CÁC THỦ TỤC PHÁP LÝ DẪN ĐẾN VIỆC CHẤM DỨT SỰ TỒN TẠI VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆPI.KHÁI NIỆM4Chấm dứt tồn tại theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 là khi4II.Các trường hợp chấm dứt sự tồn tại và hoạt động của doanh nghiệp81.Khi chuyển đổi hình thức doanh nghiệp82.Khi chia, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp93.Khi doanh nghiệp giải thể104.Khi doanh nghiệp phá sản theo Luật phá sản năm 201411III.Thủ tục giải thể doanh nghiệp121.Thủ tục chung về giải thể doanh nghiệp122.Thủ tục chấm dứt sự tồn tại và hoạt động công ty Trách nhiệm hữu hạn (TNHH) một thành viên143.Thủ tục chấm dứt sự tồn tại và hoạt động của công ty TNHH hai thành viên trở lên…………………………………………………………………………………………154.Thủ tục chấm dứt hoạt động công ty cổ phần165.Thủ tục chấm dứt hoạt động công ty hợp danh166.Thủ tục chấm dứt hoạt động doanh nghiệp tư nhân177.Thủ tục chấm dứt hoạt động chi nhánh178.Thủ tục chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện189.Những hạn chế của pháp luật về giải thể doanh nghiệp19IV.PHÂN BIỆT GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP VỚI CHẤM DỨT HOẠT ĐỘNG KHÁC CỦA DOANH NGHIỆP221.Phân biệt giải thể doanh nghiệp với chấm dứt tồn tại khi tổ chức lại doanh nghiệp222.Phân biệt giải thể doanh nghiệp với phá sản doanh nghiệp24
BÀI TẬP NHÓM ĐỀ TÀI: CÁC THỦ TỤC PHÁP LÝ DẪN ĐẾN VIỆC CHẤM DỨT SỰ TỒN TẠI VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP Môn: Luật doanh nghiệp HÀ NỘI – 2020 MỤC LỤC I KHÁI NIỆM Chấm dứt tồn theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 II Các trường hợp chấm dứt tồn hoạt động doanh nghiệp Khi chuyển đổi hình thức doanh nghiệp Khi chia, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp Khi doanh nghiệp giải thể 10 Khi doanh nghiệp phá sản theo Luật phá sản năm 2014 11 III Thủ tục giải thể doanh nghiệp 12 Thủ tục chung giải thể doanh nghiệp 12 Thủ tục chấm dứt tồn hoạt động công ty Trách nhiệm hữu hạn (TNHH) thành viên 14 Thủ tục chấm dứt tồn hoạt động công ty TNHH hai thành viên trở lên …………………………………………………………………………………………15 Thủ tục chấm dứt hoạt động công ty cổ phần 16 Thủ tục chấm dứt hoạt động công ty hợp danh 16 Thủ tục chấm dứt hoạt động doanh nghiệp tư nhân .17 Thủ tục chấm dứt hoạt động chi nhánh 17 Thủ tục chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện 18 Những hạn chế pháp luật giải thể doanh nghiệp .19 IV PHÂN BIỆT GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP VỚI CHẤM DỨT HOẠT ĐỘNG KHÁC CỦA DOANH NGHIỆP 22 Phân biệt giải thể doanh nghiệp với chấm dứt tồn tổ chức lại doanh nghiệp 22 Phân biệt giải thể doanh nghiệp với phá sản doanh nghiệp 24 I KHÁI NIỆM Chấm dứt tồn theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 khi: Chuyển đổi hình thức doanh nghiệp hiểu việc thay đổi hình thức tổ chức, cấu doanh nghiệp từ loại hình sang loại hình khác theo quy định pháp luật Thứ nhất, chuyển đổi hình thức doanh nghiệp: Có phương thức chuyển đổi hình thức này: - Cơng ty cổ phần chuyển sang Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, hai thành viên trở lên ngược lại; - Công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên chuyển thành công ty trách nhiệm thành viên, ngược lại; - Doanh nghiệp tư nhân chuyển sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên từ 02-50 thành viên Việc chuyển đổi làm cho doanh nghiệp bị chuyển đổi chấm dứt tồn mặt pháp lý Tuy nhiên doanh nghiệp hoạt động lại hình thức khác Thứ hai, chia, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp: Về chia doanh nghiệp, Khoản 1, Điều 192, Luật doanh nghiệp 2014 quy định, sau: “Công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần chia cổ đông, thành viên tài sản công ty để thành lập hai nhiều công ty mới” Như vậy, doanh nghiệp tư nhân công ty hợp danh bị chia theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 Doanh nghiệp bị chia chấm dứt tồn tại, cịn nghĩa vụ quyền lợi chuyển qua cho công ty thành lập từ việc chia doanh nghiệp Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị chia; thoả thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động Về hợp sáp nhập doanh nghiệp, Khoản 1, Điều 194 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định, sau: “Hai số công ty (sau gọi cơng ty bị hợp nhất) hợp thành công ty (sau gọi công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp nhất” Khoản 1, Điều 195 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định sáp nhập doanh nghiệp, sau: “Một số công ty (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào cơng ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập” Như vậy, doanh nghiệp tư nhân không hợp nhất, sáp nhập Hai hình thức hợp sáp nhập làm chấm dứt tồn cơng ty cũ Tuy nhiên khác so với hình thức hợp nhất, sáp nhập việc doanh nghiệp chuyển quyền nghĩa vụ vào doanh nghiệp nhận sáp nhập Khơng có doanh nghiệp sinh doanh nghiệp tham gia sáp nhập chấm dứt hoạt động Thứ ba, giải thể: Điều 201, Luật Doanh nghiệp 2014, quy định trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp, sau: "1 Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: a) Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn; b) Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; c) Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; d) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp khơng q trình giải tranh chấp Tòa án quan trọng tài Người quản lý có liên quan doanh nghiệp quy định điểm d khoản Điều liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp” Về chất, thủ tục hành chấm dứt hoạt động kinh doanh theo quyết định người sở hữu doanh nghiệp dựa nhiều lí khác Khác với hình thức nêu trước đó, sau hồn tất thủ tục giải thể, doanh nghiệp hoàn toàn chấm dứt tồn hoạt động; khơng có doanh nghiệp tiếp tục thừa hưởng quyền nghĩa vụ doanh nghiệp Do đặc điểm này, điều kiện tiên quyết để tiến hành hồn tất thủ tục giải thể doanh nghiệp phải có đủ tài sản để trả nợ toán đầy đủ khoản Cơ quan nhà nước có thẩm quyền thu hồi giấy phép kinh doanh doanh nghiệp bị giải thể II Các trường hợp chấm dứt tồn hoạt động doanh nghiệp Nhằm bảo vệ lợi ích chung kinh tế, pháp luật đưa quy định rõ ràng việc chấm dứt tồn doanh nghiệp Các doanh nghiệp chấm dứt tồn (hoặc bị buộc chấm dứt số trường hợp) theo phương thức: chuyển đổi hình thức doanh nghiệp; chia, hợp nhất, sáp nhập; giải thể, phá sản Dưới quy định pháp luật chấm dứt tồn doanh nghiệp trường hợp: Khi chuyển đổi hình thức doanh nghiệp: Chuyển đổi hình thức doanh nghiệp hiểu việc thay đổi hình thức tổ chức, cấu doanh nghiệp từ loại hình sang loại hình khác theo quy định pháp luật Hiện nay, có phương thức chuyển đổi hình thức này: - Chuyển đổi công ty cổ phần sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 02 thành viên trở lên ngược lại; - Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn từ 02 thành viên trở lên thành công ty trách nhiệm thành viên, ngược lại; - Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân sang công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên từ 02-50 thành viên Như vậy, việc chuyển đổi làm cho doanh nghiệp bị chuyển đổi chấm dứt tồn mặt pháp lý Tuy nhiên doanh nghiệp hoạt động lại hình thức khác Điều đồng nghĩa với việc khoản nợ, nghĩa vụ, quyền lợi doanh nghiệp cũ chuyển sang cho doanh nghiệp Khi chia, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp: a Trường hợp chia doanh nghiệp: Khoản Điều 192 Luật doanh nghiệp 2014 nêu rõ: Công ty trách nhiệm hữu hạn, cơng ty cổ phần chia cổ đông, thành viên tài sản công ty để thành lập hai nhiều công ty Như vậy, doanh nghiệp bị chia chấm dứt tồn tại, nghĩa vụ quyền lợi chuyển qua cho công ty thành lập từ việc chia doanh nghiệp Các công ty phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị chia; thoả thuận với chủ nợ, khách hàng người lao động b Trường hợp hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp: - Theo Khoản Điều 194 Luật Doanh nghiệp 2014: Hợp doanh nghiệp hai số công ty (sau gọi công ty bị hợp nhất) hợp thành cơng ty (sau gọi công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn công ty bị hợp - Khoản Điều 195 Luật Doanh nghiệp 2014: Sáp nhập doanh nghiệp việc công ty (sau gọi công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào cơng ty khác (sau gọi công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang cơng ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt tồn công ty bị sáp nhập Như vậy, hai hình thức hợp sáp nhập làm chấm dứt tồn công ty cũ Tuy nhiên khác so với hình thức hợp nhất, sáp nhập việc doanh nghiệp chuyển quyền nghĩa vụ vào doanh nghiệp nhận sáp nhập Khơng có doanh nghiệp sinh doanh nghiệp tham gia sáp nhập chấm dứt hoạt động Khi doanh nghiệp giải thể: Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: - Doanh nghiệp chủ động nộp đơn cho Cơ quan có thẩm quyền xin phép giải thể trường hợp: o Đối với doanh nghiệp tư nhân: Theo quyết định chủ doanh nghiệp; o Đối với công ty hợp danh: Sự đồng thuận tất thành o Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn: Hội đồng thành viên, viên; chủ sở hữu công ty công ty quyền quyết định việc giải thể công ty; o Đối với công ty cổ phần: chủ thể quyền quyết định việc giải thể công ty Đại hội đồng cổ đơng - Trường hợp quan nhà nước có thẩm quyền buộc doanh nghiệp phải giải thể: o Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có qút định gia hạn; o Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; o Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Như vậy, sau hoàn tất thủ tục giải thể, doanh nghiệp hoàn toàn chấm dứt tồn hoạt động; khơng có doanh nghiệp tiếp tục thừa hưởng quyền nghĩa vụ doanh nghiệp Do đặc điểm này, điều kiện tiên quyết để tiến hành hoàn tất thủ tục giải thể doanh nghiệp phải bảo đảm tốn hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp khơng q trình giải tranh chấp Tòa án quan trọng tài Khi doanh nghiệp phá sản theo Luật phá sản năm 2014 Khoản Điều Luật Phá sản 2014 quy định: “Phá sản tình trạng doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn bị Tịa án nhân dân định tuyên bố phá sản” Việc phá sản doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật phá sản Phá sản thủ tục tư pháp thực nhằm giải quyết tình trạng khơng thể tốn khoản nợ đến hạn doanh nghiệp Để tiến hành thủ tục phá sản, trước hết chủ thể phải nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Các doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sảnsd xem xét áp dụng biện pháp phục hồi, với điều kiện Hội nghị chủ nợ phải đồng ý doanh nghiệp phải xây dựng phương án kinh doanh hiệu quả, khả thi Nếu xét thấy phục hồi doanh nghiệp, quan nhà nước có thẩm quyền thực thủ tục lý thức chấm dứt tồn doanh nghiệp thời điểm III Thủ tục giải thể doanh nghiệp: Thủ tục chung giải thể doanh nghiệp: a Việc giải thể doanh nghiệp thực theo quy định sau đây: - Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu sau đây: o Tên, địa trụ sở doanh nghiệp; o Lý giải thể; o Thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; thời hạn tốn nợ, lý hợp đồng khơng vượt sáu tháng, kể từ ngày thông qua quyết định giải thể; o Phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; o Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng - Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày thông qua, quyết định giải thể phải gửi đến quan đăng ký kinh doanh, tất chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan, người lao động doanh nghiệp phải niêm ́t cơng khai trụ sở chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo quyết định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Quyết định giải thể phải gửi cho chủ nợ kèm theo thông báo phương án giải qút nợ Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; cách thức thời hạn giải quyết khiếu nại chủ nợ b Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự sau đây: - Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; - Nợ thuế khoản nợ khác Sau tốn hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty - Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh - Trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải giải thể thời hạn sáu tháng, kể từ ngày bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trình tự thủ tục giải thể thực theo quy định Điều Sau thời hạn sáu tháng quy định khoản mà quan đăng ký kinh doanh khơng nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, 10 thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên hợp danh công ty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán c Các hoạt động bị cấm kể từ có định giải thể: Kể từ có quyết định giải thể doanh nghiệp, nghiêm cấm doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp thực hoạt động sau đây: - Cất giấu, tẩu tán tài sản; - Từ bỏ giảm bớt quyền địi nợ; - Chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành khoản nợ có bảo đảm tài sản doanh nghiệp; - Ký kết hợp đồng hợp đồng nhằm thực giải thể doanh nghiệp; - Cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; - Chấm dứt thực hợp đồng có hiệu lực; - Huy động vốn hình thức khác Thủ tục giải thể doanh nghiệp Việt Nam Doanh nghiệp lựa chọn hai phương thức sau để chấm dứt hoạt động kinh doanh doanh nghiệp: Thực thủ tục giải thể - thủ tục hành tiến hành quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh; Thực thủ tục phá sản mang tính tố tụng tư pháp, yêu cầu tòa án tuyên bố chấm dứt hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Tuy nhiên, để giải thể doanh nghiệp hợp pháp doanh nghiệp phải thuộc bốn trường hợp giải thể quy định Điều 201 Luật Doanh 11 nghiệp năm 2014 Ngồi ra, doanh nghiệp phải tốn hết khoản nợ cho chủ nợ thời hạn 06 tháng, kể từ ngày thông qua quyết định giải thể không bị “vướng” vào tranh chấp tố tụng tòa án trọng tài a Thủ tục chấm dứt tồn hoạt động công ty Trách nhiệm hữu hạn (TNHH) thành viên Thành Quyết định chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn phần thành viên việc chấm dứt tồn hoạt động doanh hồ sơ nghiệp (Kèm theo việc thực thủ tục chung giải thể doanh nghiệp) - Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp - Chủ sở hữu công ty thành lập tổ chức lí riêng trừ trường hợp Điều lệ cơng ty quy định khác - Nếu cơng ty cịn nghĩa vụ tài chưa tốn phải gửi Trình kèm theo quyết định giải thể phương án giải quyết nợ đến tự thực chủ nợ, người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan - Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ - Số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ - Cách thức thời hạn giải quyết khiếu nại chủ nợ - Người đại diện theo pháp luật công ty gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng kí kinh doanh 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp b Thủ tục chấm dứt tồn hoạt động công ty TNHH hai thành viên trở lên: Thành phần Quyết định hợp lệ biên họp Hội đồng thành việc chấm dứt tồn hoạt động doanh nghiệp hồ sơ (Kèm theo việc thực thủ tục chung giải thể doanh nghiệp) - Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp - Chủ doanh nghiệp thành lập tổ chức lý riêng trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định riêng - Nếu cơng ty cịn nghĩa vụ tài chưa tốn phải gửi Trình kèm theo qút định giải thể phương án giải quyết nợ đến tự thực chủ nợ, người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan 12 - Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ - Số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức toán số nợ - Cách thức thời hạn giải quyết khiếu nại chủ nợ - Người đại diện theo pháp luật công ty gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng kí kinh doanh 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp c Thủ tục chấm dứt hoạt động công ty cổ phần: Thành phần hồ sơ Quyết định Đại hội đồng cổ đông việc giải thể doanh nghiệp (Kèm theo việc thực thủ tục chung giải thể doanh nghiệp) - Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp - Chủ doanh nghiệp thành lập tổ chức lý riêng trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định riêng - Nếu công ty cịn nghĩa vụ tài chưa tốn phải gửi kèm theo quyết định giải thể phương án giải qút nợ đến chủ nợ, Trình người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan tự thực - Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ - Số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ - Cách thức thời hạn giải quyết khiếu nại chủ nợ - Người đại diện theo pháp luật công ty gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng kí kinh doanh 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp d Thủ tục chấm dứt hoạt động công ty hợp danh: Thành phần hồ sơ Quyết định thành viên hợp danh công ty hợp danh việc giải thể doanh nghiệp (Kèm theo việc thực thủ tục chung giải thể doanh nghiệp) - Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp Chủ sở hữu công ty thành lập tổ chức lý riêng trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác - Nếu cơng ty cịn nghĩa vụ tài chưa tốn phải gửi Trình kèm theo quyết định giải thể phương án giải quyết nợ đến chủ nợ, tự thực người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan 13 - Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; - Số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; - Cách thức thời hạn giải quyết khiếu nại chủ nợ; - Người đại diện theo pháp luật công ty gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp e Thủ tục chấm dứt hoạt động doanh nghiệp tư nhân: Thành phần hồ sơ Quyết định giải thể doanh nghiệp tư nhân (Kèm theo việc thực thủ tục chung giải thể doanh nghiệp) - Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp - Chủ sở hữu công ty thành lập tổ chức lý riêng trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác - Nếu cơng ty cịn nghĩa vụ tài chưa tốn phải gửi Trình kèm theo qút định giải thể phương án giải quyết nợ đến chủ nợ, tự thực người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan - Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; - Số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; - Cách thức thời hạn giải quyết khiếu nại chủ nợ; - Người đại diện theo pháp luật công ty gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp f Thủ tục chấm dứt hoạt động chi nhánh: Thành phần hồ sơ - Quyết định doanh nghiệp việc chấm dứt hoạt động chi nhánh quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động chi nhánh quan nhà nước có thẩm quyền; - Danh sách chủ nợ số nợ chưa toán, gồm nợ thuế chi nhánh nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội; - Danh sách người lao động quyền lợi tương ứng hành người lao động; - Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động chi nhánh; - Con dấu chi nhánh (nếu có) - Giấy đề nghị bổ sung, cập nhật thông tin đăng ký hoạt động (trường 14 hợp chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh trực thuộc doanh nghiệp cấp Giấy phép đầu tư, Giấy chứng nhận đầu tư giấy tờ có giá trị pháp lý tương đương); - Bản hợp lệ Giấy chứng nhận đầu tư hợp lệ Giấy chứng nhận đăng ký thuế chi nhánh (trường hợp địa điểm kinh doanh trực thuộc chi nhánh cấp Giấy phép đầu tư, Giấy chứng nhận đầu tư giấy tờ có giá trị pháp lý tương đương) - Khi chấm dứt hoạt động chi nhánh doanh nghiệp gửi Thông báo việc chấm dứt hoạt động chi nhánh đến Phòng Đăng ký kinh doanh nơi đặt chi nhánh; Doanh nghiệp nộp đầy đủ hồ sơ đăng ký chấm dứt hoạt động chi nhánh theo quy định Phòng Đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện Trình tử tự thực - Phịng Đăng ký kinh doanh nhận thơng báo, kiểm tra tính hợp lệ hồ sơ chuyển tình trạng pháp lý chi nhánh Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp sang tình trạng chấm dứt hoạt động Thông báo việc chấm dứt hoạt động chi nhánh g Thủ tục chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện: Thành phần hồ sơ - Thông báo việc chấm dứt hoạt động văn phịng đại diện (Phụ lục II-22, Thơng tư số 02/2019/TT-BKHĐT); - Quyết định doanh nghiệp việc chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động văn phòng đại diện quan nhà nước có thẩm quyền; - Danh sách chủ nợ số nợ chưa tốn nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội; - Danh sách người lao động quyền lợi tương ứng hành người lao động; - Giấy chứng nhận đăng ký hoạt động văn phòng đại diện; - Con dấu văn phịng đại diện (nếu có) - Giấy đề nghị bổ sung, cập nhật thông tin đăng ký hoạt động quy định Phụ lục II-19 Thông tư số 02/2019/TT-BKHĐT; 15 - Khi chấm dứt hoạt động văn phịng đại diện doanh nghiệp gửi Thơng báo việc chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện đến Phòng Đăng ký kinh doanh nơi đặt văn phòng đại diện - Doanh nghiệp nộp đầy đủ hồ sơ đăng ký chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện theo quy định Phòng Đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Trình qua mạng điện tử tự thực - Phịng Đăng ký kinh doanh nhận thơng báo, kiểm tra tính hợp lệ hồ sơ chuyển tình trạng pháp lý văn phòng đại diện Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp sang tình trạng chấm dứt hoạt động Thơng báo việc chấm dứt hoạt động văn phòng đại diện h Những hạn chế pháp luật giải thể doanh nghiệp: Qua trình thực thi Luật Doanh nghiệp năm 2014 phát sinh số bất cập sau : Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp năm 2014 chưa có quy định kiểm sốt tình trạng doanh nghiệp bỏ trốn, “mất tích” nền kinh tế Nghị định 108/2018/NĐ-CP ban hành có quy định trình tự, thủ tục thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Điều 63, song quy định chung chung sau: Trường hợp doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh năm mà không thông báo cho quan đăng ký kinh doanh quan thuế Phịng Đăng ký kinh doanh thông báo văn hành vi vi phạm yêu cầu người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp đến trụ sở Phịng để giải trình Sau 10 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc thời hạn hẹn thông báo mà người yêu cầu không đến nội dung giải trình khơng chấp thuận Phịng Đăng ký kinh doanh định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Hoặc, trường hợp doanh nghiệp bị cưỡng chế thi hành quyết định hành thuế theo quy định khoản 26 Điều Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Quản lý thuế thì: 16 Trong thời hạn 10 ngày làm việc, kể từ ngày nhận văn đề nghị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thủ trưởng quan quản lý thuế Phịng Đăng ký kinh doanh thực thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Mặt khác, đến thời điểm 04/2019, Chính phủ chưa ban hành Nghị định xử phạt hành lĩnh vực quản lý nhà nước doanh nghiệp bỏ trốn để xử lý hành vi nhà đầu tư rút lui khỏi thương trường không tuân thủ luật định Đồng thời, chưa có quy định quy trình xử lý tài sản doanh nghiệp có chủ bỏ trốn Đây "điểm thắt", khiến người lao động chủ nợ doanh nghiệp bỏ trốn bị thiệt hại nghiêm trọng quyền lợi Có thể nói, hạn chế pháp luật doanh nghiệp pháp luật xử phạt hành lĩnh vực giải thể doanh nghiệp làm cho tình trạng giải thể doanh nghiệp “chui” Việt Nam thời gian qua có chiều hướng diễn biến xấu, gây nhiều hệ lụy tiêu cực kinh tế - xã hội cho kinh tế Thứ hai, chưa có Nghị định hướng dẫn trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Nhằm tạo thuận lợi cho doanh nghiệp quan quản lý nhà nước trình thực thi luật thực tiễn, khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 giao Chính phủ ban hành Nghị định quy định chi tiết thi hành Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Tuy nhiên, đến thời điểm tháng 05/2019, tức gần năm thực thi Luật Doanh nghiệp 2014, Chính phủ Việt Nam chưa ban hành Nghị định để quy định chi tiết trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp theo giao phó Quốc hội Sự chậm trễ gây khó khăn, lúng túng khơng cho doanh nghiệp lẫn quan quản lý nhà nước trình giải quyết giải thể cho doanh nghiệp Việt Nam 17 Thứ ba, hồ sơ giải thể chưa cập nhật theo quy định mới Luật Doanh nghiệp 2014 về thủ tục khắc dấu doanh nghiệp, gây phiền hà cho doanh nghiệp Điều 44 Luật Doanh nghiệp năm 2014 cho phép doanh nghiệp có quyền quyết định hình thức, số lượng nội dung dấu doanh nghiệp Việc sử dụng, quản lý lưu giữ dấu thực theo quy định Điều lệ cơng ty Như vậy, doanh nghiệp có quyền chủ động việc khắc dấu mà thực thủ tục đăng ký mẫu dấu/khắc dấu Sở Công an quy định trước Luật Doanh nghiệp năm 2005 Số lượng dấu doanh nghiệp tự quyết Hệ quả, có doanh nghiệp khơng có nhu cầu sử dụng dấu họ khơng tốn chi phí tài để khắc dấu Bên cạnh đó, Khoản Điều 44 Luật Doanh nghiệp năm 2014 có quy định thơng thống xác định dấu doanh nghiệp sử dụng trường hợp theo quy định pháp luật bên giao dịch có thỏa thuận việc sử dụng dấu Tuy nhiên, theo quy định khoản Điều 204 Luật Doanh nghiệp năm 2014, hồ sơ giải thể doanh nghiệp nộp cho quan đăng ký kinh doanh, ngồi thơng báo giải thể doanh nghiệp, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Báo cáo lý tài sản doanh nghiệp nhà làm luật yêu cầu doanh nghiệp nộp lại dấu/giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu (nếu có) Thứ tư, Luật Doanh nghiệp năm 2014 chưa quy định về thủ tục giải thể doanh nghiệp bằng phương thức trực tuyến (online) Trong bối cảnh công nghệ thông tin bùng nổ phần lớn quốc gia thế giới ứng dụng công nghệ cao vào phát triển kinh tế, đặc biệt hoạt động quản lý nhà nước doanh nghiệp nhằm nâng cao hiệu quản lý nhà nước, tiết giảm chi phí tài chính, thời gian, cơng sức cho doanh nghiệp Tại Việt Nam, thủ tục đăng ký doanh nghiệp có thay đổi mang tính đột phá thơng qua quy định Nghị định 78/2015/NĐ-CP 18 Nghị định 108/2018/NĐ-CP Nhà nước khún khích nhà đầu tư ứng dụng cơng nghệ thông tin thủ tục gia nhập thị trường, với nhiều lợi thế đáng kể thời gian, chi phí tài Tuy nhiên, thủ tục giải thể doanh nghiệp, việc ứng dụng công nghệ cao bước lùi so với thủ tục đăng ký doanh nghiệp Bằng chứng Luật Doanh nghiệp năm 2014 văn hướng dẫn thi hành khơng có quy định điều chỉnh quy trình, thủ tục giải thể doanh nghiệp online nhằm tạo thuận lợi cho nhà đầu tư trình rút lui khỏi thị trường Thứ năm, Luật Doanh nghiệp năm 2014 chưa quy định việc gửi quyết định giải thể doanh nghiệp cho quan bảo hiểm xã hội để đảm bảo nghĩa vụ đóng bảo hiểm xã hội cho người lao động trước doanh nghiệp chấm dứt hoạt động Hiện tại, khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, quyết định giải thể biên họp phải gửi đến quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp, đăng quyết định giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp niêm yết công khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phịng đại diện doanh nghiệp Trong đó, theo quy định khoản Điều 202 khoản Điều 204 Luật Doanh nghiệp năm 2014, thứ tự lý tài sản doanh nghiệp giải thể hồ sơ giải thể doanh nghiệp gửi cho quan đăng ký kinh doanh đề cập đến việc toán nợ bảo hiểm xã hội người lao động IV PHÂN BIỆT GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP VỚI CHẤM DỨT HOẠT ĐỘNG KHÁC CỦA DOANH NGHIỆP Phân biệt giải thể doanh nghiệp với chấm dứt tồn tổ chức lại doanh nghiệp: 19 - Các trường hợp tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm chia , tách , sác nhập , hợp chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Trong cách thức tổ chức doanh nghiệp nêu có số trường hợp dẫn đến việc chấm dứt tồn doanh nghiệp trường hợp nêu Vì vậy, khác biệt chấm dứt hoạt động doanh nghiệp với giải thể doanh nghiệp làm rõ phương diện: Phương diện Giải thể doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp hay quan Chủ thể nhà nước có thẩm quyền thơng định qua quyết định thu hồi Giấy chứng nhận doanh nghiệp Có thể xuất phát từ ý chí chủ Nguyên quan chủ sở hữu doanh nhân nghiệp mà mục đích doanh nghiệp khơng đạt định xuất phát từ ý chí nhà nước mà điều kiện tồn doang nghiệp khơng cịn daong nghiệp vi phạm pháp luật Mục đích tiến hành thủ tục Thời điểm Tổ chức lại doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp Chỉ xuất phát từ nguyễn nhân ý chí chủ doanh nghiệp Nhà nước với vai trị quản lý khơng thể can thiệp buộc doang nghiệp phải tổ chức lại Mục đích: nhằm nâng cao hiệu kinh doanh doanh nghiệp chuyển đổi cấu tổ chức quản lý doanh nghiệp để phù hợp với nhu cầu điều kiện không làm chấm dứt tồn ,các quyền nghĩa vụ doanh nghiệp Thủ tục giải thể xem Có thể doanh nghiệp bị hoàn thành mà quan chấm dứt tồn đăng kí kinh doanh cập nhập trường hợp chia, hợp nhất, Mục đích: nhằm chấm dứt hoạt động kinh doanh doang nghiệp việc kinh doanh không đạt hiệu mong muốn Việc chấm dứt sựu tồn doanh nghiệp có lợi đối vơi schur doanh nghiệp 20 hồn thành thủ tục Hậu pháp lý tình trạng pháp lý giải thể doanh nghiệp sở liệu quốc gia đăng kí doanh nghiệp Khi quyền nghĩa vụ doanh nghiệp xem chấm dứt Sau hồn thành thủ tục doanh nghiệp xem giải thể Nghĩa chấm dứt tồn doanh nghiệp quyền nghĩa vụ doanh nghiệp không kế thừa Chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm pháp lý nếu giải thể doanh nghiệp thực không pháp luật xác nhập doanh nghiệp xem thời điểm hoàn thành thủ tục Thủ tục coi hoàn thành doanh nghiệp vừa thành lập Về chất quyền nghĩa vụ doanh nghiệp kế thừa doanh nghiệp thành lập đăng ký thay đổi tổ chức lại Phân biệt giải thể doanh nghiệp với phá sản doanh nghiệp: Giải thể doanh nghiệp Phá sản doanh nghiệp Giống Đều đưa đến hậu pháp lý chấm dứt tồn doanh nghiệp ,diễn trình phân chia tài sản doanh nghiệp, giải quyết quyền lợi cho người lao động Khác Nguyên Xuất phát từ nhiều lý như: - Chủ doanh nghiệp không Chủ yếu xuất phát từ việc nhân muốn tiếp tục kinh doanh doanh nghiệp lâm vào tình - Hết thời hạn kinh doanh trạng khơng có khả - Đã hồn thành mục tiêu toán khoản định nợ đến hạn có chủ nợ - Khơng thể tiếp tục kinh yêu cầu doanh làm ăn thua lỗ - Doanh nghiệp phải tiến hành giải thể theo yêu cầu quản lý nhà nước mà doanh nghiệp khơng cịn đủ điều kiện tồn theo luật định, ……… 21 Chủ thể định giải thể Trình tự thủ tục thực Điều kiện tiến hành - Về theo quyết định chủ doanh nghiệp - Khi doanh nghiệp rơi vào trường hợp giải thể chủ doanh nghiệp trực tiếp thơng qua người đại diện theo ủy quyền trường hợp chủ sở hữu tổ chức tiến hành thủ tục quyết định giải thể Trên sở quyết định giải thể doanh nghiệp tiến hành thủ tục để giải thể - Đối với hình thức giải thể bắt buộc theo ý chí nhà nước sau chủ doanh nghiệp chủ thể quyết định giải thể tiến hành thủ tục giải thể Chỉ có tịa án quan có thẩm quyền quyết định mở thủ tục phá sản tuyên bố phá sản Một thủ tục hành chủ Một thủ tục tư pháp Tịa ́u quan đăng kí kinh án thực doanh thực - Doanh nghiệp bị áp dụng thủ tục phá sản khả toán nợ Chỉ tiến hành giải thể - Cụ thể: doanh nghiệp đảm bảo toán hết giải thể nghĩa vụ nợ khoản nợ doanh nghiệp doanh ngiệp phải đảm bảo tóa tốn đầy đủ Trong q trình thực thủ tục phá sản, tịa án áp dụng thủ tục phục hồi kinh doanh, thủ tục phục hồi kinh doanh khơng hiệu Tịa án qút định lý tài sản quyết định tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản Do khả 22 Thủ tục Khi giải thể, nguyên tắc lý tài doanh nghiệp toán tất sản khoản nợ nên doanh nghiệp chủ động trực tiếp đứng toán khoản nợ cho chủ nợ Chế tài người chịu trách nhiệm quản lý điều hành doanh nghiệp Hệ Đối với người quản lý điều hành doanh nghiệp bị giải thể vấn đề giới hạn quyền thành lập quản lý doanh nghiệp không đặt trả nợ nên khoản nợ toán phạm vi giá trị tài sản lại doanh nghiệp Phá sản doanh nghiệp khả toán nợ nên quyền doanh nghiệp tài sản bị hạn chế Phần tài sản lại doanh nghiệp (tài sản phá sản ) phải giao cho quan trung gian tổ quản lý, lý tài sản (do toàn án quyết định thành lập )để quản lý toán cho chủ nợ Đối với người quản lý điều hành doanh nghiệp bị phá sản bị hạn chế quyền thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp phá sản Giải thể dẫn đến đến việc Phá sản doanh nghiệp pháp lý thủ chấm dứt hoạt động xóa sổ khơng phải có doanh nghiệp thực tế kết cục Trong tục trường hợp Tòa án áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh trình áp dụng thủ tục phá sản.Nếu thủ tục phục hồi kinh doanh có hiệu Tịa án qút định đình thủ tục phá sản doanh nghiệp ,khi doanh nghiệp tiếp tục tồn 23 ... …………………………………………………………………………………………15 Thủ tục chấm dứt hoạt động công ty cổ phần 16 Thủ tục chấm dứt hoạt động công ty hợp danh 16 Thủ tục chấm dứt hoạt động doanh nghiệp tư nhân .17 Thủ tục chấm dứt hoạt động. .. kinh doanh doanh nghiệp bị giải thể II Các trường hợp chấm dứt tồn hoạt động doanh nghiệp Nhằm bảo vệ lợi ích chung kinh tế, pháp luật đưa quy định rõ ràng việc chấm dứt tồn doanh nghiệp Các doanh. .. hồi doanh nghiệp, quan nhà nước có thẩm quyền thực thủ tục lý thức chấm dứt tồn doanh nghiệp thời điểm III Thủ tục giải thể doanh nghiệp: Thủ tục chung giải thể doanh nghiệp: a Việc giải thể doanh