạm vi hẹp hình thức đại diện pháp luật định có quyền nhân danh cho doanh nghiệp thực giao dịch dân chịu trách nhiệm với quan nhà nước, với bên thứ ba Những người đại diện khác doanh nghiệp như: đại diện thương mại độc lập hay đại lý, nhân viên đại diện cho doanh nghiệp hoạt động kinh doanh không thuộc phạm vi nghiên cứu luận án Bên cạnh đó, phạm vi doanh nghiệp xác định gồm loại hình cơng ty (Cơng ty TNHH, CTCP, CTHD), khơng bao gồm doanh nghiệp tư nhân Phạm vi nghiên cứu không gian Tác giả nghiên cứu pháp luật ĐDTPL thực tiễn thực pháp luật Việt Nam, pháp luật doanh nghiệp số quốc gia giới Anh, Hoa Kỳ, Pháp, Đức, Nhật Phạm vi nghiên cứu thời gian: Thời gian thực đề tài từ năm 2016 đến Phƣơng pháp luận phƣơng pháp nghiên cứu Luận án thực sở phương pháp luận: phép biện chứng vật chủ nghĩa Mác – Lê Nin Luận án kết hợp phương pháp nghiên cứu phổ biến như: phương pháp mơ tả, phương pháp phân tích, tổng hợp phương pháp lịch sử, phương pháp luật học so sánh Những điểm luận án Luận án hệ thống hóa lý thuyết pháp lý ảnh hưởng đến việc xác định mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp Từ tảng lý luận này, luận án làm rõ mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp Việt Nam gần với sở lý thuyết nào, so sánh với số quốc gia Anh, Hoa Kỳ, Pháp, Đức Bên cạnh đó, nguyên tắc điều chỉnh quan hệ pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Luận án phân tích thực trạng quy định pháp luật doanh nghiệp Việt Nam khía cạnh liên quan đến ĐDTPL doanh nghiệp Nội dung phân tích từ văn pháp luật: LDN năm 2014, LDN năm 2020; BLDS năm 2015, Luật Phá sản năm 2014 Vấn đề nghiên cứu đối sánh với quy định tương tự pháp luật số nước giới Cụ thể là: (i) Luận án điểm hạn chế việc xác định thẩm quyền đại diện, phân định thẩm quyền đại diện trường hợp có nhiều người ĐDTPL dẫn tới xung đột thẩm quyền gây thiệt hại cho người thứ ba (ii) Luận án làm rõ quy định pháp luật trách nhiệm người ĐDTPL doanh nghiệp doanh nghiệp bên thứ ba nhằm đề xuất thay đổi theo hướng bảo vệ tốt cho người thứ ba tình (iii) Trên sở phân tích làm rõ quyền nghĩa vụ, trách nhiệm pháp lý người ĐDTPL, luận án điểm cần bổ sung LDN, Luật Phá sản nhằm hoàn thiện chế giám sát hoạt động người ĐDTPL Luận án làm rõ số vướng mắc từ thực tiễn thực pháp luật liên quan đến ĐDTPL Từ đó, kiến nghị số biện pháp nhằm nâng cao hiệu thực pháp luật, đặc biệt bối cảnh LDN năm 2020 có hiệu lực thi hành Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận án Về mặt lí luận, luận án hệ thống hóa vấn đề lý luận gồm lý thuyết sở cho quan hệ ĐDTPL doanh nghiệp, yếu tố mơ hình đại diện doanh nghiệp, bao gồm: chức danh người ĐDTPL cấu quản trị doanh nghiệp, phạm vi thẩm quyền đại diện, quyền nghĩa vụ người đại diện, chế kiểm soát người đại diện Những vấn đề so sánh với pháp luật số nước nhằm làm rõ ưu, nhược điểm quy định pháp luật Việt Nam rút kinh nghiệm mang tính gợi mở cho việc hoàn thiện quy định pháp luật - Về thực tiễn: từ việc đánh giá thực tiễn thực pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp thông qua vụ việc, tranh chấp, luận án đề xuất giải pháp nâng cao hiệu thực pháp luật Bên cạnh đó, luận án nguồn tài liệu hữu ích cho việc nghiên cứu, giảng dạy, học tập vấn đề sở đào tạo, sở nghiên cứu Cơ cấu luận án Ngoài phần mở đầu, kết luận, nội dung luận án gồm chương: Chương 1: Tổng quan tình hình nghiên cứu sở lý thuyết nghiên cứu Chương 2: Những vấn đề lý luận pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chương 3: Thực trạng pháp luật thực tiễn thực pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chương 4: Định hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chƣơng TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU VÀ CƠ SỞ LÝ THUYẾT NGHIÊN CỨU 1.1 Tình hình nghiên cứu nƣớc ngồi nƣớc Quan hệ đại diện nói chung mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp nói riêng nhắc đến nhiều cơng trình nghiên cứu khoa học pháp lý nước Tác giả nghiên cứu cơng trình cơng bố liên quan đến đại diện mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp tác giả nước nước theo nhóm vấn đề sau: Các nghiên cứu lý thuyết pháp lý liên quan đến vấn đề đại diện doanh nghiệp; mơ hình đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; phạm vi thẩm quyền đại diện quan hệ đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, trách nhiệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp bên thứ ba; chế giám sát hoạt động trách nhiệm pháp lý người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; 1.2 Đánh giá tình hình nghiên cứu vấn đề cần tiếp tục nghiên cứu 1.2.1 Những kết đạt Thứ nhất, tác giả ngồi nước hệ thống hóa, phân tích lý thuyết pháp lý chất pháp lý doanh nghiệp Đây tảng lí luận để hiểu rõ mơ hình đại diện doanh nghiệp Việt Nam giới Thứ hai, cơng trình nghiên cứu