Luật doanh nghiệp và luật đầu tư năm 2014 những đổi mới nhằm hiện thực hóa quyền tự do kinh doanh

BỘ GIÁO DỤC & ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT THƢƠNG MẠI TÀI LIỆU PHỤC VỤ HỘI THẢO LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ LUẬT ĐẦU TƢ NĂM 2014: NHỮNG ĐỔI MỚI NHẰM HIỆN THỰC HÓA QUYỀN TỰ DO KINH DOANH TP HỒ CHÍ MINH – 30/10/2015 HỘI THẢO “LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ LUẬT ĐẦU TƢ NĂM 2014: NHỮNG ĐỔI MỚI NHẰM HIỆN THỰC HÓA QUYỀN TỰ DO KINH DOANH” MỤC LỤC  -Chƣơng trình hội thảo Trang Cải cách đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tƣ theo Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tƣ năm 2014 - Nhìn từ góc độ quyền Trang ngƣời ThS Từ Thanh Thảo Ngành, nghề đầu tƣ kinh doanh có điều kiện điều kiện đầu tƣ kinh doanh theo Luật Đầu tƣ năm 2014 - Nhìn từ góc độ quyền ngƣời Trang 20 TS Hà Thị Thanh Bình Một số bình luận quyền tự kinh doanh Luật Doanh nghiệp năm 2014 Trang 32 PGS.TS Dương Anh Sơn, TS Trần Thanh Hương Những cải cách doanh nghiệp nhà nƣớc Luật Doanh nghiệp năm 2014 nhằm đảm bảo quyền bình đẳng kinh doanh Trang 41 ThS Phạm Hoài Huấn & ThS Lê Thị Ngân Hà Doanh nghiệp xã hội theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 nhìn từ góc độ quyền tự kinh doanh Trang 47 ThS Võ Sỹ Mạnh Những quy định Luật Đầu tƣ năm 2014 tạo thuận lợi cho thị trƣờng mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Trang 59 TS Phạm Trí Hùng Những quy định tổ chức lại doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 tạo thuận lợi cho thị trƣờng mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Trang 69 ThS Trần Thanh Bình Vấn đề đảm bảo quyền nhà đầu tƣ tƣ nhân dự án đầu tƣ theo hình thức đối tác cơng - tƣ Trang 81 ThS Nguyễn Hoàng Thùy Trang Quyền thành lập, quản lý góp vốn vào doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 - Nhìn dƣới góc độ quyền ngƣời Trang 90 ThS Nguyễn Văn Hùng Một số quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 thành lập, quản lý Trang 102 10 giải thể doanh nghiệp dƣới góc độ quyền tự kinh doanh ThS Nguyễn Kiên Bích Tuyền Quyền doanh nghiệp dấu theo Luật Doanh nghiệp năm Trang 109 11 2014 CN Nguyễn Tuấn Vũ Con dấu doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp năm Trang 121 12 2014 quy định khác có liên quan ThS Võ Trung Tín & Kiều Anh Vũ Những điểm Luật Doanh nghiệp năm 2014 ngƣời đại diện theo pháp luật công ty TNHH công ty CP dƣới góc độ quyền tự Trang 138 13 kinh doanh CN Nguyễn Thị Thương & CN Ngô Gia Hoàng Quyền tự chủ tổ chức quản lý công ty TNHH theo Luật Doanh Trang 152 14 nghiệp năm 2014 ThS Bùi Thị Thanh Thảo Quyền tự chủ tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật Doanh Trang 164 15 nghiệp năm 2014 ThS Đặng Quốc Chương Những quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Đầu tƣ năm Trang 180 16 2014 tác động tới tự hợp đồng PGS.TS Phan Huy Hồng CHƢƠNG TRÌNH HỘI THẢO “LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ LUẬT ĐẦU TƢ NĂM 2014: NHỮNG ĐỔI MỚI NHẰM HIỆN THỰC HÓA QUYỀN TỰ DO KINH DOANH” Thời gian: 8h00, thứ 6, ngày 30/10/2015 Địa điểm: Phòng họp A.905, Trường đại học Luật TP.HCM, 02 Nguyễn Tất Thành, Quận TP.HCM 7:30 – 8:00 Đón đại biểu 8:00 – 8:10 Khai mạc hội thảo Phát biểu đề dẫn PGS.TS Nguyễn Văn Vân - Trưởng khoa Luật thương mại Trình bày tham luận thảo luận Chủ tọa: PGS.TS Nguyễn Văn Vân - TS Hà Thị Thanh Bình Cải cách đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư theo Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư năm 2014 - Nhìn từ góc độ quyền người ThS Từ Thanh Thảo Ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện điều kiện đầu tư kinh doanh theo Luật Đầu tư năm 2014 - Nhìn từ góc độ quyền người TS Hà Thị Thanh Bình Một số bình luận quyền tự kinh doanh Luật Doanh nghiệp năm 2014 8:10 – 10:00 PGS.TS Dương Anh Sơn, TS Trần Thanh Hương Những cải cách doanh nghiệp nhà nước Luật Doanh nghiệp năm 2014 nhằm đảm bảo quyền bình đẳng kinh doanh ThS Lê Thị Ngân Hà & ThS Phạm Hoài Huấn Doanh nghiệp xã hội theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 nhìn từ góc độ quyền tự kinh doanh ThS Võ Sỹ Mạnh Những quy định Luật Đầu tư năm 2014 tạo thuận lợi cho thị trường mua bán, sáp nhập doanh nghiệp TS Phạm Trí Hùng Những quy định tổ chức lại doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 tạo thuận lợi cho thị trường mua bán, sáp nhập doanh nghiệp ThS Trần Thanh Bình Vấn đề đảm bảo quyền nhà đầu tư tư nhân dự án đầu tư theo hình thức đối tác cơng - tư ThS Nguyễn Hồng Thùy Trang Trao đổi - thảo luận Quyền thành lập, quản lý góp vốn vào doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 - Nhìn góc độ quyền người ThS Nguyễn Văn Hùng Một số quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 thành lập, quản lý giải thể doanh nghiệp góc độ quyền tự kinh doanh ThS Nguyễn Kiên Bích Tuyền Quyền doanh nghiệp dấu theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 CN Nguyễn Tuấn Vũ Con dấu doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định khác có liên quan ThS Võ Trung Tín & Kiều Anh Vũ 10:00 – 11:50 Những điểm Luật Doanh nghiệp năm 2014 người đại diện theo pháp luật công ty TNHH cơng ty CP góc độ quyền tự kinh doanh CN Nguyễn Thị Thương & CN Ngơ Gia Hồng Quyền tự chủ tổ chức quản lý công ty TNHH theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 ThS Bùi Thị Thanh Thảo Quyền tự chủ tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 ThS Đặng Quốc Chương Những quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Đầu tư năm 2014 tác động tới tự hợp đồng PGS.TS Phan Huy Hồng Trao đổi - thảo luận 11:50 Phát biểu bế mạc: PGS.TS Nguyễn Văn Vân CẢI CÁCH TRONG ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP VÀ ĐĂNG KÝ ĐẦU TƢ THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 VÀ LUẬT ĐẦU TƢ NĂM 2014 – NHÌN TỪ GĨC ĐỘ QUYỀN CON NGƢỜI THS TỪ THANH THẢO Khoa Luật thương mại, Trường đại học Luật TP.HCM Tóm tắt Luật Doanh nghiệp (LDN) Luật Đầu tư (LĐT) năm 2014 có hiệu lực với cải cách thơng thống, có tính chất mạnh mẽ sâu rộng thủ tục hành liên quan đến đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư Hai đạo luật tạo nên hành lang pháp lý để người dân thực quyền tự đầu tư kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm Với tinh thần cải cách mạnh mẽ đó, hai đạo luật kỳ vọng tạo cú hích to lớn thúc đẩy môi trường kinh doanh phát triển, qua thực hóa quyền tự kinh doanh theo Hiến pháp 2013 Tuy nhiên, cải cách tránh khỏi trở ngại, bất cập Những cải cách LDN LĐT chưa đáp ứng mong muốn kỳ vọng cộng đồng doanh nghiệp, dẫn đến chưa thật đảm bảo quyền tự kinh doanh, quyền người lĩnh vực kinh tế Đặt vấn đề Nhằm thực hóa nâng lên tầm cao việc đảm bảo quyền tự kinh doanh – khía cạnh kinh tế quan trọng nội dung quyền người ghi nhận Hiến pháp 2013, Quốc hội ban hành hai đạo luật điều chỉnh hoạt động đầu tư kinh doanh LDN năm 2014 LĐT năm 2014 Hai đạo luật tạo nên hàng lang pháp lý để người dân thực quyền tự đầu tư kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm Tuy nhiên, để việc thực hóa quyền tự kinh doanh nhằm đảm bảo quyền người không dừng lại qui định chung chung mang tính chất tun ngơn mà cần có qui định chi tiết, rõ ràng khung pháp lý qui trình, thủ tục cụ thể để thực quyền tự kinh doanh Trên tinh thần đó, LDN năm 2014 LĐT năm 2014 có qui định mang tính chất cải cách sâu rộng có tính đột phá thủ tục đăng ký doanh nghiệp thủ tục đăng ký đầu tư Dưới góc độ khoa học pháp lý, cải cách thể chế liên quan đến hoạt động kinh doanh nói chung cải cách thủ tục đầu tư kinh doanh nói riêng cần kiểm chứng tính hiệu thơng qua q trình áp dụng thực tiễn cần có nghiên cứu cách toàn diện, thấu đánh giá Do vậy, mục tiêu viết nhằm hệ thống hóa sâu bình luận qui định hai đạo luật trình cải cách thủ tục đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư Những cải cách chung đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tƣ Trên sở kế thừa thành tựu đạt LDN LĐT năm 2005, LDN năm 2014 LĐT năm 2014 có quy định mang tính cải cách nhằm tạo môi trường kinh doanh thuận lợi hơn, an toàn cho doanh nghiệp 2.1 Cải cách tƣ pháp lý qui định đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tƣ Dưới góc độ lý luận chung nhà nước pháp luật, pháp luật thực chất ý chí nhà cầm quyền trình điều chỉnh quan hệ xã hội theo chiều hướng cụ thể Do vậy, thực tiễn khoa học pháp lý chứng minh vấn đề ảnh hưởng lớn đến hoạt động lập pháp vấn đề tư lập pháp Tư lập pháp thay đổi hệ thống pháp luật thay đổi theo Tư lập pháp hiểu theo nghĩa rộng chủ thuyết nhà cầm quyền điều chỉnh quan hệ xã hội, theo nghĩa hẹp, tư lập pháp quan điểm cụ thể nhà làm luật vấn đề pháp lý cụ thể tương ứng với giai đoạn lịch sử cụ thể Dưới góc độ cải cách thủ tục đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư, 20 năm qua có nhiều chuyển biến quan trọng, mang tính chất đột phá ngày đáp ứng tốt nhu cầu phát triển kinh tế Từ buổi sơ khai với hai đạo luật ban hành năm 1990 Luật Công ty Luật Doanh nghiệp tư nhân, với ý niệm nhà nước cần kiểm soát chặt chẽ hoạt động kinh doanh khơng q trình thành lập mà kể trình hoạt động kinh doanh Đặc trưng thủ tục đăng ký kinh doanh giai đoạn chế doanh nghiệp ―xin phép‖ Nhà nước ―cho phép‖ Quá trình dẫn đến làm hạn chế quyền tự kinh doanh người dân ngược lại với chủ trương phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Từ chương trình cải cách tổng thể thủ tục hành liên quan đến đăng ký kinh doanh có chuyển biến mạnh mẽ với việc ban hành Luật Doanh nghiệp 1999 đặc biệt LDN năm 2005 Tuy nhiên, cải cách thủ tục đăng ký kinh doanh LDN năm 2005 tồn nhiều vướng mắc, tư tưởng kiểm soát chặt chẽ hoạt động doanh nghiệp từ khâu đăng ký kinh doanh nặng nề Đối với LĐT năm 2005, cải cách thủ tục đầu tư chồng lấn sang phạm vi điều chỉnh LDN năm 2005, số qui định thủ tục đầu tư cịn thiếu tính khoa học, đồng dẫn đến tác động tiêu cực trở lại mơi trường kinh doanh Trên tinh thần đó, LDN LĐT năm 2014 tiếp tục có thay đổi tư tiếp cận theo hướng đơn giản hóa, minh bạch hóa thủ tục đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư, công bố công khai điều kiện để người dân, doanh nghiệp chủ động đáp ứng, tuân thủ điều kiện theo quy định, từ tăng tính tự chủ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, đồng thời tăng cường trách nhiệm hậu kiểm quan quản lý nhà nước Theo hai đạo luật thể chế hóa tương đối đầy đủ quyền tự kinh doanh theo Hiến pháp năm 2013, giảm rủi ro tăng tính tự chủ hoạt động kinh doanh cho doanh nghiệp 2.2 Cải cách nhằm thực hóa cách đầy đủ quyền tự kinh doanh theo nguyên tắc “ngƣời dân đƣợc tự kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm” Theo LDN năm 2005, doanh nghiệp quyền tự đăng ký ngành, nghề kinh doanh ngành nghề kinh doanh ghi nhận đầy đủ Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Khi doanh nghiệp quyền kinh doanh theo ngành nghề đăng ký ghi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp1 Với qui định quyền tự kinh doanh doanh nghiệp bị ―bóp méo‖, theo doanh nghiệp tự kinh doanh phạm vi hẹp ngành nghề đăng ký Theo LDN năm 2014, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp không bao gồm thông tin ngành nghề kinh doanh doanh nghiệp, mà có thơng tin mã số doanh nghiệp, địa trụ sở thơng tin người đại diện theo pháp luật vốn điều lệ2 Với qui định với qui định doanh nghiệp tự kinh doanh ngành, nghề mà luật không cấm3 mở mơi trường kinh doanh đầy thơng thống cho doanh nghiệp nhằm thực hóa quyền người – quyền tự kinh doanh 2.3 Cải cách nhằm chuyển hƣớng tiếp cận từ “tiền kiểm” sang “hậu kiểm” thủ tục đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tƣ Điều LDN năm 2005: Nghĩa vụ doanh nghiệp: Hoạt động kinh doanh theo ngành, nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Xem Điều 29 LDN năm 2014 Nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp khoản Điều LDN năm 2014 Tư tưởng vấn đề chuyển hướng tiếp cận từ ―tiền kiểm‖ sang ―hậu kiểm‖ thủ tục đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư LDN LĐT năm 2005 qui định Đến LDN LĐT năm 2014, vấn đề triển khai thực triệt để công tác cải cách thủ tục đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư, góp phần tạo dựng khung pháp lý minh bạch khoa học hơn, phù hợp với yêu cầu thực tiễn Cơ quan nhà nước có thẩm quyền tiếp nhận chấp nhận thông tin chủ doanh nghiệp, nhà đầu tư đăng ký thành lập doanh nghiệp đăng ký dự án đầu tư, chịu trách nhiệm tính hợp lệ hồ sơ4 Theo đó, người thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp tự kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp chịu trách nhiệm trước pháp luật tính hợp pháp, trung thực xác thông tin kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp5 Trên sở này, Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 Đăng ký doanh nghiệp (Nghị định 78/2015/NĐ-CP) qui định chi tiết công tác phối hợp trình hậu kiểm doanh nghiệp doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề có điều kiện Việc quản lý nhà nước ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện kiểm tra việc chấp hành điều kiện kinh doanh doanh nghiệp thuộc thẩm quyền quan chuyên ngành theo quy định pháp luật chuyên ngành6 2.4 Cải cách chế liên thơng tích hợp nhiều thủ tục nhằm tinh giảm thủ tục hành liên quan đến đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tƣ Ngoài thủ tục đăng ký kinh doanh, để gia nhập thị trường, doanh nghiệp cần phải thực nhiều thủ tục hành khác, hai thủ tục quan trọng đăng ký thuế khắc dấu LDN LĐT năm 2014 tiếp tục thể mạnh mẽ chế liên thông thủ tục đăng ký kinh doanh, đăng ký thuế theo nguyên tắc liên thông ―một cửa‖, loại bỏ khâu, thủ tục bất hợp lý khơng cần thiết Cịn dấu, doanh nghiệp tự khắc dấu thuê doanh nghiệp khác thực trước sử dụng doanh nghiệp có nghĩa vụ thông báo mẫu dấu với quan đăng ký kinh doanh để đăng tải công khai Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp7 Đồng thời LDN năm 2014 cải cách theo hướng kết hợp đồng thời thủ tục đăng ký doanh nghiệp, đăng ký lao động đăng ký bảo hiểm xã hội nhằm làm cho hoạt động kinh doanh trở nên linh động tiết kiệm 2.5 Cải cách ứng dụng triệt để công nghệ thông tin lĩnh vực đăng ký doanh nghiệp Điểm đ khoản Điều 209, LDN năm 2014 Điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP Xem thêm khoản 8,9 Điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP khoản Điều 44, LDN năm 2014 Việc thực đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử xem công cụ tiện lợi, góp phần giảm thiểu thời gian thực thủ tục đăng ký doanh nghiệp, minh bạch hóa cơng tác đăng ký doanh nghiệp, đồng thời hỗ trợ quan đăng ký kinh doanh việc tiếp nhận quản lý hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Việc đưa vào sử dụng Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp góp phần áp dụng triệt để công nghệ thông tin việc lưu giữ, quản lý cung cấp thông tin doanh nghiệp cách hiệu Thông tin hồ sơ đăng ký doanh nghiệp tình trạng pháp lý doanh nghiệp lưu giữ Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp có giá trị pháp lý thông tin gốc doanh nghiệp8 Đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử cho phép tổ chức, cá nhân lựa chọn sử dụng chữ ký số công cộng sử dụng tài khoản đăng ký kinh doanh để đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp qua mạng điện tử có giá trị pháp lý hồ sơ đăng ký doanh nghiệp giấy9 2.6 Cải cách nhằm thống hóa phạm vi nƣớc thủ tục đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tƣ Để đảm bảo công cho thành phần kinh tế tham gia vào hoạt động sản xuất kinh doanh, LDN năm 2014 Nghị định 78/2015/NĐ-CP khẳng định Bộ, quan ngang Bộ, Hội đồng nhân dân Ủy ban nhân dân cấp không ban hành quy định đăng ký doanh nghiệp áp dụng riêng cho ngành địa phương Đồng thời, quy định đăng ký doanh nghiệp đơn vị nói ban hành trái với quy định hết hiệu lực thi hành kể từ ngày Nghị định 78/2015/NĐ-CP có hiệu lực10 Quy định hạn chế tối đa việc bộ, địa phương ban hành quy định đăng ký doanh nghiệp áp dụng cá biệt cho ngành, địa phương mình, qua đảm bảo cạnh tranh lành mạnh cho tất nhà đầu tư, doanh nghiệp tham gia vào thị trường, đồng thời thống thực quy định đăng ký doanh nghiệp tất địa phương toàn quốc Bên cạnh Luật Đầu tư năm 2014 qui định rõ Bộ, quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân cấp, quan, tổ chức, cá nhân khác không ban hành quy định điều kiện đầu tư kinh doanh11 Những cải cách cụ thể đăng ký doanh nghiệp 3.1 Cải cách cụ thể đăng ký đăng ký thành lập doanh nghiệp Khoản Điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP Khoản 6Điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP 10 Khoản 4Điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP 11 Khoản Điều Luật đầu tư năm 2014 173 b Vị trí Hội đồng quản trị quan quản lý công ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông15 c Thẩm quyền Hội đồng quản trị có tồn quyền nhân danh công ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty trừ quyền thuộc ĐHĐCĐ Thẩm quyền chi tiết quy định Khoản Điều 149 Luật Doanh nghiệp 2014 d Cơ chế làm việc HĐQT làm việc thông qua họp Hội đồng quản trị họp định kỳ bất thường Cuộc họp Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị triệu tập xét thấy cần thiết, quý phải họp lần Chủ tịch người triệu tập họp thường kì bất thường HĐQT Ngồi ra, Chủ tịch Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Hội đồng quản trị có trường hợp sau đây:  Có đề nghị Ban kiểm sốt thành viên độc lập;  Có đề nghị Giám đốc Tổng giám đốc 05 người quản lý khác;  Có đề nghị 02 thành viên điều hành Hội đồng quản trị;  Các trường hợp khác Điều lệ công ty quy định16 Chủ tịch Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Hội đồng quản trị thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày nhận đề nghị Trường hợp Chủ tịch không triệu tập họp Hội đồng quản trị theo đề nghị Chủ tịch phải chịu trách nhiệm thiệt hại xảy cơng ty; đồng thời người