Trình tự thủ tục, giải thể doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay

Tính hợp pháp không chỉ thể hiện ở việc doanh nghiệp xin phép đăng ký và được cấp phép thành lập và hoạt động, để nhà nước ghi nhận sự hình thành hay tồn tại của doanh nghiệp, mà còn thể

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

PHẠM NAM GIANG

TRÌNH TỰ THỦ TỤC, GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

THEO PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM HIỆN NAY

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ

HÀ NỘI, 2019

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

PHẠM NAM GIANG

TRÌNH TỰ THỦ TỤC, GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

THEO PHÁP LUẬT DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM HIỆN NAY

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 8 38 01 07

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC:

TS NGUYỄN THỊ THU HƯƠNG

HÀ NỘI, 2019

LỜI CAM ĐOAN

Tôi là Phạm Nam Giang, Học viên cao học đợt 1 -2017 chuyên ngành Luật Kinh tế tại Học viện Khoa học xã hội, xin cam đoan luận văn

“Trình tự thủ tục, giải thể doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp ở

tôi Kết quả nghiên cứu trong luận văn là do tác giả thực hiện

Các tài liệu, số liệu, kết quả nghiên cứu của các tổ chức, cá nhân khác được tham khảo, sử dụng, trích dẫn trong luận văn đều đã được ghi rõ nguồn gốc một cách trung thực Tôi xin chịu trách nhiệm về những nội dung đã cam đoan ở trên

Tác giả luận văn

Phạm Nam Giang

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ TRÌNH TỰ

THỦ TỤC GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 9

1.1 Khái niệm về doanh nghiệp và giải thể doanh nghiệp 9

1.2 Các hình thức giải thể doanh nghiệp 22

1.3 Trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp 24

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ TRÌNH TỰ THỦ TỤC

GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 30

2.1 Pháp luật Việt Nam về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp 30

2.2 Thực tiễn áp dụng pháp luật về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp

tại Việt Nam hiện nay 39

2.3 Đánh giá thực trạng pháp luật và thực tiễn 46

Chương 3 GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO

HIỆU QUẢ TRONG THỰC HIỆN THỦ TỤC GIẢI THỂ DOANH

NGHIỆP TẠI VIỆT NAM 62

3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

hiện nay 62

3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

hiện nay 63

3.3 Giải pháp nâng cao hiệu quả trong thực hiện thủ tục giải thể doanh

nghiệp tại Việt Nam 69

KẾT LUẬN 73

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 74

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong thời gian gần đây, hoạt động của doanh nghiệp Việt Nam đã

có bước phát triển đột phá, tác động tích cực đến sự phát triển kinh tế xã hội, góp phần quyết định vào phục hồi tăng trưởng kinh tế và hội nhập quốc tế

Tuy nhiên, trong một vòng đời của mình, doanh nghiệp sẽ phải trải qua nhiều giai đoạn khác nhau từ khi ra đời, phát triển tới lúc chấm dứt hoạt động Khi gặp khó khăn, doanh nghiệp có thể tạm ngưng hoạt động sản xuất, kinh doanh để tìm kiếm các biện pháp khôi phục “năng lực sản xuất”, cải thiện tình trạng xấu Đến một thời điểm, khi không thể tiếp tục hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp phải chấm dứt sự tồn tại bằng hai hình thức chủ yếu là giải thế hoặc phá sản

Khi rơi vào tình trạng buộc phải giải thể, bản thân doanh nghiệp sẽ phải đối mặt với nhiều khó khăn cần phải giải quyết như: đảm bảo thanh toán các nghĩa vụ trả nợ, mối quan hệ giữa doanh nghiệp và người lao động, mối quan hệ giữa các thành viên trong doanh nghiệp Trong diễn biến thị trường kinh tế thế giới có nhiều biến động bất thường, nền kinh tế Việt Nam sẽ chịu ảnh hưởng không nhỏ, đồng nghĩa với áp lực duy trì sự tồn tại và phát triển doanh nghiệp ngày càng lớn và nhu cầu thực hiện thủ tục giải thể tăng lên đáng kể