rõ cần thiết vị trí người ĐDTPL doanh nghiệp hoạt động quản trị doanh nghiệp hoạt động kinh doanh Thứ ba, ĐDTPL doanh nghiệp hình thức quan hệ đại diện Dù mơ hình đại diện cho doanh nghiệp quốc gia khác khơng giống chất ĐDTPL loại đại diện Do đó, phần lớn cơng trình nghiên cứu khoa học phân tích quan hệ đại diện với đặc trưng chung, phân loại quan hệ đại diện với yếu tố liên quan thẩm quyền, phạm vi đại diện, quyền nghĩa vụ người đại diện, mối quan hệ bên quan hệ đại diện với bên có liên quan Thứ tư, cơng trình nghiên cứu đại diện số quốc gia Anh, Hòa Kỳ, Pháp, Đức, Trung Quốc hình thành nên tranh tổng thể mơ hình đại diện doanh nghiệp, quyền nghĩa vụ trách nhiệm pháp lý người ĐDTPL nước có khác 1.2.2 Những vấn đề luận án tiếp thu tiếp tục phát triển Trên sở kết nghiên cứu cơng trình nghiên cứu khoa học trước, tác giả tiếp tục nghiên cứu mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp với cách tiếp cận vấn đề từ lý thuyết chất pháp lý công ty, lý thuyết đại diện; đặc trưng, thẩm quyền đại diện, phân loại đại diện, quyền nghĩa vụ bên bên quan hệ đại diện với bên thứ ba; kinh nghiệm lập pháp trình thực thi pháp luật nước giới, kể đến Pháp, Đức, Anh, Mỹ nước có kinh tế thị trường phát triển Trên sở kế thừa kết đạt từ cơng trình trước, tác giả tiếp tục nghiên cứu giải số vấn đề: xác định rõ mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp pháp luật Việt Nam quyền nghĩa vụ bên quan hệ đại diện; đề xuất chế giám sát hữu hiệu từ nội doanh nghiệp người đại diện việc truy cứu trách nhiệm pháp lý người ĐDTPL có hành vi vi phạm pháp luật Luận án phân tích thực tiễn áp dụng pháp luật ĐDTPL nhằm đề xuất giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật nâng cao hiệu thực pháp luật thực tiễn 1.3 Câu hỏi nghiên cứu, giả thuyết nghiên cứu sở lý thuyết nghiên cứu Luận án tập trung trả lời câu hỏi nghiên cứu sau đây: - Cơ sở lý thuyết pháp lý có liên quan đến mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp có nội dung nào? - Mơ hình ĐDTPL số quốc gia giới nào? Có điểm giống khác nhau? Tại có khác đó? - Mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp quy định pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nào? Mơ hình tương đồng hay khác biệt so sánh mơ hình tương ứng số quốc gia Pháp, Đức, Anh, Mỹ, Trung Quốc? Tại có khác đó? - Quy định pháp luật doanh nghiệp Việt Nam mô hình ĐDTPL doanh nghiệp có ưu nhược điểm gì? - Vấn đề pháp lý tảng sở cho hoạt động ĐDTPL doanh nghiệp pháp luật dân sự: trách nhiệm pháp lý doanh nghiệp người ĐDTPL bên thứ ba xử lý hậu pháp lý giao dịch khơng có thẩm quyền đại diện, vượt q thẩm quyền đại có ưu, nhược điểm gì? Tại sao? - Thực tiễn thực pháp luật ĐDTPL Việt Nam diễn nào? Nguyên nhân hạn chế đó? - Giải pháp cần thực để hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp Việt Nam? Giả thuyết nghiên cứu đƣợc đặt nhằm làm sáng tỏ mục đích nghiên cứu: - Sự đa dạng lý thuyết pháp lý liên quan đến ĐDTPL doanh nghiệp thuận lợi để lựa chọn lý thuyết pháp lý phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội, hệ thống pháp luật Việt Nam xây dựng mơ hình ĐDTPL hợp lý - Quy định pháp luật doanh nghiệp ĐDTPL doanh nghiệp như: phạm vi thẩm quyền, quyền nghĩa vụ, trách nhiệm bên thứ ba trách nhiệm pháp lý người đại diện chưa bảo vệ tốt quyền lợi ích hợp pháp bên - Thực tiễn thực pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp nhiều hạn chế - Những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật nâng cao hiệu thực pháp luật liên quan đến người ĐDTPL doanh nghiêp cần hướng vào tiêu chuẩn: hiệu thực pháp luật xã hội Lý thuyết nghiên cứu mà tác giả vận dụng là: Thứ nhất, lý thuyết pháp lý liên quan đến chất pháp lý công ty Luận án tập trung nghiên cứu vào lý thuyết bao gồm: lý thuyết giả tưởng (Fiction Theory), lý thuyết thực (Realistic Theory), lý thuyết mối liên hệ hợp đồng (Nexus of contracts) lý thuyết tổ chức (Organnic Theory) Đây lý thuyết pháp lý liên quan đến lý giải chất cơng ty có tư cách pháp nhân Thứ hai, lý thuyết xung đột lợi ích thơng tin bất cân xứng quản trị doanh nghiệp vận dụng để xem xét chế giám sát người ĐDTPL CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 2.1 Khái niệm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 2.1.1 Khái niệm đại diện theo pháp luật Đại diện quan hệ chủ thể mà theo đó, cá nhân hay pháp nhân nhân danh lợi ích chủ thể khác để xác lập thực giao dịch Trong quan hệ đại diện, có hình thức đại diện theo pháp luật ĐDTPL trường hợp đại diện pháp luật quy định quan nhà nước có thẩm quyền định 1.1.2 Khái niệm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp đại diện luật định, bắt buộc phải có doanh nghiệp, theo người đại diện có thẩm quyền xác lập, thực hành vi nhân danh doanh nghiệp giao dịch với bên thứ ba dựa nhiệm vụ quyền hạn mà