đề nghị có quyền thay Chủ tịch triệu tập họp Hội đồng quản trị  Điều kiện tiến hành họp HĐQT Cuộc họp Hội đồng quản trị tiến hành cótừ ba phần tư tổng số thành viên trở lên dự họp Trường hợp họp triệu tập theo quy định khoản không đủ số thành viên dự họp theo quy định thìđược triệu tập lần thứ hai thời hạn 07 ngày, kể từ ngày 15 16 Khoản Điều 149 Luật Doanh nghiệp 2014 Khoản Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2014 174 dự định họp lần thứ nhất, trừ trường hợp Điều lệ quy định thời hạn khác ngắn Trường hợp này, họp tiến hành có nửa số thành viên Hội đồng quản trị dự họp  Biểu thơng qua định Thành viên HĐQT có nghĩa vụ tham dự biểu họp HĐQT Thành viên Hội đồng quản trị coi tham dự biểu họp trường hợp sau đây:  Tham dự biểu trực tiếp họp;  Ủy quyền cho người khác đến dự họp theo quy định  Tham dự biểu thơng qua hội nghị trực tuyến hình thức tương tự khác;  Gửi phiếu biểu đến họp thông qua thư, fax, thư điện tử17 Trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định tỷ lệ khác cao hơn, nghị Hội đồng quản trị thông qua đa số thành viên dự họp tán thành; trường hợp số phiếu ngang định cuối thuộc phía cóý kiến Chủ tịch Hội đồng quản trị đ Chủ tịch HĐQT Hội đồng quản trị bầu thành viên Hội đồng quản trị làm Chủ tịch Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm Giám đốc Tổng giám đốc công ty.Tuy nhiên công ty cổ phần Nhà nước nắm giữ 50% tổng số phiếu biểu Chủ tịch Hội đồng quản trị không kiêm Giám đốc Tổng giám đốc18 Chủ tịch Hội đồng quản trị có quyền nghĩa vụ sau đây:  Lập chương trình, kế hoạch hoạt động Hội đồng quản trị;  Chuẩn bị chương trình, nội dung, tài liệu phục vụ họp; triệu tập chủ tọa họp Hội đồng quản trị;  Tổ chức việc thông qua nghị Hội đồng quản trị;  Giám sát trình tổ chức thực nghị Hội đồng quản trị;  Chủ tọa họp Đại hội đồng cổ đông, họp Hội đồng quản trị; 17 18 Khoản Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2014 Khoản Điều 152 Luật Doanh nghiệp 2014 175  Quyền nghĩa vụ khác theo quy định Luật vàĐiều lệ công ty 3.1.3 Giám đốc/ Tổng giám đốc Hội đồng quản trị bổ nhiệm người số họ thuê người khác làm Giám đốc Tổng giám đốc19 Giám đốc Tổng giám đốc người điều hành công việc kinh doanh hàng ngày công ty; chịu giám sát Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị trước pháp luật việc thực quyền nghĩa vụ giao Giám đốc Tổng giám đốc có quyền nghĩa vụ theo Khoản Điều 157 Luật Doanh nghiệp 2014 Nhiệm kỳ Giám đốc Tổng giám đốc không năm năm; bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ khơng hạn chế 3.1.4 Ban kiểm sốt Ban kiểm sốt quan có mơ hình a Thành phần thẩm quyền Ban kiểm sốt Ban kiểm sốt có từ 03 đến 05 thành viên ĐHĐCĐ bầu, nhiệm kỳ Kiểm soát viên khơng q 05 năm Kiểm sốt viên bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Để bảo đảm người quản lý không lạm quyền, cần phải có chế để giám sát quyền lợi hợp pháp chủ sở hữu Theo đó, Luật Doanh nghiệp qui định chức Ban kiểm soát thay mặt chủ sở hữu giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc thành viên quản lý khác việc tuân thủ pháp luật, Điều lệ công ty, Nghị ĐHĐCĐ việc tuân thủ nghĩa vụ người quản lý Từ chức này, Ban kiểm soát có thẩm quyền sau:  Thực giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc việc quản lý vàđiều hành công ty  Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh  Thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính, báo cáo đánh giá công tác quản lý Hội đồng quản trị 19 Xem thêm Điều 65 Luật Doanh nghiệp 2014 tiêu chuẩn, điều kiện Giám đốc/Tổng giám đốc 176  Rà soát, kiểm tra vàđánh giá hiệu lực hiệu hệ thống kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, quản lý rủi ro cảnh báo sớm công ty  Các quyền khác theo qui định pháp luật Điều lệ công ty b Tiêu chuẩn, điều kiện Kiểm soát viên Xuất phát từ chức giám sát hoạt động quản lý người quản lý công ty, yêu cầu tiên để bảo đảm tính hiệu thành viên Ban kiểm phải độc lập với người quản lý công ty Mặt khác, hoạt động giám sát chủ yếu liên quan đến tài doanh nghiệp Do đó, thành viên Ban kiểm sốt phải đáp ứng tiêu chuẩn sau:  Có lực hành vi dân đầy đủ không thuộc đối tượng bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp theo quy định Luật này;  Không phải vợ chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác;  Không giữ chức vụ quản lý công ty; không thiết phải cổ đông người lao động công ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác20 Ngồi ra, Điều lệ cơng ty qui định thêm điều kiện khác 3.2 Sự khác biệt chế giám sát mơ hình tổ chức quản lý cơng ty cổ phần Cơng ty cổ phần loại hình doanh nghiệp mà vấn đề tổ chức quản lý có tách biệt rõ ràng nhà đầu tư người quản lý công ty Không phải cổ đông tham gia vào hoạt động quản lý công ty Thay vào đó, yếu tố hiệu kinh doanh đặt lên hết Vì vậy, pháp luật doanh nghiệp có quy định nhằm tạo thuận lợi cho công ty có điều kiện sử dụng nguồn nhân lực có chất lượng tốt phục vụ cho hoạt động kinh doanh kể việc th người bên ngồi cơng ty Tuy nhiên chế mà nhu cầu kiểm tra giám sát quan, cá nhân quản lý, điều hành công ty nhu cầu cần thiết, việc Luật Doanh nghiệp 2014 mở rộng quyền tự chủ 20 Điều 164 Luật Doanh nghiệp 2014 177 lựa chọn mơ hình tổ chức quản lý cơng ty cổ phần cho nhà đầu tư khác biệt mơ hình chủ yếu chế giám sát Ở mơ hình 1, chế giám thực thông qua quan giám sát độc lập Ban kiểm sốt với chức nhiệm vụ quyền hạn trình bày nội dung 3.1.4 Thiết kế mơ hình áp dụng nhiều năm qua mang lại hiệu định công tác kiểm tra giám sát Ưu điểm thiết kế độc lập Ban kiểm soát mối quan hệ với quan khác cấu trúc quản trị cơng ty giúp thực thi chức cách trung thực, khách quan Mặc dù vậy, Kiểm sốt viên hình thành từ chế bầu, cụ thể Đại hội đồng cổ đông bầu Kiểm soát viên theo phương thức bầu dồn phiếu Do việc cá nhân trở thành Kiểm sốt viên phụ thuộc vào số phiếu cổ đơng nhóm cổ đơng chi phối Nói cách khác tương lai, nghiệp Kiểm sốt viên hồn tồn đặt thao túng cổ đơng nhóm cổ đơng, chí tính ―gia