Thủ tục giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014

Mục đích nghiên cứu Luận văn nghiên cứu các quy định của pháp luật hiện hành, trong đó tập trung nghiên cứu các quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục giải thể doanh nghiệp

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

NGUYỄN QUANG HUY

THỦ TỤC GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014

Chuyên ngành : Luật Kinh tế

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC:

HÀ NỘI, 2017HÀ NỘI,

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

NGUYỄN QUANG HUY

THỦ TỤC GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014

Chuyên ngành : Luật Kinh tế

Mã số : 60.38.01.07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS BÙI NGỌC CƯỜNG

HÀ NỘI, 2017

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các số liệu, trích dẫn nêu trong luận văn là trung thực và có nguồn gốc rõ ràng Những kết luận khoa học của luận văn chưa từng được công bố trong bất cứ công trình nào

TÊN TÁC GIẢ

NGUYỄN QUANG HUY

MỞ ĐẦU 1

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ THỦ TỤC GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 6

1.1 Nhận diện doanh nghiệp 6

1.2 Khái quát về giải thể doanh nghiệp 10

1.3 Pháp luật điều chỉnh hoạt động giải thể doanh nghiệp 16

Chương 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ THỦ TỤC GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 21

2.1 Quy định về thủ tục giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 21

2.2 Thực tiễn áp dụng thủ tục giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 ở Việt Nam hiện nay 36

2.3 Pháp luật ở một nước về giải thể doanh ngiệp và bài học tham khảo cho Việt Nam 53

Chương 3: NHỮNG YÊU CẦU VÀ CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ THỦ TỤC GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 58 3.1 Những yêu cầu của việc hoàn thiện pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp 58

3.2 Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay 59

KẾT LUẬN 67

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 68

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong bối cảnh nền kinh tế thị trường đang phát triển mạnh mẽ hiện nay, số lượng các doanh nghiệp ra đời trong thời gian gần đây tăng lên một cách đáng

kể Đó cũng là tín hiệu đáng mừng của nền kinh tế nước nhà bởi doanh nghiệp

có vị trí đặc biệt quan trọng trong nền kinh tế, là bộ phận chủ yếu tạo ra tổng sản phẩm trong nước (GDP) Những hoạt động chung của doanh nghiệp đều được đặt dưới sự quản lý của Nhà nước thông qua pháp luật Tuy nhiên, trong một giai đoạn nào đó hoặc vì một số lý do khách quan, doanh nghiệp không thể tiếp tục hoạt động được nữa và có nhu cầu ngừng hoạt động, pháp luật về doanh nghiệp đã quy định cho phép doanh nghiệp có thể tiến hành giải thể

Các quy định về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp được ghi nhận tại các văn bản quy phạm pháp luật về doanh nghiệp, mà văn bản gần đây nhất là Luật Doanh nghiệp năm 2014, được Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XIII, kỳ họp thứ 8 thông qua ngày 26 tháng 11 năm 2014, cùng với các văn bản dưới luật giải thích và hướng dẫn thi hành luật này

Các vấn đề cơ bản về thủ tục giải thể doanh nghiệp đã được quy định khá

rõ trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 Tuy nhiên, trong thực tế, việc thực hiện thủ tục giải thế doanh nghiệp lại đang gặp phải không ít vướng mắc, gây khó khăn cho doanh nghiệp trong việc chấm dứt sự hoạt động của mình Nhận thức được tầm quan trọng của vấn đề đó, học viên đã chọn đề tài: “Thủ tục giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014” để làm luận văn tốt nghiệp

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Giải thể doanh nghiệp, nhất là vấn đề trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp

ở Việt Nam không phải là vấn đề mới mẻ Tuy nhiên, vấn đề này lại chưa được nghiên cứu một cách toàn diện và sâu sắc ở mức độ cần thiết Có thể đưa ra một

số công trình nghiên cứu có liên quan đến đề tài luận văn như: Phạm Quý Tỵ

(1986): “Một số kiến nghị về giải thể, phá sản doanh nghiệp tư nhân và công ty

trách nhiệm hữu hạn”, Tạp chí Dân chủ và Pháp luật số 6/1998; Phạm Minh Long (1996): “Quy chế thành lập và giải thể, phá sản và cơ chế quản lý của Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân”, Khóa luận tốt nghiệp; “ ; Hoàng Thị Minh Trân (2000): “Quy chế thành lập và giải thể doanh nghiệp Nhà nước”

Hoàng Thị Minh Trâm, Khóa luận tốt nghiệp; … Các công trình nghiên cứu trên chủ yếu tập trung vào nghiên cứu về các quy định giải thể doanh nghiệp Nhà nước tuy nhiên các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp của nghiên cứu trên không còn hiệu lực thi hành

Thời gian gần đây có một số công trình nghiên cứu như: Đỗ Tiến

Thịnh:“Thực trạng doanh nghiệp rút khỏi thị trường hiện nay và kiến nghị hoàn thiện khung pháp lý về giải thể doanh nghiệp”, Trưởng phòng Phòng Nghiệp vụ,

Cục Quản lý đăng ký kinh doanh, Bộ Kế hoạch và Đầu tư; TS Nguyễn Thị

Dung : “Những giải pháp pháp lý cần xây dựng và hoàn thiện nhằm đảm bảo doanh nghiệp rút khỏi thị trường”, Trường Đại học Luật Hà Nội - Tài liệu Hội thảo khoa học của Viện Khoa học Pháp lý, Bộ Tư pháp năm 2012 Những bài viết trên đã phân tích, đánh giá, nhận diện các trường hợp doanh nghiệp rút lui khỏi thị trường, tạm ngừng kinh doanh, giải thể và đưa ra các giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện khung pháp lý về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

Một số luận văn thạc sĩ gần đây cũng hướng tới nghiên cứu vấn đề này

như: đề tài “Giải thể doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam và thực tiễn áp dụng tại Công ty Cổ phần JM” của tác giả Hoàng Thị Huế vào năm 2013 do PGS TS Nguyễn Như Phát hướng dẫn; đề tài “Pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam – Thực trạng và hướng hoàn thiện” của tác giả Lê Ngọc Anh

do TS Nguyễn Thị Dung hướng dẫn và đề tài “pháp luật về giải thể doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp ở việt nam hiện nay” của tác giả Nguyễn Diệu Linh năm 2015 do PSG.TS Dương Đức Chính hướng dẫn

Các công trình nghiên cứu, các đề tài khoa học về giải thể doanh nghiệp trên đã và đang góp phần không nhỏ giúp tăng cường việc đưa pháp luật

doanh nghiệp vào cuộc sống Tuy nhiên việc nghiên cứu cụ thể về thủ tục giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 chưa được nghiên cứu đánh giá cụ thể và hệ thống ở bất kỳ đề tài nghiên cứu nào Đó cũng là khó khăn và cũng là cơ hội để học viên có thể tìm hiểu, nghiên cứu để có

thêm kiến thức về lĩnh vực này

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục đích nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu các quy định của pháp luật hiện hành, trong đó tập trung nghiên cứu các quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục giải thể doanh nghiệp trên phương diện lý luận và thực tiễn áp dụng trong mối tương quan so sánh với pháp luật một số quốc gia về vấn đề này Trên cơ sở đó xác định những kết quả cũng như những hạn chế, bất cập và nguyên nhân của những bất cập, hạn chế đó về thủ tục giải thể doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 Xác định yêu cầu và đề xuất những giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam trong giai đoạn hiện nay

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Để thực hiện được mục đích nêu trên, luận văn cần thực hiện những nhiệm

vụ cụ thể sau:

- Nghiên cứu lý luận chung về doanh nghiệp, giải thể doanh nghiệp đặc biệt

là thủ tục giải thể doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp, trong đó tập trung vào các quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014

- Phân tích, đánh giá thực trạng áp dụng pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp Xác định rõ những kết quả đạt được trong quá trình áp dụng pháp luật

về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Đồng thời chỉ rõ những hạn chế, bất cập và nguyên nhân của những hạn chế, bất cập về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp

- Nghiên cứu quy định của một số quốc gia trên thế giới về thủ tục giải thể doanh nghiệp nhằm rút ra bài học kinh nghiệm mà Việt Nam có thể khảo cứu trong quá trình xây dựng và hoàn thiện pháp luật về vấn đề này

- Xác định yêu cầu và đề xuất một số biện pháp nhằm hoàn thiện quy định của pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam trong giai đoạn hiện nay

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1.Đối tượng nghiên cứu

Luận văn tập trung nghiên cứu các vấn đề lý luận và thực trạng áp dụng các quy định của pháp luật hiện hành về doanh nghiệp, giải thể doanh nghiệp và thủ tục giải thể doanh nghiệp

4.2.Phạm vi nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu các quy định của pháp luật hiện hành, trong đó tập trung vào các quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục giải thể doanh nghiệp trên phương diện lý luận và thực tiễn thi hành Đồng thời luận văn cũng tiếp cận, nghiên cứu quy định của một số quốc gia như Hoa Kỳ, Cộng hòa Liên bang Đức về thủ tục giải thể doanh nghiệp để làm tăng thêm độ sâu của luận văn

5 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

5.1 Phương pháp luận:

Luận văn được thực hiện trên cơ sở lý luận của Chủ nghĩa Mác – Lênin và

tư tưởng Hồ Chí Minh về nhà nước và pháp luật; đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước về xây dựng và hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung

và pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp nói riêng

5.2 Phương pháp nghiên cứu:

Luận văn kết hợp các phương pháp nghiên cứu chủ yếu như: Phương pháp phân tích, tổng hợp, lịch sử, phương pháp so sánh, đối chiếu thông tin để giải quyết các nội dung đặt ra trong luận văn nhằm đạt được mục tiêu nghiên cứu

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

6.1 Ý nghĩa lý luận:

Luận văn đã tổng hợp được các quan điểm, các quy định của pháp luật, đặc biệt là các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục giải thể doanh nghiệp Nghiên cứu khái quát quy định của các nước như Hoa Kỳ, Cộng hòa liên bang Đức về thủ tục giải thể doanh nghiệp nhằm đúc rút những bài học mà Việt Nam có thể tham khảo trong quá trình xây dựng và hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp

6.2 Ý nghĩa thực tiễn:

Luận văn đã đánh giá thực trạng pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp sau hơn 2 năm thi hành Luật Doanh nghiệp Luận văn đánh giá khách quan về những kết quả đạt được trong việc thực thi thủ tục giải thể doanh nghiệp Đồng thời, luận văn cũng đã chỉ rõ những vấn đề còn tồn tại, vướng mắc trong quá trình thi hành thủ tục giải thể doanh nghiệp Đề xuất những kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam trong giai đoạn hiện nay Những kết quả nghiên cứu trong luận văn là tài liệu tham khảo phục vụ cho công tác giảng dạy, nghiên cứu trong các trường Đại học và các trung tâm đào tạo khác về luật học

7 Cơ cấu của luận văn

Ngoài lời mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn bao gồm ba chương với kết cấu như sau:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về thủ tục giải thể doanh nghiệp và pháp luật điều chỉnh hoạt động giải thể doanh nghiệp

Chương 2: Thực trạng pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014

Chương 3: Những yêu cầu và các giải pháp hoàn thiện pháp luật về thủ tục giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ THỦ TỤC GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG GIẢI THỂ

DOANH NGHIỆP 1.1 Nhận diện doanh nghiệp

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm pháp lý của doanh nghiệp

Dưới góc độ pháp lý, doanh nghiệp được hiểu là một loại chủ thể pháp luật (có tư cách pháp lý độc lập) và có nghề nghiệp kinh doanh (thực hiện hoạt động kinh doanh với tính chất nghề nghiệp) Trong pháp luật Việt Nam, định nghĩa pháp lý về doanh nghiệp được quy định tại Luật Doanh nghiệp tư nhân năm

1990, Luật Công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Luật Doanh nghiệp năm 2014

Theo quy định tại khoản 1 điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì doanh

nghiệp là “tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh (ĐKKD) theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh” Luật Doanh nghiệp năm 2014 (có hiệu lực thi hành từ ngày 01/07/2015) quy định tại khoản 7 điều 4 doanh nghiệp là “là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh”

Nhìn chung, khái niệm về doanh nghiệp được quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 có sự kế thừa từ các quy định tại Luật Doanh nghiệp năm

2005 Theo đó, doanh nghiệp có những đặc điểm pháp lý cơ bản sau:

Thứ nhất, doanh nghiệp phải có tên riêng Tên riêng là yếu tố hình thức

nhưng là dấu hiệu đầu tiên để xác định tư cách chủ thể độc lập của doanh nghiệp khi tham gia hoạt động kinh doanh Tên riêng là cơ sở để Nhà nước thực hiện quản lý đối với doanh nghiệp, đồng thời là cơ sở phân biệt chủ thể trong quan hệ giữa các doanh nghiệp với nhau và với khách hàng Với tên riêng, doanh nghiệp

có thể tự nhân danh mình tham gia các giao dịch một cách độc lập

Thứ hai, doanh nghiệp phải có tài sản Mục tiêu chủ yếu và trước tiên của

doanh nghiệp là hoạt động kinh doanh Nếu không có tài sản thì không thể tiến hành kinh doanh bởi đó là hoạt động đầu tư tài sản nhằm thu lợi về tài sản Do

đó, điều kiện tiên quyết của doanh nghiệp là phải có một mức độ tài sản nhất định Có thể nói, tài sản vừa là điều kiện hoạt động, vừa là mục đích hoạt động của doanh nghiệp

Thứ ba, doanh nghiệp phải có trụ sở giao dịch ổn định Bất cứ nhà đầu tư

nào thành lập chủ thể kinh doanh với tư cách doanh nghiệp tại Việt Nam đều phải đăng ký ít nhất một trụ sở giao dịch trong phạm vi lãnh thổ Việt Nam Trụ

sở chính cũng là một yếu tố xác định quốc tịch của doanh nghiệp – một tiêu chí quan trọng trong quan hệ kinh tế - thương mại quốc tế

Thứ tư, doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục thành lập theo quy định của

pháp luật Việc thành lập và đăng ký kinh doanh (ĐKKD) (nay sử dụng thuật ngữ “đăng ký doanh nghiệp” (ĐKDN)) là cơ sở để xác định tính chất chủ thể pháp lý độc lập của doanh nghiệp, gắn với những đặc điểm của hoạt động kinh doanh Đặc điểm này xuất phát từ yêu cầu của quản lý Nhà nước đối với hoạt động kinh doanh trong nền kinh tế thị trường Mọi doanh nghiệp, dù kinh doanh

ở lĩnh vực nào, cũng đều phải được cơ quan Nhà nước có thẩm quyền cấp một văn bản có giá trị pháp lý là Giấy chứng nhận ĐKKD, thường được gọi tắt là ĐKKD Hiện nay, các doanh nghiệp đăng ký thành lập tại Phòng ĐKKD thuộc

Sở Kế hoạch và Đầu tư, gọi chung là Phòng ĐKKD cấp tỉnh, sẽ được cấp văn bản mang tên Giấy chứng nhận ĐKDN Văn bản này có thể được gọi với tên khác, nhưng phải được quy định có giá trị tương ứng với ĐKKD Đây là điều kiện để doanh nghiệp được coi là “được thành lập hợp pháp” Thủ tục xác lập tư cách pháp lý cho doanh nghiệp có sự khác nhau giữa các loại hình doanh nghiệp, phù hợp với những đặc điểm về mặt tổ chức của từng loại hình doanh nghiệp Có thể nhận thấy, ĐKDN là cơ sở cho hoạt động của mỗi doanh nghiệp, đồng thời là cơ sở cho việc thực hiện kiểm soát và quản lý Nhà nước đối với

doanh nghiệp

Thứ năm, doanh nghiệp phải thực hiện hoạt động kinh doanh Đây là mục

tiêu chủ yếu của doanh nghiệp Nói cách khác, doanh nghiệp luôn là một tổ chức hoạt động vì mục đích lợi nhuận Hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp được thực hiện có hệ thống, một cách độc lập, trên danh nghĩa và trách nhiệm của doanh nghiệp, với mục đích sinh lợi và trong điều kiện do pháp luật quy định

Nó có khuynh hướng lâu dài, không gián đoạn trong một thời gian nhất định và

có khả năng tái diễn thường kỳ Đây cũng là căn cứ quan trọng để phân biệt doanh nghiệp với các chủ thể khác Ngoài ra, trong quá trình hoạt động, doanh nghiệp cũng có thể thực hiện nhiều hoạt động khác không phải hoạt động kinh doanh theo đúng nghĩa, để đáp ứng nhu cầu của mình hoặc theo quy định của pháp luật, như các hoạt động xã hội từ thiện Tuy nhiên, các hoạt động này không phải mục tiêu bản chất của doanh nghiệp, mà được doanh nghiệp tiến hành để phục vụ cho hoạt động kinh doanh, nên trong nhiều trường hợp, chúng được điều chỉnh bởi cơ chế của pháp luật kinh doanh Nếu doanh nghiệp không lấy kinh doanh là hoạt động cơ bản thì tất yếu không thể tồn tại và không có khả năng tồn tại

1.1.2 Phân loại doanh nghiệp

Việc phân loại doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng trong việc lựa chọn cơ chế điều chỉnh pháp luật thích hợp đối với doanh nghiệp, cả về quản lý Nhà nước và quản trị doanh nghiệp Phương pháp phân loại doanh nghiệp cũng có ảnh hưởng trực tiếp đến cấu trúc của hệ thống pháp luật về doanh nghiệp Một

số cách thức phân loại doanh nghiệp phổ biển như sau:

