Tài liệu này hết sức cần thiết phải đọc nha Đây là tài liệu tham khảo có giá trị nghiên cứu khoa học, với những luận điểm, phân tích đặc sắc chuyên biệt, thích hợp dành cho các bạn làm luận văn tốt nghiệp, luận văn thạc sĩ, luận án tiến sĩ, mở rộng kiến thức và làm phong phú thêm danh mục tài liệu tham khảo
LUẬT VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP: BÌNH LUẬN NGẮN TỪ GĨC NHÌN QUẢN TRỊ CƠNG TY Posted on 27/05/2010 by Civillawinfor PGS, TS PHẠM DUY NGHĨA – Khoa Luật, Đại học Kinh tế TP HCM Mua bán sáp nhập cơng ty (M&A) xuất trở nên sôi động nước ta, nhà đầu tư từ Trung Hoa đại lục rủng rỉnh tiền bạc bắt đầu nhòm tới nguồn tài nguyên kênh tiêu thụ Việt Nam Giúp tái cấu trúc doanh nghiệp, lưu chuyển vốn, mua bán sáp nhập doanh nghiệp có lợi cho lực cạnh tranh quốc gia Về chi tiết, việc mua bán hay sáp nhập thường gồm nhiều công đoạn, diễn nhiều cách, với tham gia nhiều lực lượng chuyên gia, chuyên gia pháp lý thường đóng vai trị lớn xác định doanh nghiệp mục tiêu, nhận diện yếu tố tạo nên giá thành, giúp thương thảo thiết kế hợp đồng làm thủ tục nội công ty mua công ty bán thủ tục hành khác với quan nhà nước để hồn tất việc mua bán Đang có tranh luận giới làm sách việc liệu nước ta có nên có đạo luật mua bán cơng ty hay khơng? Để góp phần vào tranh luận đó, viết ngắn bước đầu tìm hiểu bàn luận số khía cạnh pháp lý cần lưu tâm trình mua bán cơng ty Đối tượng mua bán: Trên thực tế, loại hình doanh nghiệp mua bán, chí quyền lợi liên danh khơng hình thành nên pháp nhân mua bán Tuy nhiên, luật pháp không quan tâm đến việc mua bán ki-ốt chợ hay cửa hàng tiểu thương, kể việc mua lại doanh nghiệp tư nhân (DNTN), phần vốn hợp danh hay công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) tư nhân Về bản, quyền mua bán thuộc tự khế ước; thuận mua vừa bán, miễn dấu hiệu làm cho việc mua bán có nguy trở nên vô hiệu Sự quan tâm người làm luật tăng lên việc mua bán doanh nghiệp nhà nước (DNNN) – bán công cho tư nhân; mua bán công ty cổ phần việc mua bán tạo nên lũng đoạn độc quyền cản trở cạnh tranh bình thường Thường luật pháp khơng quan tâm đến việc mua bán công ty phải diễn – khơng Nhà nước thơng thái giới doanh nhân, việc tính tốn mua bán cách tự họ Nhà nước quan tâm để bảo vệ lợi ích định, ví dụ: (i) bảo vệ cạnh tranh, (ii) bảo vệ doanh nghiệp nước trước nguy bị thơn tính tập đoàn nước ngoài, (iii) bảo vệ cổ đơng nhỏ bị lừa gạt qua mua bán, (iv) bảo vệ chủ nợ người làm công công ty Cơ sở pháp lý: Nếu nhìn nhận vậy, việc mua bán cơng ty có liên quan đến nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau, ví dụ: (i) quy định cổ phần hố, cho thuê khoán kinh doanh DNNN, (ii) quy định pháp luật đầu tư – liên quan tới điều kiện, bảo hộ, thủ tục hạn chế hay khuyến khích đầu tư, (iii) quy định liên quan đến pháp luật hợp đồng, (iv) quy định Luật Doanh nghiệp – liên quan tới thủ tục đăng ký lại, đăng ký bổ sung doanh nghiệp bảo vệ chủ nợ cổ đông quản trị công ty, (v) quy định Luật Chứng khoán – đặc biệt liên quan đến nghĩa vụ minh bạch thông tin, bảo vệ cổ đông giám sát quan nhà nước cần thiết, (vi) giám sát quan quản lý cạnh tranh Khung khổ pháp lý cho can thiệp Nhà nước vào hoạt động mua bán doanh nghiệp tồn rải rác 04 đạo luật, bao gồm: Luật Đầu tư 2005, Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Chứng khoán 2006, Luật Cạnh tranh 2004 Cơ sở chung cho tự khế ước tìm thấy Bộ luật Dân 2005 Như vậy, cho số lượng vụ sáp nhập mua bán công ty Việt Nam chưa phát triển thiếu khung khổ pháp lý ý kiến Bởi thế, gợi ý cho cần có nghị định Chính phủ đạo luật riêng mua bán sát nhập doanh nghiệp, e