đình‖ cơng ty cổ phần Việt Nam nặng nề Điều làm giảm đáng kể tính độc lập, khách quan giám sát Bên cạnh đó, chế giám sát thơng qua Ban kiểm sốt phù hợp cho công ty cổ phần có quy mơ lớn, số lượng cổ đơng nhiều, tính chất hoạt động phức tạp ngược lại chế làm cồng kềnh cấu, tốn chi phí cơng ty chí làm ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh công ty cách khơng cần thiết Đó lý Luật Doanh nghiệp 2014 khơng bắt buộc phải có Ban kiểm sốt mơ hình Nếu cơng ty cổ phần chọn tổ chức quản lý theo mơ hình 3, chế giám sát thực thông qua thành viên độc lập Hội đồng quản trị Ban kiểm toán nội trực thuộc Hội đồng quản trị Đây điểm Luật Doanh nghiệp 2014 so với Luật Doanh nghiệp trước đây, cho dù công ty đại chúng việc quản trị công ty áp dụng theo quy định Thông tư 121/2012/TT-BTC ngày 26 tháng 07 năm 2012 có đề cập đến thành viên Hội đồng quản trị độc lập Theo đó, cơng ty đại chúng cấu thành viên Hội đồng quản trị cần đảm bảo cân đối thành viên kiêm điều hành thành viên khơng điều hành, tối thiểu phần ba (1/3) tổng số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên Hội đồng quản trị không điều hành21 Đối với công ty đại chúng quy mô lớn công ty niêm yếtcơ cấu thành viên Hội đồng quản trị cần đảm bảo cân đối thành viên nắm giữ chức danh điều hành với thành viên độc lập, tối thiểu phần ba (1/3) tổng số thành viên Hội đồng quản trị thành viên độc lập22 Các công ty đại chúng cần thành viên Hội đồng 21 22 Khoản Điều 11 Thông tư 121/2012/TT-BTC Khoản điều 30 Thông tư 121/2012/TT-BTC; Theo Khoản 2,3 Điều Thông tư 121/2012/TT-BTC: 178 quản trị độc lập xuất phát từ đặc thù tính chất, quy mơ hoạt động nguy tư lợi mà đòi hỏi phải có minh bạch, rõ ràng hay cần thêm kinh nghiệm, kiến thức kinh doanh, quản lý23 Trong chức giám sát quản lý điều hành công ty phải thực quan giám sát độc lập Ban kiểm sốt (áp dụng theo mơ hình 1) Ngược lại quy định thành viên Hội đồng quản trị độc lập Luật Doanh nghiệp 2014 hồn tồn nhìn nhận góc độ chế giám sát với việc giám sát thực thành viên Hội đồng quản trị Vì mà tiêu chuẩn điều kiện thành viên Hội đồng quản trị độc lập Luật Doanh nghiệp 2014 có nhiều khác biệt so với thành viên Hội đồng quản trị độc lập Thông tư 121/2012/TT-BTC24 a) Thành viên Hội đồng quản trị không điều hành thành viên Hội đồng quản trị Giám đốc (Tổng giám đốc), Phó giám đốc (Phó Tổng giám đốc), Kế tốn trưởng cán quản lý khác Hội đồng quản trị bổ nhiệm b) Thành viên Hội đồng quản trị độc lập thành viên Hội đồng quản trị đáp ứng điều kiện sau: - Là thành viên Hội đồng quản trị không điều hành người có liên quan với Giám đốc (Tổng giám đốc), Phó giám đốc (Phó Tổng giám đốc), Kế tốn trưởng cán quản lý khác Hội đồng quản trị bổ nhiệm; - Không phải thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc), Phó Giám đốc (Phó Tổng giám đốc) cơng ty con, công ty liên kết, công ty công ty đại chúng nắm quyền kiểm sốt; - Khơng phải cổ đông lớn người đại diện cổ đơng lớn người có liên quan cổ đơng lớn công ty; - Không làm việc tổ chức cung cấp dịch vụ tư vấn pháp luật, kiểm tốn cho cơng ty hai (02) năm gần nhất; - Không phải đối tác người liên quan đối tác có giá trị giao dịch hàng năm với công ty chiếm từ ba mươi phần trăm (30%) trở lên tổng doanh thu tổng giá trị hàng hố, dịch vụ mua vào cơng ty hai (02) năm gần 23 Xem thêm Nguyễn Hữu Long, Để hiểu thêm thành viên độc lập http://www.thesaigontimes.vn/Home/doanhnghiep/quantri/34711/De-hieu-them-ve-thanh-vien-doc-lap.html 24 Khoản Điều 151 Luật doanh nghiệp 2014: Thành viên độc lập Hội đồng quản trị theo quy định điểm b khoản Điều 134 Luật có tiêu chuẩn điều kiện sau đây, trừ trường hợp pháp luật chứng khốn có quy định khác: a) Không phải người làm việc cho công ty, công ty công ty; người làm việc cho công ty, cơng ty cơng ty 03 năm liền trước 179 Điều cho thấy mơ hình mơ hình hồn tồn tổ chức quản lý công ty cổ phần góc nhìn chế giám sát Chủ thể giám sát đồng thời thành viên Hội đồng quản trị khơng tốt góc độ khách quan, độc lập25 Tuy nhiên góc độ hiệu quả, nhanh chóng tiết kiệm chế giám sát mơ hình đáng cơng ty cổ phần cân nhắc sử dụng Kết luận Luật Doanh nghiệp 2014 quy định cho phép tự lựa chọn mơ hình quản trị cơng ty cổ phần vừa phù hợp với thông lệ quốc tế, vừa phù hợp với thực tiễn kinh doanh đa dạng doanh nghiệp Việt Nam quy mơ, tính chất sở hữu phát triển không ngừng quản trị doanh nghiệp đại Bên cạnh đó, quy định cung cấp cho công ty cổ phần thêm lựa chọn chế giám sát công tác quản lý điều hành doanh nghiệp góp phần khắc phục thực trạng hiệu Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần Giao quyền tự có thành lập Ban kiểm sốt hay khơng, chọn chế giám sát cho công ty cổ phần quy định hợp lý thể tôn trọng nguyện vọng, mong muốn nhu cầu nhà đầu tư b) Không phải người hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ khoản phụ cấp mà thành viên Hội đồng quản trị hưởng theo quy định; c) Khơng phải người có vợ chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột cổ đông lớn công ty; người quản lý công ty công ty công ty; d) Không phải người trực tiếp gián tiếp sở hữu 1% tổng số cổ phần có quyền biểu công ty; đ) Không phải người làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cơng ty 05 năm liền trước 25 Cơ chế giám sát thiết kế giống với mơ hình quản trị cơng ty cổ phần hội đồng đơn (one-tier board model) đƣợc áp dụng số quốc gia nhƣMỹ, Anh, Australia, New Zealand, Canada v.v 180 NHỮNG QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 VÀ LUẬT ĐẦU TƢ NĂM 2014 TÁC ĐỘNG TỚI TỰ DO HỢP ĐỒNG PGS.TS PHAN HUY HỒNG Khoa Luật thương mại, Trường đại học Luật TP Hồ Chí Minh Đặt vấn đề Luật Doanh nghiệp năm 2014 giữ nguyên phạm vi điều chỉnh truyền thống Luật Doanh nghiệp, bao gồm quy định việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể hoạt động có liên quan doanh nghiệp loại nhóm cơng ty Luật Đầu tư năm 2014 giữ nguyên phạm vi điều chỉnh Luật Đầu tư trước đó, bao gồm quy định hoạt động đầu tư kinh doanh