doanh nghiệp có Tính chất luật định thể điểm thẩm quyền đại diện quy định văn pháp luật danh tính người đại diện xác định từ Điều lệ đăng ký với quan hành nhà nước 2.2 Bản chất pháp lý đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Các đặc trưng thể chất đại diện theo pháp luật bao gồm: (i) Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp đại diện theo luật định, nhầm lẫn với chủ thể khác doanh nghiệp người quản lý điều hành doanh nghiệp, người đại diện theo ủy quyền, nhân viên đại diện cho doanh nghiệp thực phạm vi công việc giao (ii) Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp có tính hợp pháp (iii) Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp xác định dựa thỏa thuận nội doanh nghiệp (iv) Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp bảo vệ lợi ích hợp pháp doanh nghiệp (v) Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân pháp nhân 2.3 Vai trò đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Người ĐDTPL có vai trò quan trọng phát triển vững mạnh doanh nghiệp thông qua việc thúc đẩy hoạt động định hướng hoạt động doanh nghiệp tuân thủ quy định pháp luật Lựa chọn ĐDTPL doanh nghiệp tốt bảo vệ lợi ích cổ đơng góp vốn vào cơng ty, bảo vệ lợi ích đối tác doanh nghiệp, người tiêu dùng Nhà nước 2.4 Sự chi phối lý thuyết pháp lý tới lựa chọn mơ hình đại diện theo pháp luật doanh nghiệ 2.6.1 Đảm bảo ngun tắc hài hịa can thiệp ý chí Nhà nƣớc với quyền tự doanh nghiệp quan hệ pháp luật đại diện doanh nghiệp Nguyên tắc thể khía cạnh như: Thứ nhất, nguyên tắc đảm bảo vai trò định hướng pháp luật doanh nghiệp điều chỉnh quan hệ pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phù hợp Pháp luật doanh nghiệp điều chỉnh vấn đề nguyên tắc để xử lí tranh chấp xảy liên quan vấn đề đại diện Thứ hai, xây dựng mơ hình ĐDTPL doanh nghiệp cần dựa lý thuyết pháp lý phù hợp, đảm bảo quyền tự doanh nghiệp phân bổ quyền lực quản trị doanh nghiệp Thứ ba, nguyên tắc đươc thể quy định pháp luật trách nhiệm pháp lý người ĐDTPL, Trong quy định pháp luật thể chức quản lý thơng qua chế hậu kiểm nhằm kiểm soát hoạt động doanh nghiệp người ĐDTPL 2.6.2 Đảm bảo nguyên tắc phù hợp với cấu quản trị đại doanh nghiệp Xu quản trị doanh nghiệp theo hướng đại có tác động tới hoạt động người đại diện doanh nghiệp, cụ thể là: Mơ hình đại diện gắn kết với quản trị doanh nghiệp phải hài hòa, hướng tới mục đích chung bảo vệ lợi ích chung doanh nghiệp khơng phải bảo vệ lợi ích cổ đơng lợi ích nhóm người quản lý tình trạng bất cân xứng thơng tin Cơ chế giám sát người cần thiết lập chi tiết Cơ chế giám sát thực nhiều phương thức, bao gồm quy định pháp luật thỏa thuận tự điều tiết nội cơng ty hay nói cách khác phương thức dân 2.6.3 Đảm bảo nguyên tắc bảo vệ ngƣời thứ ba quan hệ đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Nguyên tắc thể vấn đề như: xử lý giao dịch vượt thẩm quyền đại diện, xác định trách nhiệm doanh nghiệp bên thứ ba có hành vi vi phạm người đại diện Cụ thể là: (i) tiêu chí nhận diện hậu pháp lý người thứ ba kèm theo xử lí giao dịch khơng có thẩm quyền, vượt thẩm quyền (ii) trách nhiệm doanh nghiệp bên thứ ba xác định theo tiêu chí cụ thể (iii) u cầu cơng khai danh tính người đại diện 11 Chƣơng THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 3.1.Thực trạng pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 3.1.1 Khái niệm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Người ĐDTPL “là cá nhân đại diện cho doanh nghiệp xác lập, thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giải viêc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền, nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật” Khái niệm cịn có hạn chế như: Thứ nhất, trì khái niệm đại diện độc lập tạo nên chồng chéo thẩm quyền người đại diện người quản lý quy định LDN Thứ hai, từ khái niệm xác định LDN cho phép chủ thể trở thành người ĐDTPL cá nhân, theo quy định BLDS năm 2015 Điều 134, người đại diện cá nhân pháp nhân họ có lực pháp luật, lực hành vi dân phù hợp với giao dịch 3.1.2 Chức danh đại diện theo pháp luật doanh nghiệp luật doanh nghiệp Việt Nam Chức danh ĐDTPL doanh nghiệp quy định LDN năm 2020 loại hình doanh nghiệp Các loại hình cơng ty có nhiều người ĐDTPL Số lượng, chức danh quản lý quyền, nghĩa vụ người ĐDTPL quy định Điều lệ cơng ty So sánh với mơ hình đại diện doanh nghiệp nước Anh, Pháp, Đức, thấy mơ hình đại diện LDN Việt Nam có đặc điểm khác biệt Hệ thống đại diện định tách rời hai quy định người đại diện riêng người quản lý riêng khơng có lợi cho việc quản lý công ty theo lĩnh vực chuyên môn đặc thù (tài chính, nhân sự, kinh doanh ), làm cho cơng ty thiếu khả thích ứng khả cạnh tranh, chưa thuận tiện để thực giao dịch thường xuyên hoạt động khác Pháp nhân trở thành người ĐDTPL người quản lý doanh nghiệp LDN không cho