Hoàn thiện quy định trong dự thảo sửa đổi bổ sung Luật Doanh nghiệp 2014 về vấn đề thành lập doanh nghiệp

Bài viết này, Tác giả tập trung phân tích một số nội dung quy định về thành lập doanh nghiệp còn bất cập chưa phù hợp với thực tiễn. Đồng thời đưa ra những kiến nghị góp phần hoàn thiện hơn khung khổ pháp lý của Luật doanh nghiệp sửa đổi làm cơ sở điều chỉnh đáp ứng nhu cầu thành lập doanh nghiệp phục vụ tốt hơn hoạt động kinh doanh của các chủ thể kinh trong nền kinh tế thị trường nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa ở nước ta để cùng nhau trao đổi.

Tạp chí Khoa học Cơng nghệ, Số 48, 2020 HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP HỒ XUÂN THẮNG Khoa Luật Kinh tế, Trường Đại học Ngân hàng thành phố Hồ Chí Minh thanghx@buh.edu.vn Tóm Tắt: Khi so sánh thủ tục thành lập doanh nghiệp Ngân hàng giới nhận định: Trong năm 2019, nước ta xếp hạng thứ 104 190 quốc gia kinh tế Với thực trạng đó, việc địi hỏi cải cách thể chế pháp lý cấp bách, đặt lên hàng đầu để cắt giảm thủ tục không cần thiết nhằm rút ngắn thời gian giảm chi phí cho nhà đầu tư doanh nhân thương nhân Do vậy, Thực Nghị số 57/2018/QH14 ngày 8/6/2018 Quốc hội Chương trình xây dựng luật, pháp lệnh năm 2019, điều chỉnh Chương trình xây dựng luật, pháp lệnh năm 2018 Quyết định số 792/QĐ-TTg ngày 28/6/2018 Thủ tướng Chính phủ, Bộ Kế hoạch Đầu tư tổ chức thực Dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) Dự thảo lần thứ ba Luật được đăng tải cập nhật Cổng thông tin điện tử Chính phủ Bộ Kế hoạch Đầu tư để lấy ý kiến đối tượng có liên quan Cụ thể như: lấy ý kiến văn Bộ, ngành, địa phương, doanh nghiệp, tổ chức hội thảo lấy ý kiến nhà khoa học, làm việc trực tiếp với số Bộ, ngành, địa phương, doanh nghiệp dự thảo Luật Bài viết này, Tác giả tập trung phân tích số nội dung quy định thành lập doanh nghiệp bất cập chưa phù hợp với thực tiễn Đồng thời đưa kiến nghị góp phần hồn thiện khung khổ pháp lý Luật doanh nghiệp sủa đổi làm sở điều chỉnh đáp ứng nhu cầu thành lập doanh nghiệp phục vụ tốt hoạt động kinh doanh chủ thể kinh kinh tế thị trường nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa nước ta để trao đổi Từ khóa: Góp ý sửa đổi thành lập doanh nghiệp dự thảo luật doanh nghiệp; Cải cách chế định thành lập doanh nghiệp số kiến nghị hoàn thiện COMPLETING REGULATIONS IN THE 2014 AMENDING AND SUPPLEMENTING THE LAW ON ENTERPRISES 'ADDITIONAL PROBLEMS Summary When comparing the procedures for establishing a World Bank enterprise, it has been identified: In 2019, our country is ranked 104th out of 190 countries and economies Given that situation, the need for legal institutional reform is very urgent, putting on top to cut unnecessary procedures to reduce time and reduce costs for investors who are entrepreneurs and traders Therefore, Implement the Resolution No 57/2018 / QH14 dated June 8, 2018 of the National Assembly on the law and ordinance making program in 2019, adjusting the law and ordinance making program in 2018 and the Decision No 792 / QD-TTg dated June 28, 2018 of the Prime Minister, Ministry of Planning and Investment organized the implementation of the Enterprise Law Project (amended) The third draft of the Law has also been posted and updated on the Government Web Portal and the Ministry of Planning and Investment for comments from relevant stakeholders Specifically: collecting opinions in writing of ministries, branches, localities, enterprises, organizing seminars to collect opinions of scientists, working directly with a number of ministries, branches, localities and enterprises career on the draft law In this article, the author focuses on analyzing a number of contents of regulations on establishment of enterprises which are still inadequate At the same time, making recommendations to improve the legal framework of the amended Enterprise Law as a basis for adjusting to meet the needs of enterprise establishment to better serve the business activities of business entities in the background Socialist-oriented market economy with many components in our country for mutual exchange Keywords: Comment on amendments on enterprise establishment in the enterprise law draft; © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh 36 HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP I VỀ VẤN ĐỀ VỐN ĐIỀU LỆ 1.Nhận diện vấn đề vốn điều lệ, sau: Tại khoản 29 điều dự thảo sửa đổi có quy định: “Vốn điều lệ tổng giá trị tài sản thành viên góp cam kết góp thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; tổng mệnh giá cổ phần bán đăng ký mua thành lập doanh nghiệp cơng ty cổ phần” Nhìn nhận theo khoa học pháp lý quy định cịn bất cập, mâu thuẫn với nội nội dung có liên quan đến vốn điều lệ dự thảo sửa đổi Vốn điều lệ dự thảo nêu rõ việc hiểu điều chỉnh có bốn loại cơng ty (TNHH TV; Công ty TNHH TV trở lên; Công ty Hợp danh; Cơng ty CP) khơng có điều chỉnh cho loại doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh Nghĩa vốn điều lệ công ty xuất thành lập công ty, không thành lập cơng ty vồn điều lệ khơng hình thành Tiếp theo, tổng giá trị tài sản cơng ty người thành lập cơng ty góp vào Ví dụ cơng ty TNHH TM-DV Châu Sa thành lập doanh nghiệp có vốn điều lệ 40 tỷ VNĐ Vốn 40 tỷ thành viên cơng ty góp: Lê Thị KIều Sa góp 10 tỷ(10.000.000.000); Nguyễn Anh Châu góp 15 tỷ (15.000.000.000); Chu Thị Miện góp 10 tỷ (10.000.000.000) Tài sản thành viên góp vào cơng ty đồng tiền Việt Nam vàdượcđược quan nhà nước có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký thành lập Tuy nhiên, khái niệm công ty TNHH khoản điều dự thảo hiểu “Công ty TNHH bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên.” Tại khoản điều 73 dự thảo đưa khái niệm lại khơng tương thích với quy định khái niệm vốn điều lệ nói đây, cụ thể là: “ Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ cơng ty” Ví dụ Cơng ty TNHH thành viên Hoa Mai có vốn điều lệ 10.000.000.000 VNĐ (10 tỷ VNĐ) Chị Lưu Thị Mai Hoa góp vào Đây cơng ty TNHH thành viên cá nhân Chị Mai Hoa làm chủ sở hữu vốn điều lệ Như vậy, dụ khẳng định không trùng khớp với khái niệm “Vốn điều lệ, thành viên cơng ty góp” Khi sử dụng cụm từ “Các thành viên” ta hiểu phải từ thành viên đến nhiều thành viên “một thành viên” Điều đáng nói quy định khoản 29 điều dự thảo bất cập mâu thuẫn với doanh nghiệp tư nhân, hộ kinh doanh không với loại hình cơng ty TNHH thành viên tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu công ty Như phân tích đây, khái niệm vốn điều lệ loại khỏi điều chỉnh doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ hộ kinh doanh cá nhân nhóm người hoạt động Trong quy định nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp điều 29 dự thảo, có nội dung bao gồm: Tên doanh nghiệp mã số doanh nghiệp Địa trụ sở doanh nghiệp Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần; thành viên hợp danh công ty hợp danh; chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên cá nhân; tên, mã số doanh nghiệp địa trụ sở thành viên tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn Vốn điều lệ Theo hiểu tất các đối tượng quy định khoản điều dự thảo “Các doanh nghiệp, hộ kinh doanh.” cấp giấy chứng nhận đăng ký thành lập Tức giấy chúng nhận đăng ký kinh doanh doanh nghiệp, có nội dung thứ tư