Việt Nam hoạt động đầu tư kinh doanh từ Việt Nam nước Như hai Luật không lấy quan hệ hợp đồng doanh nghiệp, chủ thể hoạt động đầu tư kinh doanh với làm mối quan tâm Tuy vậy, nhiều quy định chúng tác động trực tiếp gián tiếp tới vấn đề pháp lý phát sinh từ liên quan đến hợp đồng thiết lập chủ thể với suốt trình hoạt động chúng Do Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Đầu tư năm 2014 hướng tới mục tiêu tiếp tục thực hóa quyền tự kinh doanh hiến định người323, nên quy định chúng tác động trực tiếp gián tiếp đến quan hệ hợp đồng doanh nghiệp theo hướng phát huy quyền tự hợp đồng Một phân tích quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Đầu tư năm 2014 tác động tới tự hợp đồng doanh nghiệp không giúp nhận biết hiểu rõ hướng tác động chúng, mà cịn giúp đánh giá tốt tính tương thích hay tính đồng lĩnh vực pháp luật hệ thống pháp luật hỗ trợ việc áp dụng thống pháp luật Có thể nhận thấy số nhóm quy phạm pháp luật hai Luật tác động tới tự hợp đồng, như: (i) quy định liên quan quyền kinh doanh doanh nghiệp; (ii) quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp; (iii) quy định liên 323 Xem: Tờ trình Chính phủ Dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) Tờ trình Chính Phủ dự án Luật Đầu tư (sửa đổi) 181 quan đến dấu doanh nghiệp Ngồi cịn nhóm quy phạm pháp luật tác động trực tiếp tới tự hợp đồng quy định liên quan thẩm quyền chấp thuận giao dịch doanh nghiệp; nhiên loại quy định có truyền thống Luật Doanh nghiệp không mặt lý luận thực tiễn nên không thuộc phạm vi viết Các quy định liên quan quyền đầu tƣ kinh doanh tác động tới tự hợp đồng Các quy định liên quan quyền đầu tư kinh doanh doanh nghiệp tác động cách trực tiếp đến tự hợp đồng, lẽ phạm vi quyền đầu tư kinh doanh định phạm vi lực pháp luật doanh nghiệp với tác động đến hiệu lực hợp đồng doanh nghiệp giao kết Nhìn từ phương diện quyền đầu tư kinh doanh nói Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Đầu tư năm 2014 đạt mốc tiến tình thực hóa quyền tự kinh doanh Việt Nam Ý niệm pháp lý biểu thị rộng rãi, theo ―doanh nghiệp làm tất pháp luật khơng cấm‖, luật hóa cách minh thị quy định ―nhà đầu tư quyền thực hoạt động đầu tư kinh doanh ngành, nghề mà Luật không cấm‖ (khoản Điều Luật Đầu tư năm 2014) Phù hợp với nguyên tắc này, Luật Đầu tư năm 2014 quy định danh mục ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh (Điều 6) với tính chất đóng, nghĩa ngành, nghề đầu tư kinh doanh không thuộc danh mục không thuộc diện cấm đầu tư kinh doanh Việc áp dụng phương pháp chọn bỏ (opt out) quy định danh mục ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh phù hợp với tư pháp lý kinh tế thị trường phù hợp với xu tự hóa thương mại tồn cầu Tuy nhiên, ngưỡng ln tồn nhóm ngành, nghề đầu tư kinh doanh mà việc thực chúng đòi hỏi phải đáp ứng điều kiện định để bảo vệ lợi ích thuộc phạm trù lợi ích cơng cộng, gọi ―ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện‖ Đối với việc quy định ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, Luật Đầu tư năm 2014 tạo nên tiền lệ hay nói cách khác làm việc chưa có tiền lệ, quy định tồn ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện danh mục có tính chất đóng ban hành kèm theo Luật (khoản Điều Phụ lục 4) Luật Đầu tư năm 2014 áp dụng phương pháp chọn bỏ việc quy định ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, qua thể cách quán phương pháp điều chỉnh giới hạn quyền tự kinh doanh 182 Nhưng phải nhìn nhận rằng, thân việc quy định ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khơng Hàng rào bảo vệ trật tự công cộng thiết lập từ trước tất yếu phải trì324 Nhưng trình trạng pháp lý mà Luật Đầu tư năm 2014 Luật Doanh nghiệp năm 2014 tạo việc dỡ bỏ loại giới hạn quyền tự kinh doanh mà luật trước đòi hỏi doanh nghiệp phải tự thiết lập nên, giới hạn quyền đầu tư kinh doanh phạm vi ngành, nghề mà doanh nghiệp đăng ký Dưới hiệu lực Luật Doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp có nghĩa vụ ―hoạt động kinh doanh theo ngành, nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh‖ (khoản Điều 8); mà ngành, nghề kinh doanh người thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp đăng ký ghi vào Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (Điều 25) Quy định Luật Doanh nghiệp năm 2005 dẫn đến cách hiểu áp dụng pháp luật phổ biến, theo doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề pháp luật không cấm, khơng đăng ký bị coi vi phạm pháp luật Nhìn từ góc độ quản lý nhà nước, hành vi kinh doanh ngành, nghề không đăng ký hành vi vi phạm hành bị xử phạt vi phạm hành Nhìn từ góc độ pháp luật dân sự, hành vi kinh doanh ngành, nghề không đăng ký bị coi vi phạm điều cấm pháp luật hợp đồng giao kết doanh nghiệp để tiến hành kinh doanh ngành, nghề khơng đăng ký với bên thứ ba bị tun vơ hiệu325 Đây tình trạng pháp lý nhận nhiều trích từ nhiều giới khác thập kỷ qua326 Nay, Luật Doanh nghiệp năm 2014 lược bỏ quy định doanh nghiệp có nghĩa vụ ―hoạt động kinh doanh theo ngành, nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh‖ khỏi danh mục nghĩa vụ doanh nghiệp (Điều 8); đồng thời lược bỏ nội dung ―ngành, nghề kinh doanh‖ khỏi nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (Điều 29) Như vậy, thẩm phán giải tranh chấp hợp đồng (đầu tư kinh doanh hay 324 Về cần thiết giới hạn quyền tự kinh doanh nhằm bảo vệ trật tự công cộng tham khảo thêm: Phan Huy Hồng, Nguyễn Thanh Tú, “Về mối quan hệ quyền tự kinh doanh trật tự công cộng hay nguyên tắc pháp luật”, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 01(68)/2012, tr 59-71 325 Về vấn đề hợp đồng bị tuyên vơ hiệu doanh nghiệp khơng có đăng ký kinh doanh để thực công việc thỏa thuận xem thêm: Phan Huy Hồng, ―Bàn đổi chế định pháp nhân Bộ luật Dân năm 2005‖, Tạp chí Khoa học pháp lý, đặc san số 2/2013, tr 28-37 326 Tham khảo thêm: Nguyễn Quốc Vinh, ―Sự trở lại đáng lo ngại học thuyết lỗi thời‖, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 