Thứ nhất, căn cứ vào tính chất sở hữu và mục đích hoạt động của doanh

nghiệp thì doanh nghiệp được chia thành doanh nghiệp tư và doanh nghiệp công Doanh nghiệp tư thường được hình thành từ sở hữu tư nhân hoặc đa sở hữu, có bản chất kinh doanh thuần túy, hoạt động chủ yếu vì mục tiêu lợi nhuận, lấy lợi nhuận làm cơ sở để tồn tại và phát triển Doanh nghiệp công được thành lập với

sự can thiệp và chi phối của Nhà nước trong chiến lược và mục tiêu hoạt động thông qua việc nắm giữ một phần hoặc toàn bộ vốn chủ sở hữu của doanh nghiệp Hiện nay, tiêu chí phân loại này ngày càng trở nên không phổ biến và ít

có ý nghĩa, đặc biệt ở các nước có nền kinh tế thị trường phát triển

Thứ hai, căn cứ cơ cấu nhà đầu tư và phương thức góp vốn vào doanh

nghiệp, doanh nghiệp được chia thành doanh nghiệp một chủ sở hữu và nhiều chủ sở hữu Chủ sở hữu của doanh nghiệp một chủ có thể là cá nhân hoặc tổ chức Theo pháp luật Việt Nam hiện hành, doanh nghiệp một chủ sở hữu bao gồm doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) một thành viên Doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu được hình thành trên cơ sở sự liên kết của nhiều nhà đầu tư, do nhiều nhà đầu tư góp vốn thành lập Pháp luật Việt Nam chia doanh nghiệp nhiều chủ thành công ty hợp danh, công ty cổ phần, công ty TNHH hai thành viên trở lên Sự liên kết trong việc thành lập công ty tạo ra một

tư cách chủ thể pháp luật mới Tiêu chí phân loại này có ý nghĩa trong việc quy định vấn đề tổ chức doanh nghiệp một cách phù hợp, bảo vệ quyền lợi của những chủ thể tham gia đầu tư vào doanh nghiệp, cũng như các bên thứ ba Đây

là phương pháp phân loại phổ biến được áp dụng để cấu trúc hệ thống pháp luật doanh nghiệp về hình thức văn bản và nội dung quy phạm pháp luật

Thứ ba, căn cứ tư cách pháp lý của doanh nghiệp, doanh nghiệp được chia

thành doanh nghiệp có tư cách pháp nhân và doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân Pháp nhân là một tổ chức tồn tại vì một mục đích nào đó và có những yếu tố pháp lý cho phép phân biệt nó với các thành viên của nó và với các pháp nhân khác Việc xác lập tư cách pháp nhân cho một doanh nghiệp liên quan đến khả năng chịu trách nhiệm độc lập về tài sản của doanh nghiệp đó Trên nguyên tắc, những doanh nghiệp có sự tách bạch về tài sản được gọi là pháp nhân, ngược lại, những doanh nghiệp không thực hiện nguyên tắc tách bạch về tài sản sẽ không có bản chất pháp nhân Việc có được hưởng quy chế pháp nhân hay không đôi khi có ảnh hưởng nhất định đến địa vị pháp lý của

doanh nghiệp

Thứ tư, căn cứ chế độ trách nhiệm tài sản, hay dựa trên mức độ chịu trách

nhiệm tài sản trong hoạt động kinh doanh của chủ sở hữu doanh nghiệp: chế độ trách nhiệm vô hạn và chế độ trách nhiệm hữu hạn Chủ sở hữu doanh nghiệp theo quy chế trách nhiệm vô hạn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ của doanh nghiệp bằng toàn bộ tài sản của mình Theo pháp luật Việt Nam hiện hành, chế độ trách nhiệm vô hạn áp dụng đối với chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh và chủ hộ kinh doanh cá thể Đối với những doanh nghiệp theo quy chế trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu doanh nghiệp chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của doanh nghiệp trong phạm vi giá trị vốn đã đầu tư vào doanh nghiệp Doanh nghiệp có khả năng trả nợ đến mức cao nhất là toàn bộ giá trị tài sản của doanh nghiệp

Có thể thấy, các hình thức tổ chức kinh doanh trong nền kinh tế thị trường phát triển theo xu hướng ngày càng phong phú và đa dạng Luật Doanh nghiệp

đã quy định về những loại hình doanh nghiệp phổ biến trong nền kinh tế thị trường, bao gồm: doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh, công ty cổ phần và công ty TNHH Các loại hình doanh nghiệp này, bên cạnh những đặc điểm của doanh nghiệp nói chung, còn có những đặc điểm riêng về tổ chức Mặt khác, mỗi loại hình doanh nghiệp, xét theo lợi ích, nguyện vọng của nhà đầu tư, đều

có những ưu điểm và hạn chế nhất định

Ngoài ra, còn có nhiều cách khác để phân loại doanh nghiệp ít được đề cập đến dưới góc độ pháp lý như: phân loại doanh nghiệp theo quy mô, theo ngành nghề kinh doanh…, song mỗi cách phân loại có những ý nghĩa thực tiễn nhất định trong việc xây dựng và áp dụng các chính sách phát triển doanh nghiệp[13]

1.2 Khái quát về giải thể doanh nghiệp

1.2.1 Giải thể doanh nghiệp

1.2.1.1 Khái niệm về giải thể doanh nghiệp

Doanh nghiệp có quá trình gia nhập, hoạt động, phát triển và rút lui khỏi thị trường Theo đó, một trong những cách thức rút lui khỏi thị trường mang tính phổ biến hiện nay là thông qua giải thể doanh nghiệp

Dưới góc độ ngôn ngữ, giải thể là “không còn hoặc làm cho không còn tồn tại như một tổ chức, các thành phần, thành viên phân tán đi” Hiểu theo cách

thông thường, giải thể doanh nghiệp có nghĩa là doanh nghiệp chấm dứt sự tồn tại, không còn là một tổ chức tiến hành hoạt động kinh doanh Khái niệm này được thể hiện trong tiếng Anh bằng nhiều thuật ngữ như “disband” hay “break up”, trong đó thông dụng nhất và được sử dụng rộng rãi trong các văn bản pháp

lý là thuật ngữ “dissolution”, để chỉ sự chấm dứt sự tồn tại của một doanh nghiệp, tổ chức

Theo Từ điển Luật học, giải thể doanh nghiệp là “thủ tục chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, với tư cách là một chủ thể kinh doanh bằng cách thanh lý tài sản của doanh nghiệp để trả cho các chủ nợ”

Tại Giáo trình Luật Kinh tế của Khoa Luật Đại học Kinh tế Quốc dân,

Tiến sỹ Nguyễn Hợp Toàn đưa ra khái niệm: “Giải thể doanh nghiệp được nhìn nhận là việc một doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh, không tiếp tục tồn tại trên thị trường với tư cách là một chủ thể kinh doanh” [19,

tr.115] Còn theo Giáo trình Luật Kinh tế Việt Nam của Viện Đại học Mở

Hà Nội, thì giải thể doanh nghiệp là “một trong những thủ tục pháp lý dẫn đến chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp Hậu quả của giải thể là doanh nghiệp sẽ bị xóa tên trong sổ ĐKKD.” [13, tr.248] Trong Giáo trình Luật

Kinh tế Việt Nam của trường Đại học Lao động Xã hội, giải thể doanh

nghiệp cũng được định nghĩa là “việc chấm dứt sự tồn tại, hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp và xóa tên doanh nghiệp trong sổ ĐKKD”[24,

tr.54] Có thể thấy các nhà nghiên cứu có cách hiểu tương đối giống nhau

về khái niệm này Đây là một quá trình, chứ không phải một thời điểm hay

một sự kiện, với yêu cầu phải tuân thủ theo các quy định của pháp luật Một trong các điều kiện tiên quyết mà pháp luật quy định khi giải thể, đó là doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết khoản nợ, nghĩa vụ tài sản cũng như những nghĩa vụ hợp đồng khác với các bên có liên quan

Nhìn chung, giải thể doanh nghiệp được hiểu là một quá trình chấm dứt sự tồn tại và hoạt động với tư cách một chủ thể kinh doanh của doanh nghiệp khi đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp đó

1.2.1.2 Đặc điểm pháp lý của giải thể doanh nghiệp

Giải thể doanh nghiệp mang những đặc trưng pháp lý sau đây:

Thứ nhất, giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc chấm dứt sự tồn tại của doanh

nghiệp Khi doanh nghiệp tiến hành các thủ tục giải thể, mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp phải dừng lại, doanh nghiệp phải tiến hành thanh lý tài sản, thanh toán các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác Doanh nghiệp sẽ bị cơ quan ĐKKD xóa tên trong sổ ĐKDN, hay cập nhật lại tình trạng trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN, theo như quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 2014, và

kể từ thời điểm đó, doanh nghiệp không còn tồn tại trên thị trường

Thứ hai, giải thể doanh nghiệp là thủ tục mang tính hành chính Để chấm

dứt sự tồn tại, chủ sở hữu doanh nghiệp hoặc đại diện của chủ sở hữu phải tiến hành thủ tục giải thể theo trình tự luật định, với rất nhiều các thủ tục như chấm dứt hiệu lực mã số thuế tại cơ quan quản lý thuế, trả con dấu doanh nghiệp tại cơ quan công an, nộp hồ sơ giải thể, xóa tên doanh nghiệp trong sổ ĐKKD tại cơ quan ĐKKD hoặc cập nhật thông tin trên Hệ thống thông tin quốc gia… Đây đều là các thủ tục được tiến hành tại cơ quan hành chính và do các cơ quan hành chính xử lý vụ việc

Thứ ba, giải thể doanh nghiệp có thể mang tính tự nguyện hoặc mang tính

bắt buộc Thông thường, việc quyết định giải thể doanh nghiệp thuộc quyền của chủ sở hữu doanh nghiệp Chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân, tất cả các thành viên hợp danh của công ty hợp danh, Hội đồng thành viên của công ty TNHH

hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên, Đại hội đồng

cổ đông của công ty cổ phần có quyền đưa ra quyết định giải thể doanh nghiệp Đây là trường hợp giải thể hoàn toàn mang tính tự nguyện, theo ý chí của nhà đầu tư Tuy nhiên, khi doanh nghiệp không còn thỏa mãn các điều kiện tồn tại theo quy định của pháp luật hoặc thực hiện hoạt động kinh doanh vi phạm pháp luật, thì bắt buộc doanh nghiệp phải giải thể Trong trường hợp này, cơ quan nhà nước có thẩm quyền là chủ thể ra quyết định giải thể doanh nghiệp chứ không phụ thuộc vào ý chí của nhà đầu tư

Thứ tư, việc giải thể doanh nghiệp phải bảo đảm thanh toán hết các khoản

nợ và nghĩa vụ của doanh nghiệp Đây là điểm đặc trưng của giải thể doanh nghiệp Doanh nghiệp muốn chấm dứt sự tồn tại bằng thủ tục giải thể thì phải tiến hành thanh lý tài sản và bảo đảm thanh toán đầy đủ các khoản nợ với các chủ nợ, cũng như thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ hợp đồng, hoặc chuyển giao nghĩa vụ thanh toán nợ và nghĩa vụ hợp đồng cho các chủ thể khác theo thỏa thuận giữa các bên có liên quan Các nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp sẽ được giải quyết và mọi tài sản còn lại của doanh nghiệp được phân chia cho các thành viên hoặc chủ sở hữu doanh nghiệp Đây cũng là tiêu chí quan trọng được dùng

để phân biệt chế định phá sản doanh nghiệp và giải thể doanh nghiệp

1.2.1.3 Hậu quả pháp lý của giải thể doanh nghiệp

Như đã phân tích tại phần trên, giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc doanh nghiệp chấm dứt tất cả các hoạt động kinh doanh và tình trạng của doanh nghiệp trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN sẽ được chuyển từ “đang hoạt động” sang

“đã giải thể” Đây có thể coi là hành động “khai tử” doanh nghiệp Do doanh nghiệp chấm dứt tư cách là một chủ thể kinh doanh, nên mọi quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp sẽ chấm dứt, các quan hệ xã hội với các chủ thể khác sẽ không còn tồn tại

Thứ nhất, đối với cơ quan nhà nước, doanh nghiệp phải đảm bảo đã hoàn

thành hết các nghĩa vụ, như thanh toán hết các khoản thuế, bảo hiểm xã hội còn

thiếu (nếu có), thực hiện thủ tục chấm dứt hiệu lực mã số thuế, trả hoặc hủy con dấu doanh nghiệp,… Doanh nghiệp có thể yêu cầu cơ quan nhà nước đảm bảo các quyền lợi của mình, như yêu cầu cơ quan thuế hoàn trả thuế…

Thứ hai, đối với các chủ thể kinh doanh có liên quan, quan hệ kinh doanh

nói riêng và các quan hệ xã hội nói chung sẽ chấm dứt khi doanh nghiệp giải thể Doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản, hoàn thành các nghĩa vụ hợp đồng còn tồn đọng Doanh nghiệp phải thực hiện thanh lý hợp đồng lao động và thực hiện các nghĩa vụ như thanh toán tiền lương, trợ cấp, bảo hiểm và đảm bảo các quyền lợi chính đáng cho người lao động trong doanh nghiệp; trả đủ các khoản nợ cho các chủ nợ, kể cả nợ có đảm bảo và không đảm bảo; thực hiện và thanh lý hết các hợp đồng đã ký kết, hoặc phải có các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng theo thỏa thuận với đối tác hợp đồng Đồng thời, doanh nghiệp cũng có quyền yêu cầu các chủ thể đó thực hiện nghĩa vụ đối với mình, ví dụ như yêu cầu được thanh toán khoản nợ mà doanh nghiệp đã cho vay, thực hiện hợp đồng đã ký kết để doanh nghiệp đảm bảo đủ điều kiện giải thể…

Thứ ba, giữa các thành viên trong Hội đồng thành viên, Đại hội đồng cổ

đông, quan hệ hợp tác kinh doanh sẽ chấm dứt kể từ khi doanh nghiệp giải thể

Có thể coi như sự thỏa thuận giữa các thành viên trước lúc thành lập doanh nghiệp sẽ kết thúc Việc xử lý quyền và nghĩa vụ giữa các thành viên công ty sẽ thực hiện theo quy định tại Điều lệ Công ty đã thông qua hoặc theo sự thỏa thuận Tuy nhiên, nếu trong quá trình hoạt động và quá trình thực hiện giải thể

có sai phạm thì các thành viên vẫn phải liên đới chịu trách nhiệm với các hành động của mình, đặc biệt nếu doanh nghiệp rơi vào các trường hợp bắt buộc phải giải thể

1.2.1.4 Phân loại giải thể doanh nghiệp

Giải thể doanh nghiệp bao gồm: giải thể tự nguyện và giải thể bắt buộc

Giải thể tự nguyện: Giải thể tự nguyện là trường hợp doanh nghiệp chấm

dứt sự tồn tại của doanh nghiệp mình do đã đạt được mục đích kinh doanh hay

do gặp khó khăn không thể khắc phục được,… và muốn rút lui khỏi thị trường Đối tượng của trường hợp giải thể này là doanh nghiệp thực hiện việc giải thể của chính công ty mình Lý do giải thể có thể do kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn hoặc theo quyết định của chủ doanh nghiệp với doanh nghiệp tư nhân, của tất cả thành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty với công

ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần

Giải thể bắt buộc: Giải thể doanh nghiệp bắt buộc là trường hợp giải thể

không do ý chí chủ quan của doanh nghiệp Do doanh nghiệp không đáp ứng được những điều kiện nhất định mà pháp luật đã quy định Đối tượng quyết định giải thể là cơ quan đăng ký kinh doanh yêu cầu doanh nghiệp thực hiện việc giải thể công ty Lý do giải thể của trường hợp giải thể này là do công ty không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này trong sáu tháng liên tục

mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình kinh doanh hoặc bị thu hồi giấy phép kinh doanh

1.2.2 Khái niệm và đặc trưng của thủ tục giải thể doanh nghiệp

1.2.2.1 Khái niệm thủ tục giải thể doanh nghiệp

Thủ tục giải thể doanh nghiệp là cách thức, trình tự đã được pháp luật quy định để doanh nghiệp có thể tiến hành việc chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp theo ý chí chủ quan của doanh nghiệp hoặc do quyết định của các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền

1.2.2.2 Đặc trưng của thủ tục giải thể doanh nghiệp

Thủ tục giải thể doanh nghiệp là một phần trong toàn bộ quá trình doanh nghiệp thực hiện các hoạt động để tiến hành chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp nên thủ tục giải thể doanh nghiệp có những đặc trưng sau đây:

Một là, Thủ tục giải thể doanh ngiệp mang tính chất hành chính và được

tiến hành tại các cơ quan hành chính Nhà nước và do các cơ quan hành chính Nhà nước thực hiện Việc thực hiện thủ tục giải thể doanh nghiệp được tiến hành tại các cơ quan Nhà nước như: Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế, cơ quan hải quan, Bảo hiểm xã hội,…

Hai là,Thủ tục giải thể doanh nghiệp mang tính chất trình tự bắt buộc và

được pháp luật điều chỉnh Thủ tục để doanh nghiệp tiến hành giải thể được quy định tại điều 201 Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản dưới luật hướng dẫn thực hiện