Năm 2014 là một năm của cải cách thể chế với hàng loạt thay đổi khác nhau đối với môi trường kinh doanh và sự phát triển cộng đồng doanh nghiệp trong năm 2015 Trong đó, sự hoàn thiện các quy định của Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 (Luật Doanh nghiệp 2014), Luật Đầu tư số 67/2014/QH13 (Luật Đầu tư 2014) là vô cùng quan trọng, có ý nghĩa lớn

về mặt lý luận và thực tiễn Luật Doanh nghiệp 2014 chính thức có hiệu lực với những quy định mới đã góp phần tạo ra một môi trường kinh doanh thuận lợi hơn nữa cho doanh nghiệp từ các thủ tục gia nhập thị trườngcho đến trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp

Tuy nhiên thực tiễn áp dụng các quy định này trong hoạt động giải thể doanh nghiệp vẫn tồn tại những hạn chế và gặp phải một số khó khăn, vướng mắc nhất định Cần phải được xem xét, nghiên cứu để tìm ra giải pháp khắc phục và hoàn thiện trong thời gian tới Xuất phát từ thực tiễn cùng với quá trình tìm hiểu, nghiên cứu, tác giả quyết định lựa chọn đề tài

“Trình tự thủ tục, giải thể doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp ở

Việt Nam hiện nay” làm đề tài nghiên cứu để thực hiện luận văn thạc sỹ

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Pháp luật về vấn đề giải thể doanh nghiệp Việt Nam và những nội dung liên quan tuy đã được một số học giả nghiên cứu nhưng với số lượng không nhiều Có thể kể đến một số nhóm công trình nghiên cứu như:

Luận văn thạc sĩ: Ths Hoàng Thị Huế, “Giải thể doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam và thực tiễn áp dụng tại công ty cổ phần JM”, (2013),

Đại học Quốc gia Hà Nội: Tập trung nghiên cứu về cơ sở lý luận về giải thể doanh nghiệp, các quy định của pháp luật Việt Nam về giải thể doanh nghiệp và thực tiễn áp dụng tại một công ty cổ phần [2] Nội dung của luận văn không nghiên cứu sâu về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp theo quy định của pháp luật Việt Nam và chỉ nghiên cứu trên phạm vi nhỏ hẹp

là tại một công ty cổ phần Tuy nhiên, những cơ sở lý luận của luận văn, cách tiếp cận nghiên cứu của luận văn trên rất có ích đối với công trình nghiên cứu của tác giả

- Chuyên đề nghiên cứu: Đỗ Tiến Thịnh, Chuyên đề Giải thể doanh nghiệp – Thực trạng và kiến nghị (2014), Cục quản lý kinh doanh,

Bộ Kế hoạch và Đầu tư: Tập trung nghiên cứu về vấn đề giải thể doanh nghiệp, đặc biệt chú trọng đến thực trạng và kiến nghị Tuy nhiên, chỉ dừng lại ở hình thức chuyên đề nên nội dung không nghiên cứu sâu về các quy định pháp luật cũng như trình tự thủ tục, thực tiễn áp dụng mà chỉ tập trung

và thực trạng giải thể và kiến nghị Những ý kiến, nội dung của kiến nghị trong chuyên đề là nguồn tài liệu tham khảo hữu ích đối với luận văn của tác giả

Một số bài viết: TS Nguyễn Thị Dung, Bài viết Thực trạng pháp luật

về giải thể doanh nghiệp, một số đánh giá và kiến nghị, Tạp chí Luật học

số 10 (2012) [1]; Nguyễn Thị Diễm Hường, Pháp luật về giải thể doanh nghiệp, thực trạng và kiến nghị, Tạp chí Công thương số 7-tháng

7(2016)…Các bài viết của các tác giả chủ yếu đánh giá về thực trạng pháp luật giải thể doanh nghiệp và nêu ra các kiến nghị nhằm nâng cao chất lượng áp dụng pháp luật Phạm vi đánh giá hoạt động áp dụng pháp luật của các bài viết là rất rộng, đối với toàn bộ hoạt động giải thể doanh nghiệp Những nội dung đánh giá này và các kiến nghị được đề xuất trong các bài viết rất có ích đối với luận văn của tác giả khi đánh giá việc áp dụng pháp luật về trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp

Bên cạnh đó, một số đề tài phân tích và giáo trình các trường đại học

đã đề cập tới đề tài này như:

- Giáo trình Luật thương mại – Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật kinh tế - Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội: Trình bày các nội dung khái quát về luật thương mại Việt Nam, pháp luật về doanh nghiệp tư nhân và hộ kinh doanh cá thể, pháp luật về công ty, pháp luật về doanh nghiệp nhà nước, tổ chức quản lý công ty nhà nước, quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước đối với công ty nhà nước và đối với vốn nhà nước ở các doanh nghiệp khác Khái quát về mua bán hàng hóa, hợp

đồng mua bán hàng hóa, mua bán hàng hóa qua sở giao dịch, pháp luật về dịch vụ trung gian thương mại, pháp luật về xúc tiến thương mại của thương nhân, đấu giá hàng hóa và đấu thầu hàng hóa dịch vụ, pháp luật về vận chuyển giao nhận và giám định hàng hóa Pháp luật về sở hữu công nghiệp trong hoạt động thương mại, khái quát về phá sản và pháp luật phá sản, thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã, các phương thức giải quyết tranh chấp thương mại, giải quyết tranh chấp thương mại bằng trọng tài thương mại [12], [13]

Như vậy, vấn đề về giải thể doanh nghiệp được nghiên cứu trong giáo trình luật thương mại là rất ít, chỉ mang tính khái quát, tổng quát, không chuyên sâu về nhiều nội dung, về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp Tuy nhiên, với các nội dung cơ bản của giáo trình, sẽ góp phần giúp tác giả có cơ sở lý luận khi nghiên cứu và thực hiện luận văn

Luật thương mại Việt Nam dẫn giải (tác giả Lê Tài Triển) và một số bài báo, công trình nghiên cứu khác trên các tạp chí, trang web của Bộ tư pháp, Cục Quản lý đăng ký kinh doanh

Về mặt lý luận và thực tiễn, là nguồn tài liệu tham khảo phong phú

và có giá trị lớn đối với luận văn của bản thân tác giả, đối với các học giả, các doanh nghiệp, tổ chức và các cơ quan nhà nước có thẩm quyền tại Việt Nam

Luật Doanh nghiệp 2014 mới có hiệu lực từ ngày 01/07/2015, các công trình nghiên cứu hiện nay vẫn chưa đi sâu vào những đổi mới của thủ tục giải thể doanh nghiệp hiện tại Do đó, luận văn là những cập nhập, đánh giá những mặt tích cực và hạn chế của những quy định pháp luật được ghi nhận trong Luật Doanh nghiệp 2014 nhằm bổ sung, hoàn thiện thủ tục giải thể doanh nghiệp trên quan điểm cá nhân

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

3.1 Mục đích nghiên cứu

Giải thể doanh nghiệp là việc các chủ doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh và sự tồn tại của doanh nghiệp; đồng thời tiến hành làm các thủ tục pháp lý với cơ quan quản lí có thẩm quyền về việc giải thể, nhằm mục đích chấm dứt tư cách pháp nhân và các quyền, nghĩa vụ liên quan đến doanh nghiệp đó

Xét từ một khía cạnh khác, giải thể doanh nghiệp là việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp theo ý chí của doanh nghiệp hoặc cơ quan có thẩm quyền với điều kiện doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản

nợ và nghĩa vụ tài sản khác

Bằng việc tìm hiểu các quy định pháp luật doanh nghiệp hiện hành, kết hợp với quá trình nghiên cứu những điểm đổi mới từ hướng dẫn trong các văn bản pháp lý, tác giả sẽ hệ thống được cáctrình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp theo quy định pháp luật doanh nghiệp Việt Nam hiện nay tại công trình nghiên cứu này

3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu

Với mục đích nêu trên, những nhiệm vụ cần được triển khai xuyên suốt trong quá trình thực hiện luận văn như sau:

- Nghiên cứu cơ sở lý luận chung về doanh nghiệp, giải thể doanh nghiệp, trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp

- Những điểm đổi mới của Luật Doanh nghiệp 2014 đối với trình

tự thủ tục giải thể doanh nghiệp

- Thực tiễn triển khai trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của pháp luật hiện hành

- Đánh giá và kiến nghị đối với những bất cập khi thực thi quy định Pháp luật với trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là những vấn đề lý luận và thực tiễn của trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam hiện nay

Ngoài ra, các kinh nghiệm về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp tại một số quốc gia trên thế giới cũng được sử dụng để làm bài học khi áp dụng tại Việt Nam

4.2 Phạm vi nghiên cứu

Luận văn nghiên cứu các vấn đề thuộc phạm vi như sau:

- Các quy định về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp của Luật doanh nghiệp Việt Nam sửa đổi bổ sung 2014 và các quy định, văn bản pháp luật có liên quan

- Thực tiễn giải thể doanh nghiệp của một số doanh nghiệp Việt Nam

- Về thời gian: Kể từ khi Luật doanh nghiệp 2014 có hiệu lực thi hành đến nay

5 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu

5.1 Cơ sở lý luận

Phương pháp luận sử dụng sự kết hợp triết học duy vật biện chứng

và duy vật lịch sử của triết học Mác - Lê Nin làm cơ sở Đồng thời phải dựa vào các chủ trương, chính sách của Đảng trong từng thời kỳ

Tất cả các điểm của phương pháp chung nêu trên chỉ được thực hiện khi kết hợp nó với việc sử dụng một phương pháp cụ thể Ngược lại các phương pháp cụ thể muốn phát huy tác dụng phải quán triệt yêu cầu của phương pháp chung

Luận văn được nghiên cứu chủ yếu dựa trên phương pháp luận của Chủ nghĩa Mác-Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh, kết hợp với hệ thống các văn bản, quy định pháp luật Việt Nam về thủ tục giải thể doanh nghiệp

5.2 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn sử dụng một số phương pháp nghiên cứu cụ thể như: các phương pháp luận logic, phương pháp phân tích, các phương pháp bình luận, đối chiếu, so sánh, thống kê, hệ thống, phương pháp chứng minh, phương pháp lịch sử đã được sử dụng nhiều trong nghiên cứu về thực trạng pháp luật về trình tự trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam hiện nay

- Thực hiện thống kê số liệu các doanh nghiệp tiến hành thủ tục giải thể và các chỉ số thông tin liên quan So sánh, đối chiếu các thông tin cùng một vấn đề Từ đó có sự đánh giá khách quan về tính khả thi của việc áp dụng quy định pháp luật và những bất cập trên thực tế

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn

Luận văn trình bày đầy đủ những thông tin về trình tự thủ tục hành chính trong thủ tục giải thể doanh nghiệp của Việt Nam hiện nay Đồng thời, luận văn chỉ ra những điểm mới đã được cải cách, sửa đổi trong Luật doanh nghiệp 2014 và những vấn đề còn tồn tại cần phải tiếp tục sửa đổi bổ sung

Hiện nay, trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp ở nước ta được khối doanh nghiệp đánh giá là có chuyển biến đáng kể và đã đạt được những điểm sáng so với trước đây Tuy vậy, một số vấn đề còn tồn tại trong các quy định về giải thể doanh nghiệp cũng như trong thực tiễn thi hành cần được tiếp tục nghiên cứu xem xét, sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện, đặc biệt

là trong bối cảnh hiện nay, khi Việt Nam đang trong quá trình hội nhập sâu rộng vào nền kinh tế thế giới Hội nhập kinh tế quốc tế đòi hỏi Việt Nam

phải tiếp tục đẩy mạnh cải cách thủ tục hành chính liên quan đến doanh nghiệp, trong đó có thủ tục hành chính về giải thể doanh nghiệp

Các quy định về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp không chỉ tạo

cơ sở pháp lý để chấm dứt tồn tại của doanh nghiệp, mà quan trọng hơn là còn bảo vệ quyền lợi của những chủ thể có liên quan, đặc biệt là quyền lợi của chủ nợ và người lao động khi doanh nghiệp chấm dứt tồn tại Tuy nhiên, trên thực tế khâu triển khai thủ tục giải thể của doanh nghiệp hiện nay còn những bất cập hoặc vướng mắc đòi hỏi cần được nghiên cứu, đề xuất những giải pháp nhằm giải quyết khó khăn vướng mắc, để hoàn thiện các văn bản luật, tạo hành lang pháp lý kinh doanh thông thoáng, thuận lợi và minh bạch hơn

Kết quả nghiên cứu của luận văn là nguồn tham khảo hữu ích cho việc nghiên cứu về thủ tục giải thể nói chung và quá trình triển khai thực tế khi áp dụng Luật doanh nghiệp 2014 nói riêng

7 Kết cấu của luận văn

Luận văn được sắp xếp rất cụ thể:

Chương 1: Những vấn đề lý luận cơ bản về trình tự thủ tục, giải thể doanh nghiệp

Chương 2: Thực trạng pháp luật về trình tự thủ tục, giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay

Chương 3: Giải pháp hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả trong thực hiện thủ tục giải thể doanh nghiệp tại Việt Nam

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CƠ BẢN VỀ TRÌNH TỰ THỦ TỤC,

GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

1.1 Khái niệm về doanh nghiệp và giải thể doanh nghiệp

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm doanh nghiệp

Trong quá trình hình thành và phát triển kinh tế của một quốc gia thì

vị trí và vai trò của doanh nghiệp là vô cùng quan trọng Doanh nghiệp góp phần tạo ra của cải vật chất cho xã hội Cùng với quá trình phát triển mạnh

mẽ của khoa học kỹ thuật và công nghệ thông tin thì các hình thức tổ chức doanh nghiệp cũng ngày càng đa dạng với nhiều hình thức sở hữu, do đó cách tiếp cận và định nghĩa về khái niệm doanh nghiệp cũng có sự khác nhau nhất định

Dưới góc độ kinh tế, doanh nghiệp được hiểu là một tổ chức kinh tế được thành lập nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận và lấy hoạt động kinh doanh làm nghề chính

Thực chất thì doanh nghiệp là khái niệm chung nhất để chỉ các loại hình doanh nghiệp, trong đó công ty là một loại hình doanh nghiệp và nó rất phổ biến Trên thế giới, so với các loại hình doanh nghiệp khác, thì công ty xuất hiện muộn hơn, vào khoảng giữa thế kỷ 19và đặc biệt trong nửa đầu thế kỷ 20, công ty là loại hình kinh doanh phát triển mạnh mẽ nhất Nhiều nước trên thế giới hiện nay, thay vì thiết lập luật doanh nghiệp, đã thiên về quy định tổ chức và hoạt động của các loại hình công ty

Theo quan điểm của các nước tư bản, công ty là một tổ chức kinh tế được thành lập theo vốn, thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về trái

vụ của công ty trong phạm vi số vốn mà thành viên đó góp vào công ty Công ty được thành lập dựa trên một thỏa thuận về quản lý điều hành,

thường gọi là điều lệ, có thể phát hành các loại chứng khoán để huy động vốn và được thừa nhận là pháp nhân ở hầu hết các nước Như vậy, dù định nghĩa ở góc độ mở rộng là doanh nghiệp hoặc xem xét ở góc độ hẹp là công ty, thì hình thức thể hiện phổ biến nhất của doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế và mục đích chủ yếu nhất của nó là kinh doanh

Theo luật doanh nghiệp của Việt Nam thì “doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh” Như vậy,doanh nghiệp được xác lập bằng thủ tục thành

lập và đăng ký kinh doanh, có năng lực chủ thể để tham gia các quan hệ pháp luật và có quyền tự chủ trong các hoạt động kinh doanh

Từ các cách hiểu trên, có thể khái niệm về doanh nghiệp như sau:

Doanh nghiệp là đơn vị sản xuất kinh doanh được tổ chức nhằm tạo

ra sản phẩm và dịch vụ đáp ứng nhu cầu tiêu thụ trên thị trường, thông qua

đó để tối đa hoá lợi nhuận trên cơ sở tôn trọng luật pháp của nhà nước và quyền lợi chính đáng của người tiêu dùng

Từ khái niệm trên, ta thấy doanh nghiệp bao gồm các đặc trưng cơ bản sau:

Thứ nhất, doanh nghiệp có chức năng sản xuất và kinh doanh, hai chức năng này liên hệ hết sức chặt chẽ với nhau và tạo thành chu trình khép kín trong hoạt động của doanh nghiệp Các hoạt động lẻ tẻ và mang tính cá biệt không phải là đặc trưng của doanh nghiệp Chỉ khi một tổ chức kinh tế thực hiện hoạt động kinh doanh, cung ứng dịch vụ cho người tiêu dùng một cách chuyên nghiệp, liên tục, thường xuyên, lâu dài thì tổ chức

đó mới có thể được coi là một doanh nghiệp

Thứ hai, doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, là một mô hình nhất định do các thương nhân, nhà đầu tư lập ra trên cơ sở sự liên kết, tổ

chức để tìm kiếm lợi nhuận.Phần lớn doanh nghiệp được thành lập nhằm mục đích kinh doanh, mua bán hàng hóa tạo lợi nhuận hoặc cung ứng dịch

vụ hoặc cả hai để phục vụ lợi ích người tiêu dùng Tuy nhiên, cũng có một

số doanh nghiệp đặc thù, thành lập và hoạt động không vì mục tiêu lợi nhuận Các doanh nghiệp này đa phần là doanh nghiệp công ích hoặc doanh nghiệp xã hội, do Nhà nước thành lập và chủ sở hữu, thực hiện các hoạt động vì lợi ích của cộng đồng và xã hội

Thứ ba, doanh nghiệp có mục tiêu kinh tế cơ bản là lợi nhuận tối đa, muốn đạt được điều đó doanh nghiệp phải tìm cách thoả mãn nhu cầu người tiêu dùng ngày càng tốt hơn Chỉ có tìm các biện pháp đáp ứng được các nhu cầu của người tiêu dùng tốt hơn, tối đa hóa được chi phí mà vẫn đảm bảo được chất lượng của sản phẩm, hàng hóa thì mới có thể đạt được mục tiêu là lợi nhuận tối đa Có như vậy, doanh nghiệp mới tồn tại và phát triển lâu dài

Thứ tư, doanh nghiệp làm ăn kinh doanh trong cơ chế thị trường, chấp nhận cạnh tranh tồn tại và phát triển Đây là quy luật khách quan trong sự vận động và phát triển của doanh nghiệp Doanh nghiệp muốn tồn tại và phát triển thì hoạt động cạnh tranh là điều tất yếu

Thứ năm, doanh nghiệp có tính tổ chức và có tính hợp pháp được thể hiện ở chỗ doanh nghiệp được thành lập luôn có cơ cấu nhân sự, có bộ máy

tổ chức điều hành, có trụ sở giao dịch hoặc đăng ký và có tài sản riêng để quản lý Trụ sở của doanh nghiệp là nơi đặt cơ quan điều hành của doanh nghiệp, nơi tiến hành hoạt động kinh doanh, nơi doanh nghiệp giao dịch với các bên có liên quan và để xác định các mối quan hệ với cơ quan Nhà nước Trụ sở doanh nghiệp cũng là nơi để các cơ quan quản lý thực hiện chức năng kiểm tra, giám sát Để có thể tổ chức kinh doanh, doanh nghiệp cần có tài sản Do vậy, các thành viên phải bỏ ra một số tài sản để góp vào

doanh nghiệp Số tài sản của các thành viên góp vào tạo thành tài sản của doanh nghiệp