13(174)/2010, tr 51-55; Phan Huy Hồng, ―Bàn phạm vi lực pháp luật pháp nhân kinh doanh‖, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 5/2005, tr 54-59; Phan Huy Hồng, Nguyễn Thanh Tú, ―Về mối quan hệ quyền tự kinh doanh trật tự công cộng hay nguyên tắc pháp luật‖, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 01(68)/2012, tr 59-71; Phan Huy Hồng, ―Vấn đề đăng ký ngành, nghề kinh doanh: Cần đổi triệt để mạnh mẽ‖, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 02(81)/2014, tr 8-13 183 thương mại) khơng cịn để tun hợp đồng vơ hiệu trước nữa327 Nhưng, việc Luật Doanh nghiệp năm 2014 khơng quy định cách minh thị, theo đó, ―doanh nghiệp có quyền kinh doanh tất ngành, nghề đầu tư kinh doanh mà pháp luật không cấm không phụ thuộc vào ngành, nghề mà doanh nghiệp đăng ký‖ tương tự, làm dấy lên quan ngại đáng rằng, dường nhà làm luật khơng có chủ ý thay đổi tình trạng pháp luật này328, theo Luật người thành lập doanh nghiệp phải đăng ký ngành, nghề đầu tư kinh doanh thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp phải đăng ký thay đổi ngành, nghề đầu tư kinh doanh trình hoạt động, ngồi ngành, nghề đầu tư kinh doanh đăng ký phải quan đăng ký kinh doanh ghi nhận vào Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp đăng tải lên Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp (khoản Điều 7, khoản Điều 55 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP Đăng ký doanh nghiệp – Nghị định 78/2015/NĐ-CP) Nhưng nghiên cứu tài liệu lập pháp xem xét quy định liên quan phù hợp với tính hệ thống Luật Doanh nghiệp năm 2014 cho thấy thay đổi liên quan đến đăng ký ngành, nghề đầu tư không vấn đề kỹ thuật nhằm giảm chi phí tuân thủ thủ tục hành người thành lập doanh nghiệp hay doanh nghiệp mà nhằm ―giảm đáng kể rủi ro thương mại rủi ro pháp lý cho hoạt động kinh doanh doanh nghiệp‖329 Liên quan đến vấn đề đăng ký ngành, nghề đầu tư kinh doanh, mục tiêu sửa đổi luật đạt nhìn nhận việc đăng ký ngành, nghề đầu tư kinh doanh nhằm phục vụ công tác quản lý nhà nước (thống kê, xây dựng sách kinh tế vĩ mô), cung cấp dịch vụ công (cung cấp thơng tin doanh nghiệp theo u cầu), cịn việc công bố ngành, nghề đầu tư kinh doanh doanh nghiệp (cùng với nội dung khác hồ sơ đăng ký doanh nghiệp) nhằm để thông báo với công chúng (các đối tác tiềm năng) lĩnh vực hoạt động doanh nghiệp Các quy định liên quan Luật Doanh nghiệp năm 2014 cho thấy rõ ràng, việc đăng ký ngành, ngành nghề đầu tư kinh doanh không tạo lập nên tự giới hạn quyền kinh doanh doanh nghiệp Đó quy định khoản Điều 29 Nghị định 78/2015/NĐ-CP, theo ―doanh nghiệp có quyền hoạt động kinh doanh kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, trừ trường hợp kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện‖ Theo quy định này, việc tiến hành kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh 327 Trước đây, thẩm phán dẫn chiếu quy định khoản Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 (vi phạm nghĩa vụ ―hoạt động theo ngành, nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh‖) Điều 128 Bộ luật Dân 2005 (giao dịch dân vô hiệu vi phạm điều cấm pháp luật) để tuyên hợp đồng vô hiệu (ví dụ: Bản án số 2354/2009/DSPT ngày 10/12/2009 TAND TP Hồ Chí Minh) 328 Xem: Dương Anh Sơn, Trần Thanh Hương, ―Một số bình luận quyền tự kinh doanh Luật Doanh nghiệp năm 2014‖, Kỷ yếu hội thảo ―Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư năm 2014: Những đổi nhằm thực hóa quyền tự kinh doanh‖, Trường đại học Luật TP Hồ Chí Minh, ngày 26/10/2015 329 Xem: Tờ trình Chính phủ dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi), tháng 5/2014 184 có điều kiện địi hỏi phải đáp ứng trước điều kiện kinh doanh Còn việc tiến hành kinh doanh ngành, nghề khác, cần doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (lần đầu)330 không phụ thuộc vào ngành, nghề đầu tư kinh doanh đăng ký Trong trình hoạt động, có thay đổi ngành, nghề đầu tư kinh doanh ―doanh nghiệp có trách nhiệm thơng báo thay đổi, bổ sung ngành, nghề kinh doanh với Phòng đăng ký kinh doanh thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày có thay đổi‖; nhiên việc vi phạm quy định dẫn đến hậu pháp lý hành chính, theo doanh nghiệp ―sẽ bị xử phạt theo quy định pháp luật xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư‖ (khoản Điều 49 Nghị định 78/2015/NĐ-CP) Các phân tích cho thấy có để khẳng định Luật Doanh nghiệp năm 2014 với Luật Đầu tư năm 2014 dỡ bỏ hạn chế quyền kinh doanh doanh nghiệp nghĩa vụ ―hoạt động theo ngành, nghề ghi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh‖ trước đây, để thực hóa ý niệm pháp lý ―doanh nghiệp làm tất luật khơng cấm‖ Điều góp phần mở rộng thẩm quyền kinh doanh với lực pháp luật doanh nghiệp Doanh nghiệp có lực pháp luật để xác lập quyền nghĩa vụ nhằm thực công việc thuộc ngành, nghề đầu tư kinh doanh khơng bị cấm điều kiện để hợp đồng có hiệu lực hay khơng bị tun vơ hiệu có tranh chấp xảy ra; lực giúp doanh nghiệp nắm bắt hội kinh doanh vừa nảy sinh mà không cần phải hoàn tất việc đăng ký ngành, nghề đầu tư kinh doanh liên quan Lúc nói rằng, hướng dẫn Hội đồng thẩm phán Tịa án nhân dân tối cao việc áp dụng pháp luật việc giải vụ án kinh tế, theo hợp đồng (kinh tế) bị coi vơ hiệu đến trước phát sinh tranh chấp bên chưa có đăng ký kinh doanh ký kết hợp đồng (kinh tế) chưa có đăng ký kinh doanh để thực công việc bên thỏa thuận hợp đồng331, hoàn thành sứ mệnh tốt đẹp Ngày nay, hiệu lực Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Đầu tư năm 2014 không cần viện dẫn đến Nghị để bảo vệ hiệu lực hợp đồng Tự hợp đồng có bàn đạp vững giao dịch hợp đồng trở nên an toàn Các quy định ngƣời đại diện theo pháp luật tác động tới tự hợp đồng 330 Điều 29 Nghị định 78/2015/NĐ-CP quy định cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đăng ký thành lập doanh nghiệp 331 Xem mục I.1 Nghị số 04/2003/NQ-HĐTP ngày 27/5/2003 hướng dẫn áp dụng số quy định pháp luật việc giải vụ án