vốn điều lệ Với lập luận rõ ràng khái niệm vốn điều lệ khoản 29 điều dự thảo mà nhà làm luật đưa chưa phù hợpvới khoa học thực tiễn Một điểm bất hợp lý khái niệm nhà làm luật sử dụng cụm từ “các thành viên” phiến diện khơng đại diện hết cho cách hiểu đối tượng điều chỉnh doanh nghiệp) Công ty TNHH TV; TNHH TV trở lên; Hợp danh; Cổ phần DNTN” dự thảo sửa đổi lần Để thống với khái niệm © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 37 góp vốn quy định khoản 13 điều khơng nên sử dụng cụm từ “các thành viên” mà nên thay vào cụm từ “người góp vốn” khoa học phù hợp với đối tượng áp dụng luật doanh nghiệp mà sửa đổi bổ sung lần Kiến nghị: Để thống chung từ trung ương đến địa phương áp dụng quy định pháp luật “vốn điều lệ” phù hợp với nội dung liên quan đến vốn pháp định chủ thể kinh doanh quan cấp giấy chứng nhận đăng ký thành lập quy định dự thảo này, kiến nghị ban soạn thảo lưu ý sửa lại khái niệm “Vốn điều lệ” khoản 29 điều dự thảo, sau: “Vốn điều lệ tổng giá trị tài sản người góp vốn góp cam kết góp thành lập cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; doanh nghiệp tư nhân; tổng mệnh giá cổ phần bán đăng ký mua thành lập doanh nghiệp cơng ty cổ phần” Ngồi ra, Ban soạn thảo cần xem xét tính phù hợp quy định vốn điều lệ phải thống chung nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp điều 29 với nội dung giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp điều 24 dự thảo “Vốn điều lệ; vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân.” Nghĩa khoản điều 24 nên giữ nguyên cụm từ “Vốn điều lệ” để áp dụng cho tất dối tượng áp dụng Luật Doanh nghiệp quy định điều 2, bỏ cụm từ “vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân” Bởi vì, vốn đầu tư chi sử dụng trường hợp nhà đầu tư thực dự án đầu tư theo Luật đầu tư điều chỉnh doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ khơng thể có dự án mang tầm cỡ Chính phủ phê duyệt Chủ tịch ủy ban nhân dân cấp tỉnh thành phê duyệt Mặt khác, Chủ doanh nghiệp tư nhân phải thống chung lý luận luật kinh doanh họ người góp vốn để kinh doanh nhằm mục đích sinh lời loại hình doanh nghiệp khác kinh tế thị trường nước ta II QUYỀN THÀNH LẬP, GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN, MUA PHẦN VỐN GÓP CỦA DOANH NGHIỆP Nhận định Tác giả vấn đề này: Theo quy định tại khoản điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 quyền thành lập, góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp quản lý doanh nghiệp quy định cụ thể sau: Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật Tức quy phạm này, pháp luật cho phép tổ chức cá nhân quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty Điều thể rõ bình đẳng pháp luật việc thực quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty kinh tế thị trường nước ta Tuy nhiên quy phạm này, Ban soạn thảo xây dựng hai nhóm tổ chức, cá nhân khơng có quyền cụm từ “trừ trường hợp sau đây” Nghĩa là, trường hợp như: a) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định luật cán bộ, cơng chức” khơng quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty Như vậy, tổng quan quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty chế định cho ta thấy rộng rãi công minh bạch cho tất tổ chwucs, cá nhân Ngồi dạng hẹp hưn chế định hạn chế quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty với hai nhóm đối tượng cụ thể i) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; ii) Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định luật cán bộ, cơng chức Nhìn nhận theo góc độ khoa học pháp lý quy định chưa đồng hợp lý khoa học với chế định khác quy định mà Luật doanh nghiệp điều chỉnh Nói “tổ chức doanh nghiệp” văn luật đồng ý với cách đặt vấn đề khoản điều “Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, đăng ký thành lập theo quy định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh” Tại khoản điều 47 quy định công ty TNHH thành viên trở lên, Khoản điều 73 quy định công ty TNHH thành viên Khoản điều 110 quy định công ty công ty Cổ phần khoản điều 172 quy định công ty Hợp danh khoản điều 183 quy định DNTN thừa nhận họ doanh nghiệp, nghĩa họ tổ chức thuộc phạm vi điều chỉnh khoản điều 18 luật Như khoản điều 183 thừa nhận doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh 38 HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP cá nhân làm chủ doanh nghiệp tư nhân thừa nhận tổ chức có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật Mặt khác, doanh nghiệp tư nhân không thuộc tổ chức bị loại trừ quyền quy định điểm a b khoản điều 18 nói Do vậy, quy định khoản điều 183 “Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần” mâu thuẫn với quy định khoản điều 18 luật Khi doanh nghiệp tư nhân không thuộc đối tượng bị cầm khoản điều 18 khơng có sở để Ban soạn thảo cấm tổ chức quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty Nghĩa khoản điều 18 giới hạn hai nhóm bị hạn chế quyền nêu i) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; ii) Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định luật cán bộ, công chức Tại lại quy định xây dựng cấm đoán cho DNTN khoản điều 183 DNTN mang chất tổ chức? Có thể thấy quy định mâu thuẫn với nội nó, làm giảm giá trị pháp lý áp dụng chung thống từ trung ương đến địa phương suốt thời gian dài kể từ ngày luật doanh nghiệp 2014 có hiệu lực thi hành Kiến nghị: Để khoa học thống nội dung quy định quyền cấm có quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần Chúng đề nghị Ban soạn thảo bổ sung nhóm đối tượng Doanh nghiệp tư nhân thuộc phạm vi điều chỉnh không quyền nêu để phù hợp với quy định khoản điều 183, cụ thể: “3 Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào cơng ty cổ phần, cơng ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định Luật này, trừ trường hợp sau đây: Doanh nghiệp tư nhân khơng quyền góp vốn thành lập mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần a) Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định luật cán bộ, công chức c) Doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ” II VỀ QUẢN LÝ CON DẤU CỦA DOANH NGHIỆP Quan điểm nhận định Tác giả vấn đề sau: Tại Điều 44 dự thảo có quy định Con dấu doanh nghiệp, sau: “1 Doanh nghiệp có quyền định có khơng có dấu; định loại dấu, số lượng, hình thức và nội dung dấu doanh nghiệp, dấu chi nhánh, văn phòng đại diện đơn vị khác doanh nghiệp Việc quản lý, sử dụng lưu giữ dấu thực theo quy định Điều lệ công ty quy chế doanh nghiệp, đơn vị khác doanh nghiệp ban hành” Thực tiễn trình tham gia góp ý kiến vấn đề có luồng ý kiến góp ý khác Nhóm ý kiến thứ nhất: Nhiều ý kiến đồng tình với quy định dấu dự thảo Luật, cần trao quyền cho doanh nghiệp tự định xem có hay khơng việc sử dụng dấu; bãi bỏ thủ tục thơng báo mẫu dấu giảm chi phí cho doanh nghiệp, cần sử dụng chữ ký điện tử thay cho dấu Nhóm ý kiến thứ hai: Đề nghị trì quy định dấu quy định hành để phù hợp với đặc điểm tình hình nước ta; khơng nên bỏ dấu phương tiện để giao dịch, đề nghị cân nhắc để tránh phát sinh bất tiện ràng buộc pháp lý cho doanh nghiệp Nhìn nhận theo góc độ ngun tắc, mục tiêu sửa đổi Luật doanh nghiệp lần này, Chúng nhận thấy: Một nội dung thay đổi phù hợp với thực tiễn Luật Doanh nghiệp 2014 đạt so với Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định quản lý sử dụng dấu doanh nghiệp Theo đó, chế phải có quan quản lý nhà nước đại diện thẩm quyền cấp dấu cho doanh nghiệp chuyển sang chế doanh nghiệp tự làm dấu tự quản lý việc sử dụng dấu Tức Doanh nghiệp có quyền tự định số lượng dấu, hình thức mẫu dấu, phương thức quản lý sử dụng dấu; tự định sử dụng dấu giao dịch dân Thực tế chứng minh cho việc thay đổi cộng đồng © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 39 doanh nghiệp đánh giá tích cực, vởi điều thực xóa bỏ nhiều bất cập trước quản lý dấu doanh nghiệp, như: tranh chấp nội doanh nghiệp bị kéo dài giải dứt điểm dấu bị chiếm giữ bên; giảm thiểu việc “lạm dụng” dấu dẫn đến giao dịch kinh doanh an tồn, thiếu tính khả thi bên bỏ qua việc nghiên cứu, tìm hiểu lực đối tác ký hợp đồng, mà đơn dựa vào việc đóng dấu… Đối với sửa đổi quy định dấu doanh nghiệp Điều 44 dự thảo Luật, Chúng tơi hồn tồn đồng ý với nhóm ý kiến thứ nêu Nghĩa không đồng ý với ý kiến thứ hai việc giữ nguyên nội dung quy định dấu điều 44 Luật doanh nghiệp 2014 ban soạn thảo bãi bỏ quy định thủ tục thông báo mẫu dấu cho quan đăng ký kinh doanh Như vậy, sửa đổi nhà làm luật không bãi bỏ hoàn toàn việc sử dụng dấu doanh nghiệp mà tiếp tục khẳng định quyền tự có khơng có dấu thuộc nội doanh nghiệp, định sử dụng dấu phương tiện điện tử khác thay ví dụ chữ ký điện tử người địa diện theo pháp luật cho phù hợp với tính chất kinh doanh mong muốn nhà đầu tư, doanh nghiệp Ngoài ra, việc bãi bỏ thủ tục thông báo mẫu dấu quy định khoản điều 44 Luật doanh nghiệp 2014, ý nghĩa việc cắt giảm chi phí khơng cần thiết mà giúp doanh nghiệp ý thức rõ ràng việc sử dụng dấu, gia tăng độ an toàn giao dịch kinh doanh, hội nhập tốt vào thị trường quốc tế Tuy nhiên, nhìn nhận theo góc độ kỹ thuật lập pháp, Ban soạn thảo đưa cấu trúc điều 44 dự thảo chưa hợp lý, nội dung chưa chặt chẽ, làm quy tắc xử sử áp dụng chung thống thực tiễn Chúng lo ngại việc thiếu quán nội dung cách xây dựng chế định hẹp quy phạm điều 44 dự thảo dấu quản lý dấu doanh nghiệp Kiến nghị: Để khoa học quy phạm cho phép, Ban soạn thảo cần xử lý nội dung rõ ràng hợp lý, cần phân định nội dung theo khoản riêng biệt để nội dung quy định điều 44 dự thảo dấu quản lý dấu doanh nghiệp dự thảo dễ áp dụng thực tiễn Quốc hội đồng ý thơng qua, sau “1 Doanh nghiệp có quyền định có khơng có dấu doanh nghiệp, dấu chi nhánh, văn phòng đại diện đơn vị trực thuộc khác doanh nghiệp , Doanh nghiệp tự định loại dấu, số lượng, hình thức nội dung dấu phù hợp với doanh nghiệp, chi nhành, văn phòng đại diện đơn vị trực thuộc khác doanh nghiệp Việc quản lý, sử dụng lưu giữ dấu thực theo quy định Điều lệ công ty quy chế doanh nghiệp, đơn vị trực thuộc khác doanh nghiệp ban hành” IV VẤN ĐỀ CÁC HÀNH VI BỊ CẤM Các hành vi bị cấm theo nhận định Tác giả: Vấn đề ban soạn thảo giữ nguyên khoản riêng biệt điều 17 Luật doanh nghiệp 2015, thể tính phù hợp quy định thực tiễn thi hành pháp luật doanh nghiệp suốt thời gian qua nước ta Các hành vi bị nghiêm cấm, bao gồm: Cấp từ chối cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm giấy tờ khác trái với quy định Luật này; gây chậm trễ, phiền hà, cản trở, sách nhiễu người thành lập doanh nghiệp hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Ngăn cản chủ sở hữu, thành viên, cổ đông doanh nghiệp thực quyền, nghĩa vụ theo quy định Luật Điều lệ công ty Hoạt động kinh doanh hình thức doanh nghiệp mà khơng đăng ký tiếp tục kinh doanh bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Kê khai khơng trung thực, khơng xác nội dung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp nội dung hồ sơ đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp Kê khai khống vốn điều lệ, khơng góp đủ số vốn điều lệ đăng ký; cố ý định giá tài sản góp vốn khơng giá trị Kinh doanh ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh; kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đủ điều kiện kinh doanh theo quy định Luật Đầu tư không bảo đảm trì đủ điều kiện kinh doanh trình hoạt động © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh 40 HỒN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP Rửa tiền, lừa đảo, tài trợ khủng bố Chúng đồng ý với cách tiếp cận chuyển tiếp nội dung quy định văn Luật doanh nghiệp 2015 vào nội dung sửa đổi với ý chí khơng bãi bỏ nội dung hành vi bị cấm việc thành lập doanh nghiệp quản lý doanh nghiệp Tuy nhiên, nghiên cứu sâu vào vấn đề bị cấm quy phạm cịn có vấn đề chưa rõ ràng, chồng chéo khó thực thống tương lai dự thảo luật doanh nghiệp Quố hội thông qua, cụ thể Tại khoản 4, có quy định cấm chủ thể kinh doanh “Kê khai khơng trung thực, khơng xác nội dung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp nội dung hồ sơ đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp” Việc kê khai nêu trường hợp doanh nghiệp thực quyền hình thành pháp nhân hay thể nhân thay đổi nội dung hình thành pháp nhân hay thể nhân thơng qua hình thức tự thông qua người đại diện nộp hồ sơ thành lập quan đăng ký kinh doanh nhà nước có thẩm quyền Câu hỏi đặt người đăng ký thành lập thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp có hồ sơ kê khai khơng trung thực khoản 5, liệu doanh nghiệp có hành vi“ Kê khai khống vốn điều lệ” không? Hoặc hành vi “kê khai khống vốn điều lệ” có thuộc hành vi Kê khai không trung thực, không xác nội dung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp nội dung hồ sơ đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp không? Theo nghiên cứu chúng tôi, hành vi bị cầm “kê khai khống vốn điều lệ” quy định khoản điều 17 dự thảo trùng với hành vi bị cấm “Kê khai khơng trung thực, khơng xác.” Thơng thường việc kê khai khống vốn điều lệ việc làm có chủ ý chủ thể kinh doanh thể biên góp vốn trước họ thực hoạt động kinh doanh Nghĩa mục đích kê khai khống vốn để hoàn thiện hồ sơ đăng ký kinh doanh với quan nhà nước có thẩm quyền theo luật định Do đó, hành vi kê khai khống vốn điều lệ tương đồng với hành vi kê khai khơng trung thực, khơng xác chủ thể kinh doanh Như vậy, việc cấm đoán chủ thể kinh doanh khơng có hành động kê khai khống vốn điều lệ, kê khai khống tức kê khai khơng trung thực Tại điều 24 dự thảo có quy định “Nội dung giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp” người đăng ký kinh doanh pháp thống nội dung giấy đề nghị đăng lý, đặc biệt ghi rõ nội dung khoản “Vốn điều lệ; vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân” Theo hiểu nội dung giấy đề nghị chủ thể kinh doanh phải điền đầy đủ nội dung quy định khoản điều 24, đo kê khai khống vốn điều lệ quy định khoản hành vi bị cấm phân tích Kiến nghị: Để phù hợp với khoa học thực tiễn, nhà làm luật cần cân nhắc xem xét quy định hành vi bị cấm khoản khoản điều 17 dự thảo sau: Thứ nhất: Giữ nguyên nội dung khoản 4: Kê khai không trung thực, khơng xác nội dung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp nội dung hồ sơ đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp Thứ hai: Bỏ cụm từ “Kê khai khống vốn điều lệ” vế khoản để không bị trùng với nội dung quy định cấm khoản Thứ ba: Để quy định cấm khoản hồn thiện hơn, khoa học hơn, khơng cịn lung túng cách hiểu quy định Quốc hội thơng qua giữ ngun hành vi bị cấm vế thứ hai thứ ba quy phạm là: “ khơng góp đủ số vốn điều lệ đăng ký; cố ý định giá tài sản góp vốn khơng giá trị.” V VỀ VẤN ĐỀ THỦ TỤC ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP Đối với vấn đề thủ tục đăng ký doanh nghiệp, theo quan điểm Tác giả: Phải khẳng định rằng, quy định đánh giá có tính cải cách Luật doanh nghiệp 2014 thủ tục đăng ký doanh nghiệp, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp khơng cịn ghi ngành nghề đăng ký kinh doanh Tuy nhiên, tiến Luật doanh nghiệp thủ tục đăng ký kinh doanh không thực hóa văn hướng dẫn thực tế cấp giấy chứng nhận thành lập quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh thành suốt năm qua kể từ luật có hiệu lực thi hành Cụ thể, thủ tục đăng ký doanh nghiệp, Người đăng ký thành lập doanh nghiệp nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh phải xác định mã ngành cấp ngành, nghề mà đăng ký kinh doanh Như quy định bỏ ngành nghề đăng ký thành lập doanh nghiệp lý thuyết đánh © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh HỒN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 41 lừa thực tiễn, gây khó khăn khơng nhỏ cho quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh thành cho doanh nghiệp đăng ký thành lập thay đổi nội dung đăng ký thành lập doanh nghiệp Nói cách khác, rào cản khó chấp nhận thực tiễn Khi mà điều luật doanh nghiệp năm 2014 Quốc hội thông qua bãi bỏ mở lối giấy chứng nhận đăng ký thành lập doanh nghiệp không ghi ngành nghề kinh doanh nghị định hướng dẫn thi hành Luật doanh nghiệp Chính phủ lại bắt buộc Người đăng ký thành lập phải ghi ngành nghề kinh doanh phải xác định mã ngành cấp ngành, nghề mà đăng ký kinh doanh Rõ ràng, điểm vướng mắc thực tiễn nhà làm luật nhà hành pháp chưa xác định rõ tính rắc rối, rủi roc ho người thành lập doanh nghiệp, từ giảm giá trị pháp lý giai đoạn soạn thảo Luật giai đoạn triển khai áp dụng thực tiễn Theo khảo sát chúng tơi, địa bàn thành phố Hồ Chí Minh 100 người thành lập doanh nghiệp đến 95 người thắc mắc quy định bất hợp lý nêu Thậm chí doanh nghiệp họ có văn trực tiếp đề nghị quan đăng ký thành lập doanh nghiệp Sở Kế hoạch Đầu tư không cần phải bắt buộc kê khai ngành nghề đăng kí giấy đề nghị đăng ký thành lập doanh nghiệp không giải Đặc biệt, có trường hợp hồ sơ nộp vào phịng đăng ký kinh doanh Sở Kế hoạch đầu tư người thành lập doanh nghiệp ngày làm việc nhận giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tuy nhiên, sau họ nhận thông báo từ cán thu lý hồ sơ phòng đăng ký kinh doanh trả lời phải bổ sung ngành nghề kinh doanh hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận thành lập doanh nghiệp, với lý đơn giản phải thực theo Nghị định quy định đăng ký doanh nghiệp Chính phủ thông tư hướng dẫn Bộ Kế hoạch Đầu tư Như vậy, vấn đề ngành nghề đăng ký kinh doanh rắc rối, bất cập thiếu thống văn Luật Quốc hội ban hành với văn hướng dẫn thi hành luật quan hành pháp Nghĩa rào cản nêu thật chưa cải cách nghĩa thủ tục đăng ký kinh doanh kinh tế tihj trường nước ta, mà tiếp tục giữ quy định quan hành pháp, Luật doanh nghiệp 2014 lại khơng thấy có quy định Kiến nghị: Để đảm bảo nguyên tắc tinh thần sửa Luật doanh nghiệp để đơn giản hóa thủ tục hành chính, tạo tính cải cách, đột phá thủ tục đăng ký kinh doanh, tạo điều kiện thơng thống thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp công dân Chúng đề nghị Ban soạn thảo xem xét cân nhắc sửa đổi, bổ sung vấn đề ngành nghề đăng ký kinh doanh theo hướng sau đây: Phương án là: Bỏ quy định “Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không bị cấm đầu tư kinh doanh” quy định điểm a khoản điều 28 dự thảo điều kiện để Doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” Chế định thống sau: Điều 28 Cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có