1.3 Pháp luật điều chỉnh hoạt động giải thể doanh nghiệp

1.3.1 Sự cần thiết của pháp luật đối với giải thể doanh nghiệp

Từ những hậu quả pháp lý của giải thể doanh nghiệp đã nêu ở trên và trong bối cảnh Việt Nam đang xây dựng nền kinh tế thị trường, hội nhập với nền kinh

tế thế giới hiện nay, chúng ta đã xây dựng và tiếp tục hoàn thiện các chế định pháp luật về giải thể doanh nghiệp nhằm bảo đảm cho các doanh nghiệp có thể rút lui khỏi thị trường một cách trật tự, bảo đảm được quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể liên quan

Các quy định về giải thể doanh nghiệp được ghi nhận trong các văn bản pháp luật về doanh nghiệp, các quy định đó giữ một vị trí quan trọng không chỉ đối với các chủ thể kinh doanh mà còn đối với trật tự kinh tế - xã hội nói chung Vai trò này thể hiện cụ thể như sau:

Thứ nhất, pháp luật giải thể doanh nghiệp là công cụ bảo vệ quyền và lợi

ích hợp pháp của chính doanh nghiệp giải thể Ngay từ khi tham gia vào thị trường, doanh nghiệp được quyền tự do kinh doanh trong những ngành, nghề mà pháp luật không cấm, được tự chủ kinh doanh và lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh, chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh, chủ động điều chỉnh quy mô, ngành, nghề kinh doanh, lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ và sử dụng vốn, chủ động tìm kiếm thị trường, khách

hàng và ký kết hợp đồng; tuyển dụng, thuê và sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh; chiếm hữu, sử dụng và định đoạt tài sản của doanh nghiệp; chủ động ứng dụng khoa học và công nghệ để nâng cao hiệu quả kinh doanh và khả năng cạnh tranh… Nhìn chung, doanh nghiệp được quyền tự quyết những hoạt động của mình trong khuôn khổ pháp luật cho phép, không trái với những điều pháp luật cấm Rút khỏi thị trường cũng là một quyền hợp pháp của doanh nghiệp, do chủ sở hữu doanh nghiệp quyết định, đặc biệt trong trường hợp việc tồn tại của doanh nghiệp không còn phù hợp với điều kiện kinh tế thị trường, có thể gây tổn hại tới lợi ích của chủ sở hữu và các chủ thể có liên quan Có thể thấy rõ điều này trong trường hợp doanh nghiệp làm ăn thua lỗ và không còn nhu cầu tiếp tục kinh doanh Việc doanh nghiệp chấm dứt hoạt động bằng thủ tục giải thể sẽ là một quyết định đúng đắn trước khi doanh nghiệp không còn khả năng trả nợ Đối tượng điều chỉnh là các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình thực hiện việc giải thể doanh nghiệp, chức năng chủ yếu của pháp luật về giải thể doanh nghiệp là tạo cơ sở pháp lý để chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, đảm bảo an toàn pháp lý cho các chủ sở hữu doanh nghiệp

Thứ hai, pháp luật giải thể doanh nghiệp là công cụ bảo vệ quyền và lợi ích

hợp pháp của các chủ thể có liên quan tới doanh nghiệp giải thể Để được giải thể, doanh nghiệp phải thỏa mãn điều kiện tiên quyết là thanh toán hết các khoản

nợ và nghĩa vụ tài sản khác, giải quyết tất cả các nghĩa vụ hợp đồng đã ký kết Đồng thời, pháp luật cũng nghiêm cấm các hành vi trốn tránh nghĩa vụ trong quá trình thực hiện giải thể, như tẩu tán tài sản, từ chối trả nợ,… Điều này đảm bảo cho quyền và lợi ích của các chủ thể có liên quan khi doanh nghiệp chấm dứt tồn tại, có thể kể đến như chủ nợ, người lao động, các đối tác hợp đồng… Trong trường hợp doanh nghiệp bị cơ quan Nhà nước có thẩm quyền ra quyết định giải thể, vai trò này càng được khẳng định rõ ràng

Thứ ba, pháp luật giải thể doanh nghiệp góp phần bảo vệ trật tự, kỷ cương

của xã hội, bảo vệ tính lành mạnh của nền kinh tế Trong nhiều trường hợp, việc

chấm dứt hoạt động và rút khỏi thị trường của doanh nghiệp có thể gây ảnh hưởng tiêu cực tới nhiều chủ thể trong xã hội Do đó, thủ tục giải thể doanh nghiệp luôn được đòi hỏi phải thiết kế nhằm đáp ứng các quyền và lợi ích hợp pháp, chính đáng của các loại chủ thể tham gia vào tiến trình đó, như đã trình bày ở trên Ở góc độ này, pháp luật giải thể doanh nghiệp đã góp phần hạn chế những mâu thuẫn và xung đột lợi ích giữa các chủ thể có liên quan, bảo vệ trật

tự và kỷ cương xã hội Bên cạnh đó, giải thể doanh nghiệp cũng giúp đào thải khỏi thương trường những doanh nghiệp kinh doanh kém hiệu quả hoặc hoạt động trái quy định của pháp luật, có khả năng gây tổn hại đến các chủ thể kinh doanh khác và cả nền kinh tế nói chung

Do vậy, xây dựng chế định pháp luật về giải thể doanh nghiệp là một yêu cầu thiết yếu trong hệ thống pháp luật doanh nghiệp nói riêng và pháp luật kinh doanh nói chung của một quốc gia, hướng tới một nền kinh tế thị trường phát triển và cạnh tranh lành mạnh, góp phần định hướng, cải thiện, đẩy mạnh sự phát triển của đất nước

1.3.2 Khái niệm và nội dung pháp luật điều chỉnh giải thể doanh nghiệp

ở Việt Nam

1.3.2.1 Khái niệm pháp luật điều chỉnh giải thể doanh nghiệp

Đối tượng điều chỉnh của pháp luật về giải thể doanh nghiệp là các quan

hệ xã hội phát sinh trong quá trình giải thể doanh nghiệp, có thể kể đến như quan hệ giữa chủ sở hữu doanh nghiệp với doanh nghiệp, quan hệ giữa các đồng chủ sở hữu doanh nghiệp với nhau (trong trường hợp doanh nghiệp có nhiều chủ

sở hữu), quan hệ giữa chủ sở hữu doanh nghiệp và người quản lý doanh nghiệp, quan hệ giữa doanh nghiệp với các chủ thể khác có liên quan (đối tác hợp đồng, chủ nợ, người lao động…), v.v… Từ đó có thể định nghĩa, pháp luật về giải thể doanh nghiệp là hệ thống các quy tắc xử sự, do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình giải quyết việc giải thể của doanh nghiệp

1.3.2.2 Nội dung pháp luật điều chỉnh giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

Tại Việt Nam hiện nay, pháp luật điều chỉnh giải thể doanh nghiệp được ghi nhận tại Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành Nội dung pháp luật điều chỉnh giải thể doanh nghiệp bao gồm các nội dung sau:

- Nguyên tắc giải thể doanh nghiệp;

- Các quy định về các trường hợp giải thể doanh nghiệp;

- Các quy định về các điều kiện giải thể doanh nghiệp;

- Các quy định về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp;

- Các quy định về quyền, nghĩa vụ của các chủ thể có liên quan đến việc giải thể doanh nghiệp;

- Các quy định về quản lý nhà nước về giải thể doanh nghiệp

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Doanh nghiệp là một chủ thể kinh doanh không thể thiếu trong nền kinh tế thị trường được thành lập nhằm thực hiện hoạt động kinh doanh, tạo ra sản phẩm, hàng hóa và dịch vụ đáp ứng các nhu cầu của nền kinh tế và của toàn xã hội Trong quá trình hoạt động, đến một lúc nào đó, vì những lý do cụ thể, doanh nghiệp sẽ có nhu cầu, hoặc buộc phải chấm dứt hoạt động và rời khỏi thị trường Giải thể doanh nghiệp là một trong các cách thức đó

Giải thể doanh nghiệp dẫn tới hậu quả cuối cùng là doanh nghiệp chấm dứt hoạt động, kết thúc sự tồn tại với tư cách một chủ thể kinh doanh khi đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp đó Nó có vai trò và ý nghĩa quan trọng đối với bản thân doanh nghiệp, các chủ thể có liên quan và cả nền kinh tế - xã hội của quốc gia Chính vì vậy, xây dựng một khuôn khổ pháp lý điều chỉnh hoạt động này là yêu cầu tất yếu, nhằm đảm bảo quyền

tự chủ kinh doanh của doanh nghiệp, giúp doanh nghiệp có thể rút lui khỏi thị trường một cách trật tự, lành mạnh, đồng thời bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể khác, bảo vệ kỷ cương quốc gia, hướng tới một nền kinh tế thị trường phát triển toàn diện Thủ tục giải thể doanh ngiệp là một trong những yếu

tố góp phần vào việc đó Thủ tục giải thể doanh nghiệp càng đơn giản hóa sẽ giúp doanh nghiệp có thể rút lui khỏi thị trường một cách thuận lợi để tiếp tục vòng quay đầu tư

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ THỦ TỤC GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 2.1 Quy định về thủ tục giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014

Những quy định về giải thể và thủ tục giải thể doanh nghiệp được quy định trong Luật Doanh nghiệp năm 2014, được cụ thể hóa và hướng dẫn thi hành tại Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/09/2015 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp và thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015 của Bộ Kế hoạch

và Đầu tư hướng dẫn về đăng ký doanh nghiệp

2.1.1 Quy định về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014

2.1.1.1 Quy định về giải thể doanh nghiệp nói chung

Việc giải thể doanh nghiệp được thực hiện theo một trình tự, thủ tục nhất định Mỗi một trình tự, giai đoạn áp dụng có sự tác động hay ảnh hưởng tới toàn

bộ hoạt động giải thể doanh nghiệp, từ doanh nghiệp cho đến cơ quan Nhà nước

có thẩm quyền hay những chủ thể liên quan Theo quy định của pháp luật hiện hành, việc giải thể đối với doanh nghiệp được thực hiện thông qua các bước chủ yếu sau [18, Điểm a,b,c khoản 1 điều 201 ]:

Bước 1: Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp;

Về Quyết định giải thể của doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp cần phải có các nội dung chủ yếu sau:

- Tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp;

- Lý do giải thể;

- Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp; thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá

06 tháng, kể từ ngày thông qua quyết định giải thể;

- Phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động;

- Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

Để làm đảm bảo việc giải thể đúng theo quy định và bảo vệ lợi ích tối đa của các chủ thể liên quan đến giải thể doanh nghiệp nên kể từ thời điểm có quyết định giải thể doanh nghiệp, hoạt động của doanh nghiệp bị hạn chế hoặc bị cấm đối với một số lĩnh vực Cụ thể, những hoạt động của doanh nghiệp sẽ bị cấm theo quy định tại điều 205 Luật Doanh nghiệp năm 2014, bao gồm:

- Cất giấu, tẩu tán tài sản;

- Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đòi nợ;

- Chuyển các khoản nợ không có bảo đảm thành các khoản nợ có bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp;

- Ký kết hợp đồng mới trừ trường hợp để thực hiện giải thể doanh nghiệp;

- Cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho thuê tài sản;

- Chấm dứt thực hiện hợp đồng đã có hiệu lực;

- Huy động vốn dưới mọi hình thức

Đồng thời để đảm bảo “kỷ cương phép nước” cũng như hướng tới bảo vệ lợi ích hợp pháp của các chủ thể, những hành vi vi phạm của các cá nhân tùy theo tính chất và mức độ vi phạm, cá nhân có thể bị xử phạt vi phạm hành chính hoặc truy cứu trách nhiệm hình sự; nếu gây thiệt hại thì phải bồi thường

Bước 2: Thanh lý tài sản của doanh nghiệp

Việc thanh lý tài sản trong giải thể doanh nghiệp là một trong những thủ tục quan trọng nhằm đảm bảo lợi ích của chủ thể Việc thanh lý tài sản có thể chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng.Tổ thanh lý tài sản này

sẽ thực hiện các hoạt động chuyên môn như đúng tên gọi, như thu hồi, kiểm kê, quản lý tài sản của doanh nghiệp, lên phương án thu các khoản phải thu… Trong trường hợp doanh nghiệp còn nghĩa vụ tài chính chưa thực hiện, tổ thanh lý tài

sản sẽ xác định danh sách các chủ nợ, số nợ phải trả cho từng chủ nợ, đồng thời lập phương án trả nợ sẽ thực hiện

Bước 3: Thông báo quyết định giải thể doanh nghiệp

Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua quyết định giải thể thì: Quyết định giải thể và biên bản họp phải được gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế, người lao động trong doanh nghiệp, đăng quyết định giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp và phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp Mẫu thông báo quyết định giải thể được công khai trên website trực tuyến của Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp theo phụ lục II-24, thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT [1]

Trường hợp doanh nghiệp còn nghĩa vụ tài chính chưa thanh toán thì phải gửi kèm theo quyết định giải thể phương án giải quyết nợ đến các chủ nợ, người

có quyền, lợi và nghĩa vụ có liên quan Thông báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ

Trường hợp quá trình thanh lý tài sản của doanh nghiệp kéo dài, mà trên thực tế thường xảy ra, thì doanh nghiệp cần thực hiện bước này đúng thời hạn – bảy ngày làm việc kể từ ngày thông qua quyết định giải thể Việc thanh lý tài sản sẽ được tiếp tục thực hiện Từ đây doanh nghiệp có thể xác định thời gian tối

đa để thực hiện việc lập tổ thanh lý tài sản và lên danh sách chủ nợ và phương

án giải quyết nợ (nếu có), bởi đây là phương án phải được gửi đến tất cả các chủ

nợ trong thời hạn trên

Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo tình trạng doanh nghiệp đang làm thủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp ngay sau khi nhận được quyết định giải thể của doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải quyết định giải thể và phương án giải quyết nợ (nếu có)

Bước 4: Thanh toán các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp (nếu có);

Việc thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp giải thể cần được tiến hành trên cơ sở tài sản doanh nghiệp, trách nhiệm và các khoản nợ Thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp được thực hiện theo thứ tự sau đây:

- Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thỏa ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết;

- Nợ thuế;

- Các khoản nợ khác

Quy định về thứ tự thanh toán nợ sẽ giúp đảm bảo cho lợi ích chính đáng của người lao động, tránh trường hợp doanh nghiệp trốn tránh, chậm giải quyết quyền lợi cho đối tượng này Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội và các quyền lợi khác của người lao động sẽ được ưu tiên thanh toán đầu tiên

Sau khi đã hoàn thành nghĩa vụ này, doanh nghiệp sẽ phải thực hiện nghĩa

vụ với Nhà nước, thông qua việc thanh toán các khoản nợ thuế Khi thực hiện xong nghĩa vụ thuế doanh nghiệp sẽ được cơ quan thuế cấp văn bản xác nhận Cuối cùng, doanh nghiệp phải giải quyết các khoản nợ khác nếu có Luật Doanh nghiệp 2005 quy định gộp nợ thuế và các khoản nợ khác cùng trong điểm b, khoản 4 Điều 158, nhưng việc tách ra thành hai điểm riêng biệt như Luật Doanh nghiệp 2014 sẽ tạo sự dễ dàng hơn trong việc tổ chức thực hiện

Sau khi đã thanh toán hết các khoản nợ và chi phí giải thể doanh nghiệp, phần còn lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên, cổ đông hoặc chủ sở hữu công ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần

Bước 5: Gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp tới cơ quan ĐKKD;

Hồ sơ giải thể doanh nghiệp được quy định tại điều 204 Luật Doanh nghiệp năm 2014, bao gồm:

- Thông báo về giải thể doanh nghiệp;

- Báo cáo thanh lý tài sản doanh nghiệp; danh sách chủ nợ và số nợ đã thanh toán, gồm cả thanh toán hết các khoản nợ về thuế và nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội, người lao động sau khi quyết định giải thể doanh nghiệp (nếu có)

- Con dấu và giấy chứng nhận mẫu dấu (nếu có)

- Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Đối với doanh nghiệp được cấp Giấy phép đầu tư, Giấy chứng nhận đầu tư hoặc các giấy tờ có giá trị pháp lý tương đương thì ngoài các giấy tờ nêu trên, doanh nghiệp nộp kèm theo: Bản sao hợp lệ Giấy chứng nhận đầu tư; Bản sao hợp lệ Giấy chứng nhận đăng ký thuế; Giấy đề nghị bổ sung, cập nhật thông tin đăng ký doanh nghiệp quy định tại Phụ lục II-18 Thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT

Khoản 2 điều 204 Luật Doanh nghiệp năm 2014 còn quy định về người chịu trách nhiệm về tính chính xác của hồ sơ giải thể doanh nghiệp: “Thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty, chủ doanh nghiệp tư nhân, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, thành viên hợp danh, người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp chịu

trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của hồ sơ giải thể doanh nghiệp”

Tại khoản 3 điều 204 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định về trách nhiệm của chủ sở hữu doanh nghiệp khi hồ sơ giải thể doanh nghiệp giả mạo hoặc không chính xác,cụ thể như sau: “Trường hợp hồ sơ giải thể không chính xác, giả mạo, những người quy định tại khoản 2 Điều này phải liên đới chịu trách nhiệm thanh toán số nợ chưa thanh toán, số thuế chưa nộp và quyền lợi của người lao động chưa được giải quyết và chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật về những hệ quả phát sinh trong thời hạn 05 năm, kể từ ngày nộp hồ sơ giải

thể doanh nghiệp đến Cơ quan đăng ký kinh doanh”

Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho

Cơ quan đăng ký kinh doanh trong 05 ngày làm việc kể từ ngày thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp

Sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải thể mà không nhận được ý kiến về việc giải thể từ doanh nghiệp hoặc phản đối của bên có liên quan bằng văn bản hoặc trong 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể,

Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trên

Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

2.1.1.2 Quy định về thủ tục giải thể doanh nghiệp trong trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận ĐKDN hoặc theo quyết định của Tòa án

Việc áp dụng giải thể doanh nghiệp trong trường hợp thu hồi Giấy chứng nhận ĐKDN hoặc theo quyết định của Tòa án là hết sức cần thiết nhằm ngăn chặn những hành vi vi phạm của doanh nghiệp hay đảm bảo việc thực hiện các nghĩa vụ của doanh nghiệp đối với các chủ thể trong hoạt động kinh doanh.Việc giải thể doanh nghiệp được thực hiện theo trình tự, thủ tục được quy định tại điểm d khoản 1 điều 201 Luật Doanh nghiệp như sau:

Cơ quan đăng ký kinh doanh, phải thông báo tình trạng doanh nghiệp đang làm thủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp đồng thời với việc ra quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc ngay sau khi nhận được quyết định giải thể của Tòa án đã có hiệu lực thi hành Kèm theo thông báo phải đăng tải quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc quyết định của Tòa án

Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận được quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc quyết định của Tòa án có hiệu lực, doanh nghiệp phải triệu tập họp để quyết định giải thể Quyết định giải thể và bản sao quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc quyết định của Tòa án có hiệu lực phải được gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế, người lao động trong doanh nghiệp và phải được niêm yết công khai tại trụ sở chính và chi nhánh của doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo thì quyết định giải thể doanh nghiệp phải được đăng ít nhất trên một tờ báo viết hoặc báo điện tử trong ba số liên tiếp

Trường hợp doanh nghiệp còn nghĩa vụ tài chính chưa thanh toán thì phải đồng thời gửi kèm theo quyết định giải thể của doanh nghiệp phương án giải quyết nợ đến các chủ nợ, người có quyền lợi và nghĩa vụ có liên quan Thông báo phải có tên, địa chỉ của chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm và phương thức thanh toán số nợ đó; cách thức và thời hạn giải quyết khiếu nại của chủ nợ

Việc thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp được thực hiện theo quy định tại khoản 5 Điều 202 của Luật Doanh nghiệp năm 2014

Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho

Cơ quan đăng ký kinh doanh trong 05 ngày làm việc, kể từ ngày thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp

Sau thời hạn 180 ngày, kể từ ngày thông báo tình trạng giải thể doanh nghiệp theo quy định tại khoản 1 Điều này mà không nhận phản đối của bên có liên quan bằng văn bản hoặc trong 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trên Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

Cá nhân người quản lý công ty có liên quan phải chịu trách nhiệm cá nhân

về thiệt hại do việc không thực hiện hoặc không thực hiện đúng quy định tại Điều này

2.1.1.3 Quy định về thủ tục giải thể đối với một số doanh nghiệp đặc thù

Thực tế cho thấy các loại hình doanh nghiệp Việt Nam ngoài những điểm chung còn mang những nét đặc thù về đăng ký thành lập, quá trình hoạt động hay rút lui khỏi thị trường Sự điều chỉnh của pháp luật đối với các doanh nghiệp đặc thù là hết sức cần thiết đảm bảo phù hợp và phát huy năng lực cạnh tranh của doanh nghiệp trong nền kinh tế

(*) Thủ tục giải thể của doanh nghiệp bảo hiểm

Kinh doanh Bảo hiểm là loại hình kinh doanh đặc biệt Luật Kinh doanh bảo hiểm điều chỉnh tổ chức và hoạt động kinh doanh bảo hiểm, xác định quyền

và nghĩa vụ của tổ chức, cá nhân tham gia bảo hiểm Luật Kinh doanh bảo hiểm

không áp dụng đối với bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế, bảo hiểm tiền gửi và các loại bảo hiểm khác do Nhà nước thực hiện không mang tính kinh doanh Theo

đó việc thành lập và hoạt động của các doanh nghiệp bảo hiểm nhân thọ, doanh nghiệp bảo hiểm phi nhân thọ, doanh nghiệp bảo hiểm sức khỏe, doanh nghiệp tái bảo hiểm (sau đây gọi tắt là doanh nghiệp bảo hiểm), chi nhánh doanh nghiệp bảo hiểm phi nhân thọ nước ngoài (sau đây gọi tắt là chi nhánh nước ngoài), doanh nghiệp môi giới bảo hiểm, đại lý bảo hiểm, cung cấp dịch vụ bảo hiểm qua biên giới, văn phòng đại diện của doanh nghiệp bảo hiểm, doanh nghiệp môi giới bảo hiểm nước ngoài và quỹ bảo vệ người được bảo hiểm, điều này được làm rõ tại khoản 1 điều 1 Nghị định số 73/2016/NĐ-CP ngày 01/07/2016 của Chính Phủ

Xuất phát từ bản chất pháp lý cũng như hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp Bảo hiểm thì việc áp dụng thủ tục rút lui khỏi thị trường, trong đó thông qua việc giải thể doanh nghiệp Bảo hiểm cần thực hiện theo quy định chặt chẽ phù hợp với loại hình doanh nghiệp này Theo điều 82 luật kinh doanh bảo hiểm, Doanh nghiệp bảo hiểm giải thể trong các trường hợp sau đây:

a) Tự nguyện xin giải thể nếu có khả năng thanh toán các khoản nợ;

b) Khi hết thời hạn hoạt động quy định trong giấy phép thành lập và hoạt động mà không có quyết định gia hạn;

c) Bị thu hồi giấy phép thành lập và hoạt động theo quy định tại các điểm a,

b, đ và e khoản 1 Điều 68 của Luật này;

d) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật;

Đồng thời Luật Kinh doanh bảo hiểm cũng quy định riêng áp dụng giải thể daonh nghiệp kinh doanh bảo hiểm là cần phải được Bộ Tài chính chấp thuận bằng văn bản.Như vậy, đây là một quy định khác về về giải thể đối với việc giải thể công ty, doanh nghiệp thông thường thì cần sự đồng ý của Sở Kế hoạch & Đầu tư, Phòng Kinh doanh theo quy định.Với quy định như vậy nhằm đảm bảo đúng quyền lợi cho các khách hàng đã mua bảo hiểm từ công ty

Xuất phát là một doanh nghiệp đặc thù kinh doanh trong lĩnh vực bảo hiểm

vì vậy liên quan đến việc giải thể doanh nghiệp này thuộc thẩm quyền của Bộ Tài chính Do vậy, việc làm hồ sơ giải thể cũng như thực hiện giải thể công ty bảo hiểm rất phức tạp và để thực hiện giải thành công thì doanh nghiệp bảo hiểm cần tìm hiểu rõ các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp bảo hiểm Cụ thể như sau:

Trước khi giải thể, doanh nghiệp Bảo hiểm phải nộp Bộ Tài chính một (01)

bộ hồ sơ đề nghị giải thể và được sự chấp thuận của Bộ Tài chính Hồ sơ đề nghị giải thể doanh nghiệp Bảo hiểm bao gồm:

- Đơn xin giải thể, kết thúc hoạt động;

- Quyết định của cấp có thẩm quyền theo quy định tại Điều lệ tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp bảo hiểm trong trường hợp tự nguyện xin giải thể nếu có khả năng thanh toán các khoản nợ (bản gốc);

- Bằng chứng chứng minh đã thực hiện hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản của doanh nghiệp bảo hiểm gồm:

+ Báo cáo việc thực hiện các nghĩa vụ đối với người lao động theo quy định của pháp luật;

+ Báo cáo việc thực hiện các nghĩa vụ nợ đối với các chủ hợp đồng bảo hiểm, bao gồm cả việc thanh toán các nghĩa vụ đến hạn theo hợp đồng bảo hiểm

và chuyển giao hợp đồng bảo hiểm theo quy định (đối với doanh nghiệp kinh doanh bảo hiểm);

+ Báo cáo thực hiện các nghĩa vụ với Nhà nước và các chủ nợ khác;

+ Giấy xác nhận của cơ quan thuế về việc đã hoàn thành các nghĩa vụ về thuế (bản sao công chứng)

- Giấy phép thành lập và hoạt động của doanh nghiệp bảo hiểm (bản gốc)

- Thực hiện đóng mã số thuế

- Thực hiện trả con dấu và hủy con dấu tại Cơ quan Công An

- Thực hiện thanh lý tài sản

- Đăng bố cáo giải thể công ty trong 3 kỳ liên tiếp

Trong thời hạn bảy (07) ngày làm việc, kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ theo quy định tại khoản 3 Điều này, Bộ Tài chính ra quyết định giải thể doanh nghiệp bảo hiểm

(*) Thủ tục giải thể của doanh nghiệp là các tổ chức tín dụng

Giải thể doanh nghiệp là tổ chức tín dụng được quy định Luật các Tổ chức tín dụng năm 2010 Giải thể tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài

Tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài giải thể trong các trường hợp sau đây:

1 Tự nguyện xin giải thể nếu có khả năng thanh toán hết nợ và được Ngân hàng Nhà nước chấp thuận bằng văn bản;

2 Khi hết thời hạn hoạt động không xin gia hạn hoặc xin gia hạn nhưng không được Ngân hàng Nhà nước chấp thuận bằng văn bản;

3 Bị thu hồi Giấy phép theo quy định tại điều 154 Luật Các tổ chức tín dụng năm 2010

Việc giải thể các tổ chức tín dụng được thực hiện như sau:

Bước 1: Tổ chức tín dụng gửi đơn xin giải thể và Nghị quyết của Đại hội

thành viên về việc giải thể đến Phòng Quản lý các tổ chức tín dụng hợp tác Ngân hàng Nhà nước chi nhánh tỉnh (thành phố) nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh

Bước 2: Trong thời hạn 30 ngày làm việc kể từ ngày nhận được đầy đủ hồ

sơ đề nghị giải thể nêu tại khoản 1 Điều 28, Quyết định 24/2006/QĐ-NHNN, Ngân hàng Nhà nước chi nhánh tỉnh (thành phố) ra thông báo chấp thuận hoặc không chấp thuận việc xin giải thể tự nguyện của tổ chức tín dụng; trường hợp không chấp thuận Ngân hàng Nhà nước có văn bản nêu rõ lý do Hồ sơ xin giải thể tự nguyện bao gồm:

1) Đơn xin giải thể tự nguyện;

2) Nghị quyết của Đại hội thành viên về việc giải thể tự nguyện tổ chức

tín dụng ;

3) Văn bản đề nghị giải thể tự nguyện tổ chức tín dụng của Uỷ ban nhân dân cấp xã trình Uỷ ban nhân dân cấp huyện chấp thuận;

Trong thời hạn 30 ngày làm việc kể từ ngày hết thời hạn thanh toán nợ

và thanh lý các hợp đồng, Hội đồng quản trị Quỹ tín dụng nhân dân cơ sở phải hoàn thiện trình Giám đốc Ngân hàng Nhà nước cấp tỉnh bộ hồ sơ thu hồi giấy phép

Bước 3: Sau khi có thông báo của Ngân hàng Nhà nước chi nhánh tỉnh

(thành phố) chấp thuận giải thể, Tổ chức tín dụng đăng báo địa phương nơi Tổ chức tín dụng đóng trụ sở trong ba số liên tiếp về việc xin giải thể và thời hạn thanh toán nợ, thanh lý các hợp đồng

Bước 4: Trong thời hạn 30 ngày làm việc kể từ ngày hết thời hạn thanh

toán nợ và thanh lý các hợp đồng, Hội đồng quản trị Tổ chức tín dụng hoàn thiện trình Giám đốc Ngân hàng Nhà nước chi nhánh tỉnh (thành phố) bộ hồ sơ thu hồi giấy phép Hồ sơ thu hồi giấy phép gồm:

- Đơn xin giải thể tự nguyện;

- Nghị quyết của Đại hội thành viên về việc giải thể tự nguyện Quỹ tín dụng nhân dân cơ sở;

- Văn bản đề nghị giải thể tự nguyện Quỹ tín dụng nhân dân cơ sở của Uỷ ban nhân dân cấp xã và được Uỷ ban nhân dân cấp huyện chấp thuận;

- Các văn bản khác nếu Ngân hàng Nhà nước yêu cầu

Bước 5: Trong thời hạn 30 ngày làm việc kể từ ngày nhận đầy đủ hồ sơ thu

hồi giấy phép của Tổ chức tín dụng, Giám đốc Ngân hàng Nhà nước chi nhánh tỉnh (thành phố) ra quyết định thu hồi giấy phép đối với Tổ chức tín dụng giải thể tự nguyện

Doanh nghiệp là các tổ chức tín dụng có thể thực hiện trực tiếp thủ tục giải thể tại phòng Quản lý các tổ chức tín dụng hợp tác Ngân hàng Nhà nước chi nhánh tỉnh (thành phố) nơi doanh nghiệp đăng ký kinh doanh

2.1.1.4 Phân biệt giải thể doanh nghiệp với các trường hợp chấm dứt hoạt động khác của doanh nghiệp

(*) Phân biệt giải thể doanh nghiệp với chấm dứt tồn tại khi tổ chức lại doanh nghiệp

Các trường hợp tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm: chia, tách, sáp nhập, hợp nhất và chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Trong các cách thức tổ chức lại doanh nghiệp nêu trên, có một số trường hợp dẫn đến việc chấm dứt tồn tại của doanh nghiệp như đối với trường hợp chia, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp Tuy nhiên, việc chấm dứt tồn tại doanh nghiệp khi tổ chức lại doanh nghiệp có những điểm khác cơ bản với việc chấm dứt tồn tại khi giải thể doanh nghiệp:

Thứ nhất, khác nhau về chủ thể quyết định

Đối với giải thể doanh nghiệp thì chủ thể quyết định là chủ doanh nghiệp hoặc cơ quan Nhà nước có thẩm quyền thông qua quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Khi doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng

ý doanh nghiệp thì buộc phải tiến hành giải thể Đối với tổ chức lại doanh nghiệp thì chủ thể quyết định là chủ doanh nghiệp

Thứ hai, khác nhau về nguyên nhân quyết định

Nguyên nhân của giải thể doanh nghiệp có thể là xuất phát từ ý chí chủ quan của chủ sở hữu doanh nghiệp khi mà mục đích của doanh nghiệp không đạt được và cũng có thể xuất phát từ ý chí của Nhà nước khi mà điều kiện tồn tại của doanh nghiệp không còn hoặc do doanh nghiệp vi phạm pháp luật Trong khi việc tổ chức lại doanh nghiệp chỉ có thể xuất phát từ nguyên nhân duy nhất

là do ý chí của chủ doanh nghiệp Nhà nước với vai trò quản lý không thể can thiệp buộc doanh nghiệp phải tổ chức lại

Thứ ba, khác nhau ở mục đích khi tiến hành thủ tục

Mục đích của việc giải thể doanh nghiệp là nhằm chấm dứt hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp do việc kinh doanh không đạt hiệu quả như mong muốn Việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp sẽ có lợi hơn đối với chủ

doanh nghiệp Còn mục đích của tổ chức lại doanh nghiệp là nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp hoặc chuyển đổi cơ cấu tổ chức, quản

lý của doanh nghiệp để phù hợp với nhu cầu, điều kiện của doanh nghiệp nhưng không làm chấm dứt sự tồn tại, các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp

Thứ tư, khác nhau ở thời điểm hoàn thành thủ tục

Đối với giải thể doanh nghiệp thì thủ tục giải thể được xem là hoàn thành khi mà cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý đã giải thể của doanh nghiệp trong Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp Khi đó các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp xem như chấm dứt Đối với tổ chức lại doanh nghiệp, có thể doanh nghiệp cũng sẽ bị chấm dứt tồn tại như đối với trường hợp chia, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp nhưng không thể xem đây là thời điểm hoàn thành thủ tục Thủ tục này chỉ được coi là hoàn thành khi các doanh nghiệp mới được thành lập

Thứ năm, khác nhau ở hậu quả pháp lý

Đối với giải thể doanh nghiệp, sau khi hoàn thành thủ tục thì doanh nghiệp được xem là đã giải thể nghĩa là chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp không được kế thừa Chủ doanh nghiệp chỉ phải chịu trách nhiệm pháp lý nếu việc giải thể doanh nghiệp thực hiện không đúng pháp luật Nhưng đối với việc tổ chức lại doanh nghiệp thì về bản chất, các quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp đó vẫn được kế thừa trong các doanh nghiệp được thành lập mới hoặc đăng ký thay đổi do tổ chức lại

(*) Phân biệt giải thể doanh nghiệp với phá sản doanh nghiệp

Nếu nhìn vào hiện tượng thì giữa giải thể và phá sản có thể có những điểm trùng hợp như đều đưa đến hệ quả pháp lý là chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, diễn ra quá trình phân chia tài sản còn lại của doanh nghiệp, giải quyết quyền lợi cho người lao động… Tuy nhiên, xét về bản chất, giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp là hai trường hợp khác nhau:

Về nguyên nhân của hiện tượng: Giải thể doanh nghiệp xuất phát từ nhiều