phép pháp nhân trở thành người ĐDTPL hay người quản lí doanh nghiệp 12 3.1.3 Các quy định pháp luật điều kiện bổ nhiệm, miễn nhiệm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp a, Quy định pháp luật điều kiện người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp LDN có quy định điều kiện bổ nhiệm người ĐDTPL song cịn có hạn chế, chưa đảm bảo quyền lợi ích người đại diện Cụ thể là: điều kiện người ĐDTPL quy định phân tán văn luật BLDS, Luật Phá sản, số luật chuyên ngành Luật Tổ chức tín dụng, Luật Bảo hiểm Các điều kiện bao gồm: (i) người ĐDPL phải người có đủ lực hành vi dân (ii) không thuộc trường hợp bị hạn chế quyền quản lý theo quy định pháp luật người đại diện đồng thời người quản lý (iii) người đại diện phải có lực, kinh nghiệm phù hợp với ngành nghề kinh doanh đặc thù theo quy định văn pháp luật chuyên ngành b Quy định pháp luật thời điểm có hiệu lực định thay đổi ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Nghiên cứu quy định pháp luật doanh nghiệp vấn đề này, nhận thấy tồn số hạn chế sau: (i) Luật Doanh nghiệp Việt Nam yêu cầu người đại diện phải cơng bố danh tính thẩm quyền với người thứ ba song thiếu quy định mang tính bổ trợ Pháp luật thiếu quy định hướng dẫn xử lý trường hợp có khiếm khuyết việc cơng bố danh tính người ĐDTPL (ii) Thời điểm có hiệu lực định thay đổi người ĐDTPL doanh nghiệp dễ gây hiểu nhầm cho doanh nghiệp (iii) Trường hợp bổ nhiệm người ĐDTPL theo định Tòa án xử lý thủ tục phá sản doanh nghiệp vướng mắc c, Quy định pháp luật thỏa thuận chấm dứt quan hệ đại diện theo pháp luật Pháp luật doanh nghiệp chưa có quy định rõ ràng việc chấm dứt quan hệ đại diện theo pháp luật doanh nghiệp dựa quy định Điều lệ theo thỏa thuận Cụ thể là: LDN chưa có quy định nhằm hạn chế trường hợp thỏa thuận chấm dứt tư cách ĐDTPL không hợp pháp Luật doanh nghiệp khơng có quy định bảo vệ người ĐDTPL trường hợp bị buộc chấm dứt tư cách người đại diện với li người đại diện có hành vi vi phạm Việc đánh giá yếu tố lỗi để xem xét trách nhiệm doanh nghiệp khó thực tách rời chức danh 13 3.1.4 Thẩm quyền đại diện theo pháp luật doanh nghiệp a Căn phát sinh thẩm quyền đại diện theo pháp luật doanh nghiệp dựa hai nguồn chủ yếu: theo quy định pháp luật Điều lệ công ty * Thẩm quyền người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo quy định văn pháp luật Thứ nhất, LDN năm 2014 LDN năm 2020 thiếu vắng quy định liên quan đến thẩm quyền người ĐDTPL cách độc lập mà có quy định nghĩa vụ người ĐDTPL Điều 13 Luật quy định thẩm quyền người quản lý cấp cao doanh nghiệp theo loại hình cụ thể Thứ hai, LDN thiếu quy định cách rõ ràng, minh thị quyền người đại diện, chẳng hạn quyền nhận thông tin Luật không quy định quyền miễn trừ trách nhiệm người đại diện trường hợp họ có vi phạm Thứ ba, LND năm 2020, LDN năm 2014 BLDS năm 2015 không xây dựng quy định giới hạn thẩm quyền người đại diện giao dịch bảo đảm doanh nghiệp * Thẩm quyền người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp quy định Điều lệ doanh nghiệp Quy định khoản Điều 141 BLDS năm 2015 phạm vi thẩm quyền người ĐDTPL pháp nhân xác định theo Điều lệ doanh nghiệp có nhiều rủi ro BLDS không đưa chế tài việc vi phạm nghĩa vụ thông báo nội dung phân định thẩm quyền Điều lệ cho bên thứ ba b Xác định phạm vi thẩm quyền đại diện trường hợp doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp luật * Trường hợp điều lệ không quy định phân định thẩm quyền người ĐDTPL Việc phân định thẩm quyền đồng ĐDTPL sau LDN năm 2014 có hiệu lực cịn số vướng mắc cần tháo gỡ: hai đồng đại diện thể ý chí trái ngược vấn đề, lựa chọn ý chí người đại diện dựa nguyên tắc, thủ tục * Trường hợp Điều lệ quy định phân định thẩm quyền đồng ĐDTPL cách rõ ràng, minh thị Từ quy định này, nhận xét LDN Việt Nam khơng thống mặt trì vai trò người ĐDTPL độc lập với thẩm quyền nghĩa vụ độc lập, mặt khác, lại hướng dẫn đa dạng đại diện, gắn thẩm quyền đại diện với người quản lí 14 doanh nghiệp, dù chức danh hạn chế Luật doanh nghiệp cần phải quy định theo hướng xác định nguyên tắc: điều khoản nội hạn chế quyền hạn người ĐDTPL bên thứ ba nhằm thoái thác trách nhiệm doanh nghiệp bên thứ ba không chấp nhận * Trường hợp điều lệ có quy định thẩm quyền đồng đại diện có chồng chéo, dẫn tới xung đột thẩm quyền đại diện Luật chưa có quy định giải thẩm quyền đại diện trường hợp c Xử lý giao dịch dân ngƣời đại diện xác lập vƣợt q thẩm quyền, khơng có thẩm quyền đại diện Pháp luật Việt Nam chưa hợp lý thiếu quy định nguyên tắc bảo vệ người thứ ba triệt để trước giới hạn thẩm quyền người ĐDTPL quy định Điều lệ Trong BLDS hành, quy định giao dịch dân vượt q phạm vi đại diện, khơng có thẩm quyền đại diện, tồn hạn chế như: Thứ nhất, trách nhiệm phần giao dịch vượt thẩm quyền thuộc người đại diện chưa bảo vệ người thứ ba tình Thứ hai, gánh nặng chứng minh thuộc bên thứ ba phải chứng minh yếu tố: doanh nghiệp phải có lỗi làm cho người thứ ba giới hạn phạm vi thẩm quyền ràng buộc trách nhiệm doanh nghiệp Đối với giao dịch khơng có thẩm quyền đại diện, gánh nặng chứng minh thuộc người thứ ba nhằm ràng buộc trách nhiệm doanh nghiệp d Xử lý giao dịch dân người ĐDTPL xác lập sở định nội vô hiệu Luật doanh nghiệp chưa quy định định nội doanh nghiệp bị vô hiệu hợp đồng ký doanh nghiệp với bên thứ ba sở định có giá trị pháp lý hay không 3.1.5 Nghĩa vụ ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Nghĩa vụ người ĐDTPL doanh nghiệp bao gồm: Nghĩa vụ người ĐDTPL với Nhà nước quy định bao gồm nghĩa vụ công bố thông tin, nghĩa vụ đại diện cho doanh nghiệp thực thủ tục đăng ký liên quan đến thay đổi nội dung GCNĐK doanh nghiệp Cụ thể là: Các nghĩa vụ người ĐDTPL với doanh nghiệp bao gồm: nghĩa vụ thực công việc cách trung thực, cẩn trọng, tốt ích doanh 15 nghiệp; nghĩa vụ trung thành với lợi ích doanh nghiệp bảo mật thơng tin, phịng tránh xung đột lợi ích; chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho doanh nghiệp hành vi vi phạm nghĩa vụ 3.1.6 Cơ chế giám sát ngƣời đại diện doanh nghiệp Cơ chế giám sát xem xét góc độ: Chủ thể giám sát, nội dung giám sát phương thức giám sát Theo đó, LDN năm 2020 quy định thẩm quyền BKS KSV rõ ràng, chi tiết song thiếu vắng quy định thẩm quyền BKS đại diện cho công ty với bên số trường hợp cần kiểm soát hoạt động người ĐDTPL Pháp luật Việt Nam chưa quy định trách nhiệm bồi thường KSV việc thực giám sát Mặt khác, nội dung giám sát mức độ kiểm soát giao dịch tư lợi theo chủ thể không xác lập chế kiểm sốt dựa tính chất hợp đồng trình tự, thẩm quyền phê duyệt hợp đồng Phương thức giám sát quy định pháp luật quy định văn pháp luật: LDN Việt Nam khơng có quy định xử lý trách nhiệm doanh nghiệp có hành vi bao che cho người ĐDTPL thực hoạt động vi phạm pháp luật Phương thức giám sát dân thỏa thuận nội doanh nghiệp thông qua Điều lệ: Xem xét thủ tục thay đổi người ĐDTPL công ty quy định LDN nay, chưa có phân biệt thủ tục thay đổi người đại diện tự nguyện với trường hợp buộc bãi nhiệm người đại diện chế tài doanh nghiệp Trường hợp người đại diện bỏ trốn khỏi nơi cư trú, bị Tịa án tước quyền hành nghề phạm tội buôn lậu, làm hàng giả, kinh doanh trái phép, trốn thuế, lừa dối khách hàng theo quy định BLHS, nên người đại diện không đồng ý với việc bãi nhiễm vị trí đại diện dẫn tới chậm trễ, bế tắc việc thay đổi người ĐDTPL doanh nghiệp 3.1.7 Trách nhiệm pháp lý ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Trách nhiệm người Đ DTPL nhìn nhận trách nhiệm: Trách nhiệm dân sự; trách nhiệm hành trách nhiệm hình Trong xác định trách nhiệm dân sự, doanh nghiệp định tập thể thông qua đa số phiếu bầu khó xác định trách nhiệm người đại diện họ không đồng thuận định kể trường hợp im lặng khơng có ý kiến phản đối họp 16 Trách nhiệm hành áp dụng người ĐDTPL thường mà chủ yếu hướng tới đối tượng doanh nghiệp có hành vi vi phạm Trong vài trường hợp cụ thể, đại diện hợp pháp công ty phải chịu phạt xử phạt hành liên quan đến hành vi trốn thuế, thị trường chứng khốn, phá sản Trách nhiệm hình người ĐDTPL doanh nghiệp thực hành vi đại diện bị áp dụng trường hợp cá nhân người đại diện phạm tội Đó người đại diện tham gia vào tội phạm trực tiếp chịu trách nhiệm tội hình Trách nhiệm hình độc lập cá nhân người ĐDTPL quy định chi tiết Bộ luật Hình Việt Nam năm 2015 (sửa đổi, bổ sung năm 2017), tập trung vào tội danh lĩnh vực kinh tế Nếu pháp luật doanh nghiệp Việt Nam xác định theo lý thuyết tổ chức (Organic Theory) thuận lợi cho việc lí giải sở lí luận áp dụng trách nhiệm hình doanh nghiệp đồng thời với trách nhiệm hình người ĐDTPL có hành vi vi phạm 3.2 Thực tiễn thực pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Nghiên cứu thực tiễn thực pháp luật liên quan đến người ĐDTPL, thấy cịn khơng hạn chế, bất cập - Đến nay, LDN quy định mở rộng số lượng người đại diện, song thực tế, doanh nghiệp chưa nhận thức ưu điểm mà mơ hình đưa lại mà lo ngại chưa có chế kiểm sốt người đại diện hiệu Cịn khơng tranh chấp phát sinh liên quan đến ĐDTPL doanh nghiệp, đặc biệt thẩm quyền đại diện Hiện nay, LDN quy định thẩm quyền người đại diện nhiên dựa phân định quyền quản lý theo tỷ lệ % tổng số giá trị tài sản doanh nghiệp trường hợp giao dịch tư lợi chưa dựa chất giao dịch khả ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp thành viên công ty, giao dịch bảo đảm Điều lệ chưa đóng vai trị quan trọng việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cổ đông Trong thực tế, nhận thức doanh nghiệp Điều lệ công ty chưa đầy đủ Điều lệ soạn thảo theo mẫu chung,theo hướng giữ nguyên quy định hướng dẫn LDN cấu quản trị quyền nghĩa vụ thành viên công ty 17 Thực tiễn giải tranh chấp liên quan đến người đại diện doanh nghiệp cho thấy chưa có chế quản trị doanh nghiệp hiệu quả, giám sát hoạt động người đại diện theo pháp luật Trách nhiệm pháp lý người ĐDTPL doanh nghiệp cần giải thích rõ việc bảo vệ quyền lợi hợp pháp bên thứ ba Việc áp dụng nguyên tắc chung quan hệ đại diện bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên thứ ba tình theo pháp luật dân dẫn tới nhiều khó khăn thực tế Trong nhiều trường hợp, người thứ ba không bảo vệ bối cảnh việc tìm kiếm chứng chứng minh giới hạn quyền đại diện người ĐDTPL doanh nghiệp xác lập hợp đồng khó khăn Tranh chấp liên quan đến người ĐDTPL thường kéo dài, thời gian, nhiều thủ tục, gây bất lợi cho doanh nghiệp trình hoạt động song người có hành vi gây thiệt hại phải chịu trách nhiệm bồi thường lại cho doanh nghiệp Việc yêu cầu bồi thường từ người đại diện thực tế khó khăn thiệt hại doanh nghiệp có giá trị lớn so với tài sản khả cá nhân người đại diện Xem xét trách nhiệm người đại diện doanh nghiệp doanh nghiệp phá sản thực tế cịn nhiều bất cập Mặc dù pháp luật có quy định trách nhiệm hành việc vi phạm nghĩa vụ: không nộp đơn yêu cầu phá sản, không cung cấp tài liệu cần thiết để thực thủ tục phá sản…song việc áp dụng khó khăn người có trách nhiệm khơng cịn làm việc doanh nghiệp 3.3 Đánh giá ƣu điểm tồn pháp luật doanh nghiệp thực tiễn thực pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp LDN đạt bước tiến tư tưởng pháp lý liên quan đến ĐDTPL doanh nghiệp Mơ hình đại diện doanh nghiệp thay đổi đưa lại thuận lợi cho doanh nghiệp trình hoạt động Quy định đề cao quyền tự xây dựng mơ hình quản trị doanh nghiệp phù hợp với đặc trưng, quy mơ doanh nghiệp Bên cạnh đó, cịn hạn chế: chưa xây dựng mơ hình ĐDTPL thống phù hợp với cấu quản trị doanh nghiệp thực tiễn hoạt động sản xuất doanh nghiệp, chưa hình thành nên hệ thống quy phạm pháp luật thẩm quyền đại diện hợp lý mơ hình nhiều người đại diện, dẫn tới tình trạng nhiều đại diện có mẫu thuẫn việc thể ý chí bên ngồi Bên cạnh đó, quy định bảo vệ người thứ ba tình 18 giao dịch với người ĐDTPL doanh nghiệp chưa triệt để Cơ chế giám sát hoạt động quy định cấm cạnh tranh người đại diện với doanh nghiệp chưa đầy đủ, chi tiết Nguyên nhân do: (i) pháp luật doanh nghiệp Việt Nam khơng có lý thuyết chủ đạo chất doanh nghiệp thừa nhận chi phối tới việc soạn thảo quy định pháp luật có liên quan (ii) Bối cảnh kinh tế xã hội Việt Nam trước theo kinh tế kế hoạch hóa tập trung nhiều có ảnh hưởng (iii) việc áp dụng pháp luật đội ngũ cán xét xử Tòa án chưa đồng Chƣơng ĐỊNH HƢỚNG, GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 4.1 Định hƣớng hoàn thiện pháp luật đại diện doanh nghiệp 4.1.1 Thiết lập nguyên tắc, tiêu chí định hướng cho quan hệ đại diện doanh nghiệp Chế định ĐDTPL doanh nghiệp cần hoàn thiện theo định hướng: - Quy định pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp phải hướng tới đảm bảo lợi ích hợp pháp doanh nghiệp, đảm bảo quyền tự kinh doanh, quyền tự quyết, tạo tối ưu chế quản trị doanh nghiệp - Quy định pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp phải đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp đối tác tham gia giao dịch - Quy định pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp cần đảm bảo hài hịa quyền lợi ích doanh nghiệp mối quan hệ với bảo vệ quyền lợi ích người thứ ba bên có liên quan Lợi ích người thứ ba bên liên quan hiểu lợi thế/giá trị mà doanh nghiệp mang lại cho xã hội 4.1.2 Hoàn thiện quy định pháp luật phải dựa tiêu chuẩn tính hiệu việc thực pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Một tiêu chuẩn để đánh giá mức độ hồn thiện pháp luật nói chung quy định pháp luật đại diện nói riêng đảm bảo tính hiệu tính phù hợp quy định pháp luật Tính phù hợp hiểu tương thích quy định đại diện pháp luật doanh nghiệp phù hợp với điều kiện, trình độ phát triển kinh tế xã hội sách pháp luật lĩnh vực Các quy 19 phạm pháp luật liên quan đến ĐDTPL doanh nghiệp phải xây dựng với tiêu chuẩn kỹ thuật lập pháp cao nhằm tạo thuận lợi cho việc nhận thức pháp luật xã hội Pháp luật doanh nghiệp thiết lập quy phạm bao gồm việc hướng dẫn doanh nghiệp thiết kế mô hình quản trị doanh nghiệp phù hợp, hiệu nhấn mạnh vai trị người đại diện thơng qua Điều lệ 4.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Việc sửa đổi, hoàn thiện pháp luật ĐDTPL doanh nghiệp kiến nghị tập trung vào nhóm vấn đề như: a Lựa chọn chức danh đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phù hợp với sở lí thuyết pháp lý lý thuyết quản trị doanh nghiệp Luật doanh nghiệp Việt Nam nên lựa chọn chức danh ĐDTPL doanh nghiệp theo hướng khơng trì tồn chức danh đại diện độc lập mà nên quy định chuẩn xác người quản lý công ty quy định người quản lý doanh nghiệp người có quyền đại diện cho doanh nghiệp Xuất phát từ nguyên nhân: (i) thẩm quyền đại diện doanh nghiệp khó tách bạch với quyền quản lý doanh nghiệp (ii) quy định chức danh có quyền đại diện theo hướng trao quyền đại diện cho người quản lý doanh nghiệp gần với quy định quốc gia giới vị trí (iii) sở lí luận đề xuất xem xét sở lý thuyết thực (Realistic Theory), lý thuyết tổ chức (Organic Theory), theo quyền hạn người quản lý nhân danh doanh nghiệp thực hoạt động sở quyền hạn doanh nghiệp nhiệm vụ mà họ giao doanh nghiệp b Kiến nghị bổ sung số quy định pháp luật nhằm phân định thẩm quyền người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Theo quan điểm tác giả, điều luật LDN cần sửa đổi đồng thời với người quản lí có quyền đại diện quy định bổ sung: “Đối với trường hợp giao dịch xác lập nhân danh doanh nghiệp người đại diện có thẩm quyền xác lập, việc phản đối người đồng đại diện cịn lại khơng có hiệu lực với bên thứ ba, trừ trường hợp bên thứ ba biết thẩm quyền đại diện” Cách thức xử lý phù hợp với quan điểm trường hợp có phân định thẩm quyền nội doanh nghiệp, hạn chế quyền đại diện khơng thể xóa bỏ trách nhiệm doanh nghiệp với bên thứ ba tình Trường hợp Điều lệ khơng quy định phân 20 định thẩm quyền quyền đại diện đại diện đầy đủ Do đó, doanh nghiệp lật lại giao dịch xác lập hợp pháp với bên thứ ba tình Cần xây dựng định hướng Điều lệ mẫu giúp doanh nghiệp nhận thức tốt vấn đề thông qua nguyên tắc xử lý doanh nghiệp đại diện có ý kiến khác giao dịch c Kiến nghị bổ sung nội dung quy định pháp luật giới hạn thẩm quyền người đại diện theo pháp luật Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp cần bổ sung quy định Điều 12 LDN năm 2020: “Các giao dịch người đại diện xác lập không thẩm quyền quy định Điều lệ Công ty làm phát sinh trách nhiệm công ty: giao dịch mang tính chất bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp doanh nghiệp” Các giao dịch giải thích theo hướng giao dịch có tác dụng ngăn chặn mát trì hội thu lợi ích cho doanh nghiệp Ví dụ: gửi giấy địi nợ; đăng ký quyền chủ nợ doanh nghiệp phá sản; nộp phí bảo hiểm tài sản định kỳ.v.v Thứ hai, bổ sung Điều 92, Điều 153 LDN năm 2020 thẩm quyền HĐTV/HĐQT nội dung : “Các giao dịch người đại diện theo pháp luật xác lập, thực có liên quan đến doanh nghiệp cần có đồng ý HĐQT/HĐTV bao gồm: vay tài sản (phát hành trái phiếu), bảo đảm thực nghĩa vụ, giao dịch liên quan tới hoạt động thị trường chứng khoán” d Kiến nghị sửa đổi quy định pháp luật liên quan đến bảo vệ quyền lợi ngƣời thứ ba tình Nghiên cứu giải pháp xử lý trường hợp giao dịch người ĐDTPL xác lập chưa có định nội đảm bảo hợp pháp thẩm quyền ký kết giao dịch này, tác giả đề xuất bổ sung nội dung điều luật LDN năm 2020 theo hướng: “Trong trường hợp Điều lệ cơng ty có hạn chế thẩm quyền người đại diện người đại diện có nghĩa vụ tn theo quy định Trong trường hợp, giới hạn thẩm quyền có Điều lệ khơng ảnh hưởng đến bên thứ ba tình Cơng ty phải chịu trách nhiệm liên quan tới giao dịch với bên thứ ban gay tình có quyền u cầu người đại diện phải chịu trách nhiệm bồi thường công ty” e Kiến nghị bổ sung quy định pháp luật liên quan đến quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật 21 Thứ nhất, tác giả kiến nghị bổ sung quy định điều kiện bắt buộc người ĐDTPL cần phải thông báo họp HĐQT/HĐTV việc bãi nhiệm chức vụ Thứ hai, theo quan điểm tác giả, LDN năm 2020 nên bổ sung số nghĩa vụ người đại diện nghĩa vụ không cạnh tranh bên cạnh nghĩa vụ trung thành, trung thực, cẩn trọng, hành động lợi ích doanh nghiệp Thứ ba, xác định ngun tắc phân định nghĩa vụ liên đới hay nghĩa vụ riêng rẽ ĐDTPL doanh nghiệp trách nhiệm bồi thường thiệt hại Thứ tư, bổ sung nội dung Điều lệ mẫu theo hướng gợi ý doanh nghiệp cần ghi nhận cách thức đánh giá chất lượng thông tin mà người ĐDTPL có nghĩa vụ phải cơng bố, trách nhiệm cơng khai thơng tin q trình thực nhiệm vụ theo định kỳ, nghĩa vụ giải trinh Cơ chế giám sát chéo người đồng đại diện Thứ năm, cần bổ sung quy định liên quan đến nghĩa vụ người ĐDTPL giai đoạn có nguy phá sản nhằm bảo tồn vốn doanh nghiệp bảo vệ người lao động, cổ đông chủ nợ g Cơ chế kiểm soát quyền người đại diện theo pháp luật Thứ nhất, vai trị kiểm sốt BKS KSV doanh nghiệp phải bổ sung quyền đại diện số trường hợp đặc biệt Cụ thể sửa đổi, bổ sung Điều 105, Điều 170 LDN năm 2020 quyền, nghĩa vụ BKS loại hình doanh nghiệp CT TNHH, CTCP hai nội dung: “- Ban Kiểm sốt có quyền đại diện cho công ty xác lập giao dịch thuê đơn vị tư vấn chuyên môn danh sách đề xuất HĐTV/ĐHĐCĐ nhằm phục vụ cho hoạt động kiểm tra, giám sát hồ sơ tài nội công ty Khi bỏ phiếu thông qua định BKS, thành viên BKS có lợi ích liên quan khơng phép bỏ phiếu - Ban Kiểm sốt có quyền đại diện cho doanh nghiệp thực quyền khởi kiện người đại diện trước Tòa án hành vi vi phạm nghĩa vụ.” Thứ hai, cần bổ sung quy định trách nhiệm công khai tổ chức hoạt động công ty bao gồm: phân định thẩm quyền đại diện trường hợp doanh nghiệp có nhiều người đại diện, thông tin doanh nghiệp, ngành nghề kinh doanh tất loại hình doanh nghiệp Cổng thông tin doanh nghiệp Quy định LDN năm 2020 tập 22 trung vào trách nhiệm công bố thông tin doanh nghiệp nhà nước tổ chức loại hình cơng ty, CTCP đại chúng, Quỹ đầu tư, Quỹ chứng khoán mà chưa chưa quan tâm đến hành vi vi phạm nguyên tắc minh bạch CTCP, Công ty TNHH, CTHD h Trách nhiệm pháp lý người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Tác giả đề xuất Nghị định hướng dẫn LDN năm 2020 quy định có cơng khai thơng tin việc xử phạt vi phạm hành người đại diện doanh nghiệp Cổng thông tin doanh nghiệp Đặc biệt lĩnh vực vi phạm pháp luật thuế, vi phạm pháp Luật an toàn vệ sinh thực phẩm Luật bảo vệ người tiêu dùng Đối với trách nhiệm dân sự, việc truy cứu trách nhiệm bồi hồn cho doanh nghiệp họ có hành vi vi phạm với người thứ ba thực tế khó khăn Các nhà lập pháp nên xem xét việc mua bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp cho người đại diện cho doanh nghiệp Luật không quy định chế tài áp dụng HĐQT khơng có biện pháp xử lý người ĐDTPL có hành vi vi phạm Luật Doanh nghiệp khơng quy định BKS có thẩm quyền đại diện cho doanh nghiệp kiện người ĐDTPL Tịa nhằm bảo vệ lợi ích doanh nghiệp Do đó, cần gợi ý Điều lệ mẫu trường hợp vi phạm chế tài áp dụng bao gồm: chấm dứt hành vi vi phạm, bồi thường thiệt hại, từ chức miễn nhiệm vị trí người ĐDTPL 4.3 Giải pháp cao hiệu thực pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Các giải pháp cần thực bao gồm: - Nâng cao hiệu hoạt động tuyên truyền phổ biến quy định pháp luật doanh nghiệp có quy định đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Hướng dẫn, hỗ trợ doanh nghiệp hoàn thiện mơ hình quản trị doanh nghiệp hiệu thuận lợi cho hoạt động người đại diện bên liên quan thiết kế, xây dựng Điều lệ doanh nghiệp - Đảm bảo công khai thông tin nhằm đảm bảo quyền lợi bên liên quan đến hoạt động người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Cần bổ sung thêm chức Cổng thông tin doanh nghiệp nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động doanh nghiệp góp phần thúc đẩy môi trường kinh doanh lành mạnh với doanh nghiệp uy tín 23 - Nâng cao hiệu áp dụng pháp luật doanh nghiệp liên quan đến đại diện theo pháp luật doanh nghiệp từ phía quan nhà nước có thẩm quyền Xác định thẩm quyền quan quản lý đăng ký kinh doanh chi tiết với trình tự kiểm sốt hành hành vi vi phạm tăng dần theo mức độ nghiệm trọng người ĐDTPL KẾT LUẬN Pháp luật doanh nghiệp thành tố môi trường pháp lý ảnh hưởng trực tiếp đến hoạt động doanh nghiệp Trong đó, quy định mơ hình người ĐDTPL từ trước đến ln chiếm vị trí quan trọng Tuy nhiên, LDN cịn quy định chưa rõ ràng, chưa hợp lý liên quan đến Điều lệ dẫn đến hệ việc thực thi pháp luật đời sống thực tế chưa đáp ứng yêu cầu Thực tiễn đỏi hỏi việc quy định rõ ràng, chi tiết vị trí, quyền hạn nghĩa vụ người Điều lệ doanh nghiệp Với ý nghĩa đó, luận án tập trung đề xuất số ý giải pháp sửa đổi, bổ sung pháp luật doanh nghiệp tập trung vào khía cạnh như: Lựa chọn mơ hình Điều lệ doanh nghiệp kết hợp với quản lý doanh nghiệp nhằm phát huy tối đa tính chủ động, tính linh hoạt tính chịu trách nhiệm quản trị, điều hành doanh nghiệp Cơ chế bảo vệ bên thứ ba tham gia giao dịch với doanh nghiệp đề nghị sửa đổi theo hướng bảo vệ triệt để nữa, theo đó, giới hạn thẩm quyền doanh nghiệp điều lệ không ảnh hưởng đến giao dịch với người thứ ba trừ trường hợp người thứ ba biết pháp luật buộc phải biết Song song với việc giải thích rõ quyền nghĩa vụ bên quan hệ đại diện, làm rõ trách nhiệm pháp lý có hành vi vi phạm nghĩa vụ, cần xây dựng chế giám sát hữu hiệu người đại diện doanh nghiệp 24 DANH MỤC CÁC CƠNG TRÌNH CĨ LIÊN QUAN ĐẾN ĐỀ TÀI ĐÃ CƠNG BỐ Nguyễn Thị Thanh, Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, Tạp chí Dân chủ pháp luật, số tháng năm 2016, trang 17 – 20 Nguyễn Thị Thanh, Khái niệm đại diện phân loại hình thức đại diện theo pháp luật số quốc gia, Tạp chí Dân chủ pháp luật, số tháng năm 2019, trang 14 – 19 ... TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 3.1.Thực trạng pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 3.1.1 Khái niệm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Người ĐDTPL... thẩm quy? ??n đại diện theo pháp luật doanh nghiệp dựa hai nguồn chủ yếu: theo quy định pháp luật Điều lệ công ty * Thẩm quy? ??n người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo quy định văn pháp luật. .. lý đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Các đặc trưng thể chất đại diện theo pháp luật bao gồm: (i) Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp đại diện theo luật định, nhầm lẫn với chủ thể khác doanh