đủ điều kiện sau đây: a) Tên doanh nghiệp đặt theo quy định điều 38, 39, 40 42 Luật này; b) Có hồ sơ đăng ký doanh nghiệp hợp lệ; c) Nộp đủ lệ phí đăng ký doanh nghiệp theo quy định pháp luật phí lệ phí Phương án hai là: Gữi nguyên chế định thống mối quan hệ biện chứng nội dung đăng ký kinh doanh mà ban soạn thảo xây dựng hồ sơ, giấy đề ngihj, giấy chứng nhận, điều kiện đăng ký kinh odanh người thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên bổ sung quy định rõ thủ tục đăng ký doanh nghiệp Dự thảo Luật lần điều 29 “Nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” Nghĩa cần quy định rõ đăng ký kinh doanh doanh nghiệp phải xác định mã ngành ngành, nghề mà đăng ký “Nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” điều 29 dự thảo, sau: Điều 29 Nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tên doanh nghiệp mã số doanh nghiệp Địa trụ sở doanh nghiệp Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần; thành viên hợp danh công ty hợp danh; chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên cá © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh 42 HỒN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP nhân; tên, mã số doanh nghiệp địa trụ sở thành viên tổ chức công ty trách nhiệm hữu hạn Ngành, nghề đăng ký kinh doanh không bị cấm đầu tư kinh doanh; Vốn điều lệ TĨM LẠI: Có thể nói, hệ thống pháp luật quốc gia Luật doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng việc đảm bảo quyền tự kinh doanh nói chung đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp nói riêng Sự rõ ràng, hiệu quả, toàn diện minh bạch nội dung pháp luật định cho phát triển kinh tế Từ bất cập tồn thực tiễn thành lập doanh nghiệp Ban soạn thảo tổng hợp dự thảo sửa đổi Luật doanh nghiệp lần thứ ba thể tính chuyên sâu làm cho quy định pháp luật hoàn thiện thể chế vấn đề thành lập doanh nghiệp nói riêng pháp luật kinh tế nói chung Thiết nghĩ, việc ý trọng tâm góp ý kiến cải cách liên quan đến thành lập doanh nghiệp đem lại hội môi trường phát triển bền vững cho cộng đồng doanh nghiệp, mơ hình quản lý chun nghiệp hiệu cho quan quản lý nhà nước doanh nghiệp TÀI LIỆU THAM KHẢO [1] Bộ Luật Dân năm 2015, NXB Sự thật năm 2016 [2] Dự thảo sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2014 lần thứ [3] Luật Doanh nghiệp 2014, NXB Sự thật Năm 2015 [4] Luật số 42/2019/QH14 ngày 14 tháng năm 2019 Quốc hội sửa đổi, bổ sung số điều Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Sở hữu trí tuệ, có hiệu lực kể từ ngày 01 tháng 11 năm 2019 [5].Nghị định 108/2018/NĐ-CP, sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp [6] Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14 tháng năm 2015 Chính phủ quy định chi tiết đăng ký kinh doanh [7].Nhận định thủ tục thành lập doanh nghiệp Việt Nam Ngân hàng giới năm 2019 [8] Thực trạng thành lập doanh nghiệp Việt Nam - số bất cập kiến nghị hoàn thiện Ths Hoàng Thị Thanh Hoa Ths.Uông Hồng Thắng Ngày nhận bài: 06/05/2020 Ngày chấp nhận đăng: 19/08/2020 © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh ...36 HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP I VỀ VẤN ĐỀ VỐN ĐIỀU LỆ 1.Nhận diện vấn đề vốn điều lệ, sau: Tại khoản 29 điều dự thảo. .. thay đổi cộng đồng © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP 39 doanh nghiệp. .. nghiệp tư nhân doanh nghiệp © 2020 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh 38 HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH TRONG DỰ THẢO SỬA ĐỔI BỔ SUNG LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ VÁN ĐỀ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP cá