kinh tế Tham khảo bình luận nội dung Nghị số 03/2003/NQHĐTP: Phan Huy Hồng, ―Bàn phạm vi lực pháp luật pháp nhân kinh doanh‖, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 5/2005, tr 54-59 (mục III.5) 185 Một điểm khác Luật Doanh nghiệp năm 2014 thể quy định ―công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật‖ (khoản Điều 13) Mới, theo Luật doanh nghiệp trước cơng ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty cổ phần có người đại diện theo pháp luật Nhưng khơng xác cho rằng, với quy định lần pháp luật doanh nghiệp Việt Nam quy định doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp luật, công ty hợp danh quy định từ Luật Doanh nghiệp năm 1999 thành viên hợp danh người đại diện theo pháp luật công ty Và cho quy định trái với chế định pháp nhân hành, theo quy định Bộ luật dân năm 2005 (BLDS năm 2005) người đại diện theo pháp luật pháp nhân người đứng đầu pháp nhân (Điều 91, 141) với hàm ý người, điều có tiền lệ Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân Nhìn ngồi biên giới dễ dàng nhận thấy việc quy định công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật khơng có mặt lý luận lẫn thực tiễn Tuy vậy, chào đón quy định điểm Luật Doanh nghiệp năm 2014 giúp hai loại cơng ty có thêm khả trì lực hành vi Bởi theo Luật Doanh nghiệp trước đó, người đại diện theo pháp luật cơng ty bị chết, tích, bỏ trốn, tạm giam hay bị hạn chế lực hành vi dân hoạt động cơng ty tạm thời bị gián đoạn chí tê liệt Trong điều kiện bình thường, việc hai loại cơng ty có nhiều người đại diện theo pháp luật giúp hoạt động khơng bị tắc nghẽn phụ thuộc vào người đại diện nhất; người đại diện theo pháp luật công ty thực nhiệm vụ phân cơng nội cách chủ động nhân danh công ty xác lập giao dịch pháp luật để thực nhiệm vụ Luật Doanh nghiệp năm 2014 trao thêm khả phát huy lực hành vi cho công ty trách nhiệm hữu hạn cơng ty cổ phần qua quy định chúng có nhiều người đại diện theo pháp luật Khi loại cơng ty hành động cách nhanh chóng, linh hoạt người đại diện theo pháp luật chúng tự hợp đồng cxung trở nên thực Nhưng có quan ngại việc loại cơng ty có nhiều người đại điện theo pháp luật gây rối loạn hoạt động chúng hay gây nên an toàn làm tăng rủi ro tranh chấp giao dịch kinh doanh Điều xảy ra, trường hợp khác người trả lại quyền tự Họ cần thời gian để làm quen với quyền tự để sử dụng cách có lợi cho 186 Các quy định liên quan đến dấu hay vấn đề hình thức văn hợp đồng Một điểm Luật Doanh nghiệp năm 2014 nhận nhiều quan tâm giới quy định dấu doanh nghiệp, theo doanh nghiệp có quyền định hình thức, số lượng nội dung dấu doanh nghiệp (khoản Điều 44) Thêm nữa, ―con dấu sử dụng trường hợp theo quy định pháp luật bên giao dịch có thỏa thuận việc sử dụng dấu‖ (khoản Điều 44) Với quy định này, doanh nghiệp định số lượng dấu Về lý thuyết, doanh nghiệp định khơng có dấu, thực tế khơng xảy điều quy định pháp luật hành giao dịch doanh nghiệp với quan nhà nước đòi hỏi doanh nghiệp phải sử dụng dấu Nhưng doanh nghiệp định có nhiều dấu để việc sử dụng dấu trở nên thuận lợi không phụ thuộc vào dấu trước Tuy nhiên, việc có nhiều dấu tương tự việc doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp luật, gây nên số phiền tối định Doanh nghiệp cần có thời gian cần học cách sử dụng quyền tự cách có lợi cho Quy định dấu doanh nghiệp liên quan mật thiết tới hình thức văn hợp đồng Khơng rõ tự hình thành thói quen sử dụng dấu ký kết hợp đồng ý thức phổ biến văn hợp đồng phải có chữ ký người đại diện dấu hai bên có hiệu lực Trong đó, Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1987 văn quy phạm pháp luật điều chỉnh hợp đồng hoạt động kinh tế ban hành thời kỳ đầu đổi nên nhiều dấu ấn kinh tế kế hoạch hóa tập trung khơng có quy định yêu cầu cách minh thị hợp đồng doanh nghiệp phải đóng dấu bên Các Bộ luật Dân Luật Thương mại khơng có quy định Tuy nhiên, thực tiễn giải tranh chấp tòa án nhiều việc thiếu dấu văn hợp đồng xem dấu hiệu cho thấy khơng có xác nhận ý chí bên nội dung văn Bởi vậy, quy định ―con dấu sử dụng trường hợp theo quy định pháp luật bên giao dịch có thỏa thuận việc sử dụng dấu‖ thực chất khơng mới, có giúp minh thị văn hợp đồng được ký kết bên mà khơng đóng dấu một, số tất bên có hiệu lực, bên thỏa thuận hợp đồng có hiệu lực ký kết đóng dấu bên Và với quy 187 định vậy, Luật Doanh nghiệp năm 2014 góp phần khẳng định doanh nghiệp có quyền định (thỏa thuận với nhau) hình thức văn hợp đồng Quy định quyền định việc sử dụng dấu doanh nghiệp góp phần đồng hóa quy định pháp luật hình thức văn truyền thống hình thức văn điện tử hợp đồng, theo Luật Giao dịch điện tử chữ ký điện tử nói chung giao dịch điện tử không bắt buộc, chữ ký số chứng thực chứng tính xác thực thơng điệp liệu khơng phải điều kiện có hiệu lực hợp đồng Nhận xét chung Bên cạnh nhiều điểm Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Đầu tư năm 2014 nhìn từ góc độ phạm vi điều chỉnh chúng, số quy định Luật có tác động cách trực tiếp gián tiếp đến vấn đề pháp lý hợp đồng doanh nghiệp Nhìn chung chúng tác động theo hướng tích cực đến quyền tự hợp đồng doanh nghiệp, đòi hỏi doanh nghiệp phải biết cách sử dụng chúng cách để có lợi ích mà Luật mong muốn đem lại cho doanh nghiệp ... THẢO “LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ LUẬT ĐẦU TƢ NĂM 2014: NHỮNG ĐỔI MỚI NHẰM HIỆN THỰC HÓA QUYỀN TỰ DO KINH DOANH? ?? MỤC LỤC  -Chƣơng trình hội thảo Trang Cải cách đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tƣ... ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư theo Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư năm 2014 - Nhìn từ góc độ quyền người ThS Từ Thanh Thảo Ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện điều kiện đầu tư kinh doanh. .. thể doanh nghiệp góc độ quyền tự kinh doanh ThS Nguyễn Kiên Bích Tuyền Quyền doanh nghiệp dấu theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 CN Nguyễn Tuấn Vũ Con dấu doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp