PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM. TÓM TẮT LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC

1 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI TRẦN THỊ BẢO ÁNH PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 62 38 01 07 TÓM TẮT LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2014 Cơng trình hồn thành tại: TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Viết Tý TS Phan Chí Hiếu Phản biện 1: GS.TS Lê Hồng Hạnh Phản biện 2: PGS TS Dương Đăng Huệ Phản biện 3: PGS.TS Nguyễn Minh Mẫn Luận án bảo vệ trước Hội đồng chấm luận án tiến sĩ cấp trường, họp Trường Đại học Luật Hà Nội, vào hồi ngày tháng năm 2014 Có thể tìm hiểu luận án tại: 1) Thư viện Quốc gia; 2) Thư viện Trường Đại học Luật Hà Nội 3 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Cụm từ Merge and Acquisition (viết tắt M&A) có nghĩa sáp nhập mua lại (hoặc mua bán) doanh nghiệp, hoạt động giành quyền kiểm soát, chi phối phần tồn hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thơng qua việc sở hữu phần toàn doanh nghiệp M&A thu hút quan tâm nhà đầu tư, nhà khoa học lĩnh vực kinh tế pháp lý tính phổ biến tác động khác tới toàn cảnh kinh tế giới M&A xem xét hai góc độ chủ yếu góc độ kinh tế vấn đề quản trị chiến lược công ty, tài doanh nghiệp góc độ pháp lý đối tượng khung khổ pháp lý để thực giao dịch M&A Tác giả luận án lựa chọn hai hoạt động M&A hoạt động mua lại mua bán doanh nghiệp làm đề tài nghiên cứu luận án Luật học xuất phát từ lý sau: Một là, nhà khoa học chủ yếu nghiên cứu M&A góc độ kinh tế, có cơng trình khoa học pháp lý M&A nói chung mua bán doanh nghiệp nói riêng Ở Việt Nam, quy định pháp lý sáp nhập doanh nghiệp tương đối rõ ràng, quy định pháp luật mua bán doanh nghiệp chưa thống nhất, thiếu tính tồn diện Hầu hết cơng trình nghiên cứu mua bán doanh nghiệp góc độ hẹp mua bán cơng ty (khơng nghiên cứu mua bán doanh nghiệp tư nhân, hợp tác xã) nghiên cứu hợp đồng mua bán doanh nghiệp viết hội thảo chưa đánh giá tổng thể pháp luật mua bán doanh nghiệp Từ đặt u cầu cần phải có cơng trình khoa học pháp lý chuyên sâu nghiên cứu mua bán doanh nghiệp Vì vậy, nghiên cứu pháp luật mua bán doanh nghiệp đề tài gợi mở ý tưởng cho nghiên cứu sinh lựa chọn để triển khai thành cơng trình luận án tiến sĩ luật học Hai là, góc độ cạnh tranh, mua bán doanh nghiệp hiểu hành vi tập trung kinh tế gắn với trình mà số lượng doanh nghiệp độc lập cạnh tranh thị trường bị giảm thông qua hành vi sáp nhập, hợp nhất, mua lại doanh nghiệp, liên doanh hành vi tập trung kinh tế khác Các Mác phát quy luật đầy tính nghịch lý: Cạnh tranh làm phát sinh tập trung kinh tế tập trung kinh tế đến mức độ định lại tiêu diệt cạnh tranh bắt buộc Nhà nước phải điều chỉnh pháp luật tập trung kinh tế Đó lý cần phải có cơng trình nghiên cứu luật học đánh giá pháp luật tình hình thực thi pháp luật cạnh tranh để kiểm soát thương vụ mua bán doanh nghiệp nhằm bảo vệ cạnh tranh thị trường phúc lợi chung xã hội Với lý tơi lựa chọn "Pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam" làm đề tài luận án tiến sĩ Đối tượng phạm vi nghiên cứu luận án Đối tượng nghiên cứu luận án hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam Phạm vi nghiên cứu luận án: Với tính chất luận án tiến sĩ Luật học, luận án đặt trọng tâm nghiên cứu mua bán doanh nghiệp góc độ khoa học pháp lý Luận án tập trung phân tích nghiên cứu mua bán doanh nghiệp mà không nghiên cứu hoạt động sáp nhập, hợp doanh nghiệp Dưới góc độ pháp lý, mua bán doanh nghiệp hoạt động đầu tư phức tạp, liên quan đến nhiều vấn đề khác pháp luật hợp đồng, pháp luật chứng khoán, pháp luật doanh nghiệp, pháp luật cạnh tranh, pháp luật lao động, pháp luật đất đai, pháp luật môi trường, pháp luật tài chính, pháp luật sở hữu trí tuệ… Luận án khơng phân tích tất nội dung pháp luật liên quan đến mua bán doanh nghiệp; không nghiên cứu chuyên sâu thủ tục sau thương vụ mua bán doanh nghiệp như: thủ tục thuế, thủ tục chuyển đổi doanh nghiệp; khơng phân tích quản lý nhà nước hoạt động mua bán doanh nghiệp (dưới khía cạnh pháp luật cạnh tranh, pháp luật chứng khoán) quy định pháp luật giải tranh chấp phát sinh từ hoạt động mua bán doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp đề tài nghiên cứu có nội dung rộng, phức tạp giới hạn luận án tiến sĩ, đề tài tập trung nghiên cứu với phạm vi sau đây: Luận án tập trung nghiên cứu mua bán doanh nghiệp Việt Nam với tính chất hoạt động đầu tư nhằm giành quyền sở hữu quyền kiểm soát doanh nghiệp với nội dung cụ thể, gồm: chủ thể thực mua bán doanh nghiệp, đối tượng mua bán phần tồn doanh nghiệp, hình thức mua bán doanh nghiệp; thủ tục mua bán doanh nghiệp; kiểm sốt mua bán doanh nghiệp góc độ pháp luật cạnh tranh Trong thực tiễn, mua bán doanh nghiệp thể qua nhiều hình thức đa dạng khác nhau, giới hạn luận án tiến sĩ luật học, mua bán doanh nghiệp nghiên cứu hình thức chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển nhượng tồn cổ phần, phần vốn góp chi phối cho bên mua Vì vậy, hình thức doanh nghiệp tăng vốn điều lệ bên góp vốn vào vốn điều lệ nhằm mục đích chi phối, kiểm sốt hoạt động kinh doanh doanh nghiệp không thuộc phạm vi nghiên cứu luận án Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu luận án Mục đích luận án: Mục đích luận án nghiên cứu hoạt động mua bán doanh nghiệp góc độ pháp lý xây dựng số giải pháp hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam Để đạt mục đích trên, luận án đặt nhiệm vụ sau: Thứ nhất, phân tích sở lý luận hoạt động mua bán doanh nghiệp việc làm rõ quan niệm mua bán doanh nghiệp số quốc gia quan niệm mua bán doanh nghiệp Việt Nam; làm rõ đặc điểm mua bán doanh nghiệp mối quan hệ so sánh với số quan hệ pháp luật khác; phân tích nội dung bàn pháp luật mua bán doanh nghiệp Trong q trình phân tích, hoạt động mua bán doanh nghiệp xem xét góc độ so sánh với quy định số nước giới làm phong phú toàn diện hệ thống hoạt động Thứ hai, nghiên cứu quy định pháp luật hành hoạt động mua bán doanh nghiệp, tồn bất cập hệ thống pháp luật mua bán doanh nghiệp phân tích, bình luận kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật mua bán doanh nghiệp số quốc gia; Phân tích, đánh giá thực tiễn hoạt động mua bán doanh nghiệp làm tảng để đề giải pháp phù hợp Thứ ba, đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam giai đoạn Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu luận án Luận án hình thành sở phương pháp luận chủ nghĩa Mác - Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh quan điểm Đảng Nhà nước hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường điều kiện hội nhập quốc tế 6 Cơ sở phương pháp luận luận án chủ nghĩa vật biện chứng vật lịch sử Để giải vấn đề mà nhiệm vụ nghiên cứu đề tài đặt ra, luận án sử dụng kết hợp phương pháp nghiên cứu khác phương pháp phân tích, tổng hợp, phương pháp so sánh luật học Điểm ý nghĩa luận án Luận án đạt kết nghiên cứu sau: - Luận án phân tích quan niệm mua bán doanh nghiệp giới, từ xây dựng quan niệm mua bán doanh nghiệp Việt Nam; đặc trưng pháp lý mua bán doanh nghiệp so với mua bán tài sản, cho thuê doanh nghiệp, tặng cho doanh nghiệp, sáp nhập doanh nghiệp, chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp - Luận án xây dựng hệ thống lý luận khoa học pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam, thể qua việc xác định rõ nội dung pháp luật mua bán doanh nghiệp bao gồm quy phạm hình thức mua bán doanh nghiệp, chủ thể mua bán doanh nghiệp, hợp đồng mua bán doanh nghiệp, thủ tục mua bán doanh nghiệp kiểm sốt mua bán doanh nghiệp góc độ điều chỉnh pháp luật cạnh tranh - Luận án cơng trình nghiên cứu khoa học đánh giá cách tương đối tồn diện có hệ thống thực trạng pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam, bất cập pháp