thiếu sở Trên thực tế, có cung có cầu, nhu cầu mua thơn tính doanh nghiệp xuất hiện, ví dụ lĩnh vực ngân hàng tài chính, chứng khốn, kinh doanh khống sản, viễn thơng, xuất tái cấu trúc quy mô lớn Môi trường kinh doanh Việt Nam chưa thực chín muồi cho đời cơng ty lớn, mua bán, sáp nhập khó xuất thành trào lưu Quan tâm quản trị công ty: Mua bán công ty trở thành mối quan tâm đáng kể quản trị công ty, thơng tin vụ mua bán bị rị rỉ bên ngồi, ảnh hưởng trái chiều tới tâm lý cổ đông tâm lý người lãnh đạo công ty Được thiết kế nhiều hình thức, mua bán cơng ty diễn với việc phát hành cổ phần mới, ưu tiên bán cho cổ đông chiến lược, tăng vốn điều lệ, ký kết liên minh chiến lược, sáp nhập, trở thành hệ thống đại lý phân phối hay bao tiêu Về chất, mua công ty giành lấy quyền kiểm sốt quản lý nội cơng ty mục tiêu, dù hình thức kiểm sốt khác Nếu mục đích thơn tính cơng ty có dấu hiệu thù địch, ví dụ nhằm loại bỏ đối thủ cạnh tranh, chủ ý tạo thông tin giả để ép giá thương thảo… thương vụ mua bán công ty cần quan tâm quy định Luật Cạnh tranh Luật Chứng khoán Bảo vệ cổ đông: Nguyên tắc đáng lưu tâm quản trị cơng ty – quyền cổ đông – cổ đông phổ thông nhỏ phải đảm bảo Những quyền ấy, bao gồm: (i) quyền có thơng tin đủ, đúng, kịp thời, (ii) quyền tự chuyển nhượng cổ phần mà khơng bị làm khó dễ thủ tục chuyển nhượng đăng ký cổ phiếu, (iii) quyền dự phần mua cổ phiếu phát hành thêm tương ứng với tỷ lệ cổ phiếu nắm giữ với điều kiện thương mại bình đẳng loại cổ phần, (v) quyền dự họp uỷ quyền dự họp đại hội cổ đông, (vi) quyền yêu cầu sử dụng công cụ giám sát, chí khởi kiện lãnh đạo cơng ty người có dấu hiệu vi phạm nghĩa vụ người quản lý công ty Trong vụ mua bán công ty thông qua phát hành thêm cổ phần, cần lưu ý giá điều kiện thương mại phát hành thêm cổ phần cần bình đẳng loại cổ phần Thêm nữa, quy định công bố thông tin chuyển nhượng cổ phần theo Luật Chứng khoán 2006 phải tuân thủ Đây điểm then chốt, thiếu thông tin kịp thời lực phản ứng cổ đơng nhỏ thấp Quyền “bỏ phiếu chân” – tức rút khỏi công ty – cổ đơng nhỏ khó thực thiết chế giám sát thông tin không hoạt động hiệu Hội đồng quản trị có đủ quyền có trách nhiệm: Nguyên tắc lớn thứ hai quản trị công ty ban lãnh đạo, chủ yếu bao gồm thành viên hội đồng quản trị (HĐQT), phải có đủ quyền hành xử cách có trách nhiệm cơng ty Điều có nghĩa đại hội cổ đông nên người bỏ tiền đầu tư, việc sử dụng tiền nên dành phần lớn cho HĐQT đề xuất định Trong mua bán công ty, điều liên quan đến việc giữ bí mật tình hình thương thảo với đối tác công ty mục tiêu Hội đồng làm việc theo nguyên tắc người phiếu, phe thiểu số cản trở đa số (chỉ cần 2/5 người chống lại nghị HĐQT thông qua) Cũng vậy, thành viên ban kiểm sốt tham dự phiên họp HĐQT, có quyền nhận tài liệu phát biểu – họ khơng có quyền biểu Nếu thương vụ mua bán doanh nghiệp đưa bàn luận HĐQT nguy rị rỉ thơng tin lớn; ảnh hưởng thương vụ tới nhóm cổ đơng khác nhau, chí đối kháng nhau, tâm lý tranh chấp quyền lợi nhóm cổ đơng làm cho phiên họp HĐQT đại hội cổ đông trở nên căng thẳng Những điều lâu dài chưa hẳn có lợi cho cơng ty cổ đơng Vai trị quy chế nội bộ: Từ thực trạng đó, xuất nhu cầu để giám đốc vừa đủ quyền tự thương thảo hành xử cách kín đáo, khơn ngoan; song phải có trách nhiệm với công ty lạm dụng vị để bóc lột cơng ty Ở nước khác, HĐQT dành nhiều thời gian để thống quy chế quản lý nội (bylaw); cổ đơng dành quyền định kiểm tốn độc lập quyền đề xuất thành viên HĐQT không điều hành độc lập (independent directors) nhằm cân chế ước quyền lực công ty Ở Việt Nam cơng ty có Thư ký cơng ty Thư ký HĐQT, nhiều cơng ty có Ban pháp chế thuê nhiều công ty luật tư vấn thường xuyên, song dường quyền lực dồn lớn cho chức danh Chủ tịch HĐQT TGĐ công ty; quy chế giám sát nội hai chức danh chưa thật phổ biến Ban kiểm sốt, người làm cơng hưởng lương cơng ty, khả giám sát HĐQT thấp Không thiếu luật, thiếu động lực thi hành: Cơ quan nhà nước không nên bận tâm với việc hướng dẫn M&A phải nên nào, qua bước, với thủ tục cấp phép Các giao dịch mua bán công ty tự khế ước, khế ước bên tự tìm thơng tin, tự mặc giá thành, tự lo lấy thương vụ Chỉ có điều cần xác định rõ thái độ Nhà nước can thiệp vào thương vụ Nếu Nhà nước quan tâm bảo vệ cổ đơng nhỏ – phải tâm vào chất lượng, đầy đủ kịp thời thông tin mà ban lãnh đạo công ty phải cung cấp cho Sở Giao dịch chứng khoán quan nhà nước Dù quy định Luật Chứng khoán 2006, song việc thực thi uể oải, người vi phạm không bị xử phạt mức nghiêm khắc, coi thường nhờn với pháp luật khó tránh khỏi (đối chiếu với nước ngồi, khơng khỏi ngạc nhiên pháp luật chứng khốn họ có vơ số tội danh vi phạm nghĩa vụ công bố thông tin, trộm cắp cổ đông suy cho trộm cắp, chí quy mơ lớn, tác động xấu nhiều cho xã hội, vụ trộm vặt 500.000 VNĐ bị xử lý hình sự) Nếu nhà nước quan tâm đến bảo vệ cạnh tranh – tức bảo vệ người tiêu dùng động lực cho phát triển kinh tế, quyền lực (năng lực, quyền điều tra, quyền truy xét, quyền ban hành phán có hiệu lực án) Cục Quản lý cạnh tranh Hội đồng Cạnh tranh phải thực thi Điều đáng tiếc cịn quan tâm; lũng đoạn độc quyền tập đoàn nước chí khả thao túng thị trường khơng tập đồn quốc doanh nước cịn tồn tại, chí độc quyền DNNN cịn khó chống đỡ chúng hậu thuẫn Nhà nước Nếu Nhà nước quan tâm bảo vệ chủ nợ trật tự cơng, phải ưu tiên xây dựng hệ thống đăng ký kinh doanh độc lập – chia sẻ thơng tin mang tính quốc gia, không nên bị cát Sở Kế hoạch Đầu tư tỉnh Có thể cần thảo luận thêm thủ tục hành cần thiết để mua bán công ty nên giới hạn thủ tục thủ tục thiết kế lợi ích Giám sát tự khế ước – xây dựng thiết chế đáng tin cậy: Trong vụ mua bán công ty, không giám sát ban lãnh đạo tốt cổ đông; cảm nhận độc quyền không nhạy người tiêu dùng Nếu mua bán công ty tự khế ước – giám sát họ mạnh từ sức ép cổ đông Những người phải đảm bảo tố quyền, tức quyền nại án cần thiết để bảo vệ quyền lợi Thủ tục nộp đơn, nghĩa vụ chứng minh hiệu lực án cho cổ đông loại (class action) phải thiết kế đơn giản cho cổ đông dồn nghĩa vụ gánh chịu án phí nghĩa vụ chứng minh cho giám đốc Chỉ án đáng tin cậy cổ đơng nhỏ Nói cách khác, ngồi thảo luận để sửa làm thêm luật cho hoạt động mua bán công ty, theo thiển nghĩ chúng tôi, nên nghĩ tới thiết chế thi hành pháp luật cải cách nhỏ, cụ thể, bước làm cho thể chế độc lập, chuyên nghiệp; giúp bảo vệ lợi ích cơng cộng cách hiệu SOURCE: TẠP CHÍ NGHIÊN CỨU LẬP PHÁP ĐIỆN TỬ Trích dẫn từ: http://www.nclp.org.vn/thuc_tien_phap_luat/7luat-ve-mua-ban-doanh-nghiep-binhluan-ngan-tu-goc-nhin-quan-tri-cong-ty Tạp chí nghiên cứu lập pháp Văn phòng Quốc hội, Số 10(tháng 5/2010), tr 46 - 49 ... động mua bán doanh nghiệp tồn rải rác 04 đạo luật, bao gồm: Luật Đầu tư 2005, Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Chứng khoán 2006, Luật Cạnh tranh 2004 Cơ sở chung cho tự khế ước tìm thấy Bộ luật Dân... lượng vụ sáp nhập mua bán công ty Việt Nam chưa phát triển thiếu khung khổ pháp lý ý kiến Bởi thế, gợi ý cho cần có nghị định Chính phủ đạo luật riêng mua bán sát nhập doanh nghiệp, e thiếu sở... cho đời cơng ty lớn, mua bán, sáp nhập khó xuất thành trào lưu Quan tâm quản trị công ty: Mua bán công ty trở thành mối quan tâm đáng kể quản trị công ty, thông tin vụ mua bán bị rị rỉ bên ngồi,