luật hành mua bán doanh nghiệp Đồng thời, luận án phân tích, đánh giá kinh nghiệm quốc tế việc điều chỉnh pháp luật hoạt động mua bán doanh nghiệp Đây sở quan trọng để tham khảo trình hồn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp - Luận án đề giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp đáp ứng nhu cầu phát triển hoạt động mua bán doanh nghiệp kinh tế thị trường, đặc biệt xu hội nhập kinh tế quốc tế Kết cấu luận án Ngồi Lời nói đầu, Phần tổng quan tình hình nghiên cứu đề tài luận án, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, luận án gồm có chương, cụ thể sau: Chương 1: Những vấn đề lý luận mua bán doanh nghiệp pháp luật mua bán doanh nghiệp Chương 2: Thực trạng pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam Chương 3: Yêu cầu giải pháp hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam PHẦN TỔNG QUAN VỀ TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU ĐỀ TÀI LUẬN ÁN Có nhiều cơng trình khoa học từ giáo trình luật học, sách tham khảo, luận án, luận văn, báo đến tham luận hội thảo nghiên cứu mua bán doanh nghiệp Có thể kể điển hình như: M&A- Mua lại sáp nhập bản, bước quan trọng trình mua bán doanh nghiệp đầu tư tác giả Michael E.S Frankel, Nxb Tri thức, Hà Nội (2009) Mua lại sáp nhập từ A đến Z Andrew J.Sherman, Milledge A Hart, Nxb Tri thức, Hà Nội (2009); Cuốn sách M&A- Mua lại sáp nhập thông minh, kim nam trận đồ sáp nhập mua lại tác giả Scott Moeller & Chris Brady, Nxb Tri thức, Hà Nội (2009); Bài viết: Các vấn đề cần lưu ý tham gia giao dịch M&A Việt Nam Luật sư nước ngồi Gregoty Crovo (Cơng ty Kelvin ChiaPartnership); Báo cáo tập trung kinh tế Việt Nam- Hiện trạng dự báo (2012), Cục quản lý cạnh tranh, Bộ Công thương, Hà Nội; Nghiên cứu khoa học: Cẩm nang Mua bán sáp nhập Việt Nam Mạng Mua bán sáp nhập Việt Nam, (2009); Đề tài khoa học cấp Bộ: Hoạt động sáp nhập mua lại- Cơ sở lý luận, kinh nghiệm quốc tế kiến nghị sách cho Việt Nam (2009) Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương; Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bộ: Pháp luật điều chỉnh sáp nhập, mua lại Việt Nam- kỷ yếu hội thảo khoa học Pháp luật sáp nhập, mua lại: Những vấn đề lý luận thực tiễn Trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh (2010) tổ chức chủ trì; Sách chuyên khảo: Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư- Những vấn đề pháp lý bản, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội TS Nguyễn Thị Dung chủ biên năm 2009… Ở khía cạnh khác nhau, việc nghiên cứu hoạt động mua bán doanh nghiệp tác giả đề cập đến dừng lại nội dung cụ thể mà khơng có điều kiện để giải tồn diện sâu sắc khía cạnh hoạt động mua bán doanh nghiệp Vì vậy, nghiên cứu cách chuyên sâu hơn, đầy đủ, tồn diện có hệ thống hoạt động mua bán doanh nghiệp Việt Nam giai đoạn thực cần thiết Tác giả luận án đánh giá pháp luật mua bán doanh nghiệp theo hai góc nhìn: (i) mua bán doanh nghiệp quyền tự kinh doanh, theo luận án rõ khung khổ pháp lý để thực thủ tục mua bán doanh nghiệp; (ii) mua bán doanh nghiệp góc độ điều chỉnh pháp luật cạnh tranh, nội dung Báo cáo tập trung kinh tế Việt Nam năm 2012 tác giả tham khảo để đưa nhận định riêng cá nhân nhằm hoàn thiện pháp luật mua bán doanh nghiệp Việt Nam Luận án phân tích để nhận diện quan hệ mua bán doanh nghiệp sở đánh giá nội dung nghiên cứu M&A kết hợp với việc phân tích quy định pháp luật mua bán doanh nghiệp, quy định M&A số nước Đây nội dung tiếp cận mua bán doanh nghiệp luận án khác với nghiên cứu mua bán doanh nghiệp cơng trình khoa học tác giả nước Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP 1.1 Khái quát mua bán doanh nghiệp 1.1.1 Quan niệm mua bán doanh nghiệp Trên sở phân tích cách hiểu mua bán doanh nghiệp số quốc gia, quy định Luật Cạnh tranh (2004), Luật Doanh nghiệp (2005), luận án đưa quan niệm mua bán doanh nghiệp sau: Mua bán doanh nghiệp việc chủ sở hữu doanh nghiệp chuyển nhượng toàn vốn chuyển nhượng phần vốn góp, cổ phần chi phối cho bên nhận chuyển nhượng Bên nhận chuyển nhượng có quyền sở hữu toàn phần doanh nghiệp kiểm soát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp mua lại 1.1.2 Đặc điểm mua bán doanh nghiệp Một là, đối tượng quan hệ mua bán doanh nghiệp với tính chất “hàng hóa” đặc biệt quan hệ mua bán doanh nghiệp Hai là, hệ mua bán doanh nghiệp bên mua phải kiểm soát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp mục tiêu Ba là, chủ thể có quyền bán doanh nghiệp phải chủ sở hữu doanh nghiệp, chủ thể mua doanh nghiệp tổ chức, cá nhân có nhu cầu mua doanh nghiệp có quyền mua doanh nghiệp Bốn là, hình thức pháp lý ghi nhận quan hệ mua bán doanh nghiệp hợp đồng, hợp đồng mua bán doanh nghiệp; hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp chi phối (gọi chung hợp đồng mua bán doanh nghiệp) Bốn là, mua bán doanh nghiệp phải cho phép thừa nhận, kiểm soát quan nhà nước theo thủ tục pháp lý định Phân biệt mua bán doanh nghiệp với số quan hệ pháp luật Phân biệt mua bán doanh nghiệp cho thuê, tặng cho doanh nghiệp, quan hệ mua nợ doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp khác với cho thuê doanh nghiệp Trong quan hệ cho thuê doanh nghiệp, bên cho thuê doanh nghiệp không chuyển quyền sở hữu doanh nghiệp cho bên thuê Bên thuê doanh nghiệp có quyền quản lý, điều hành doanh nghiệp theo thỏa thuận hợp đồng thuê doanh nghiệp quy định pháp luật có liên quan Mua bán doanh nghiệp khác với tặng cho doanh nghiệp Quan hệ mua bán doanh nghiệp việc bên bán chuyển quyền sở hữu doanh nghiệp cho bên mua, bên mua có nghĩa vụ tốn cho bên bán (có đền bù) Đối với quan hệ tặng cho doanh nghiệp, bên tặng cho doanh nghiệp chuyển quyền sở hữu doanh nghiệp cho bên tặng cho mà không yêu cầu đền bù; bên tặng cho đồng ý nhận doanh nghiệp mà toán Mua bán doanh nghiệp khác với mua nợ doanh nghiệp mua bán doanh nghiệp việc chuyển quyền sở hữu doanh nghiệp cho bên mua quan hệ mua nợ làm thay đổi chủ nợ mà không làm thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp Ngoại lệ từ mua nợ trở thành mua doanh nghiệp trường 10 hợp chủ nợ chủ sở hữu doanh nghiệp thực việc chuyển khoản nợ thành vốn chủ sở hữu Phân biệt mua bán doanh nghiệp mua bán tài sản doanh nghiệp Một là: Đối tượng quan hệ mua bán doanh nghiệp đối tượng quan hệ mua bán tài sản khác Đối tượng quan hệ mua bán tài sản tài sản doanh nghiệp mục tiêu Mua bán tài sản doanh nghiệp làm thay đổi quyền sở hữu phần tài sản từ bên bán sang bên mua tài sản Đối tượng quan hệ mua bán doanh nghiệp doanh nghiệp Hai là: Chủ thể bán tài sản chủ thể có quyền bán doanh nghiệp khác Doanh nghiệp đối tượng quan hệ mua bán doanh nghiệp, doanh nghiệp tự bán Vì vậy, chủ thể có quyền bán doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp Khác với mua bán doanh nghiệp, theo lý thuyết chung quyền chủ sở hữu tài sản tài sản chủ thể có quyền bán tài sản doanh nghiệp doanh nghiệp Phân biệt mua bán doanh nghiệp sáp nhập doanh nghiệp Đối tượng mua bán sáp nhập doanh nghiệp khác nhau: Mua bán doanh nghiệp việc chuyển quyền sở hữu toàn phần doanh nghiệp mục tiêu cho bên mua Sáp nhập doanh nghiệp việc chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp doanh nghiệp bị sáp nhập sang doanh nghiệp nhận sáp nhập Hệ pháp lý sau sáp nhập mua bán doanh nghiệp khác nhau: Doanh nghiệp bị sáp nhập chấm dứt tồn sau thực sáp nhập Khác với sáp nhập doanh nghiệp, doanh nghiệp đối tượng thương vụ mua bán tồn trước và sau trình mua bán Phân biệt mua bán doanh nghiệp hình thức đầu tư tài thơng qua chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp thành viên, cổ đơng công ty Chỉ coi mua bán doanh nghiệp việc chuyển nhượng phần vốn góp dẫn đến hệ bên nhận chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp kiểm sốt, chi phối hoạt động kinh doanh doanh nghiệp mục tiêu