Doanh nghiệp muốn được thừa nhận là một pháp nhân, tham gia hoạt động kinh doanh và chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình thì đều phải đăng ký một cách hợp pháp Pháp luật nhiều nơi quy định về trình tự, thủ tục đăng ký hoặc công nhận một tổ chức là doanh nghiệp Việc đăng ký thực hiện thông qua thủ tục “hai chiều”, tức là chủ sở hữu khi muốn thành lập doanh nghiệp phải nộp hồ sơ xin cấp phép, và cơ quan quản lý nhà nước, khi chấp thuận bộ hồ sơ ấy thì ban hành giấy phép thành lập doanh nghiệp Một khi doanh nghiệp được “cấp phép”, nó đương nhiên được thừa nhận ra đời, được pháp luật bảo hộ và phải chịu sự ràng buộc bởi các quy định pháp lý có liên quan Tính hợp pháp không chỉ thể hiện ở việc doanh nghiệp xin phép đăng ký và được cấp phép thành lập và hoạt động, để nhà nước ghi nhận sự hình thành hay tồn tại của doanh nghiệp, mà còn thể hiện

ở việc, khi tham gia vào các quan hệ xã hội, doanh nghiệp cũng là một thực thể độc lập và phải chịu trách nhiệm cho các hoạt động của mình, bằng tài sản riêng của mình

1.1.2 Khái niệm, bản chất và đặc điểm của giải thể doanh nghiệp

Trong quá trình sản xuất kinh doanh, doanh nghiệp có thể gặp phải những khó khăn khiến doanh nghiệp phải ngừng hoạt động sản xuất kinh doanh hoặc chấm dứt sự tồn tại của mình Việc ngừng hoạt động sản xuất kinh doanh trong một thời gian nhất định chỉ là dạng tạm thời rút lui khỏi thị trường Còn việc doanh nghiệp không thể tiếp tục hoạt động sản xuất kinh doanh và chấm dứt sự tồn tại của mình là việc doanh nghiệp hoàn toàn rút lui khỏi thị trường Giải thể doanh nghiệp chính là một dạng chấm dứt

sự tồn tại của doanh nghiệp vĩnh viễn Thường thì doanh nghiệp bị giải thể khi hoạt động kinh doanh đã đạt được những mục tiêu đã đặt ra hoặc bị giải

thể theo quy định của pháp luật Tuy nhiên, thực tiễn cho thấy, các doanh nghiệp bị giải thể thường là do gặp phải khó khăn khiến doanh nghiệp không thể tiếp tục sản xuất kinh doanh mà phải lựa chọn bị giải thể Đó là điều mà không người chủ doanh nghiệp nào mong muốn, bởi mỗi doanh nghiệp đều là những đứa con tinh thần của họ, nhưng do những khó khăn, hoặc do quy định pháp luật mà buộc phải thực hiện giải thể

Vậy, giải thể doanh nghiệp có thể được hiểu là việc doanh nghiệp tiến hành các thủ tục pháp lý về giải thể, nhằm chấm dứt tư cách pháp nhân và các quyền, nghĩa vụ liên quan của doanh nghiệp

Hay nói cách khác, giải thể doanh nghiệp là việc doanh nghiệp chấm dứt hoạt động kinh doanh do đã đạt được những mục tiêu mà các thương nhân kinh doanh đã đặt ra hoặc bị giải thể theo quy định của pháp luật Nghĩa là bản thân doanh nghiệp có thể tự mình quyết định việc giải thể doanh nghiệp hoặc bị buộc phải tiến hành giải thể theo yêu cầu của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền khi vi phạm một trong các quy định pháp luật đặt

ra

Đối với trường hợp doanh nghiệp tự mình chấm dứt sự tồn tại của mình, lí do giải thể phụ thuộc vào ý chí và sự lựa chọn của doanh nghiệp Điều này đảm bảo quyền tự do kinh doanh và sở hữu của chủ doanh nghiệp Giải thể doanh nghiệp trước hết là quyền của các chủ sở hữu doanh nghiệp, bởi họ tự nguyện góp vốn thành lập doanh nghiệp thì họ cũng là người có quyền tự thoả thuận việc giải thể doanh nghiệp Các chủ sở hữu doanh nghiệp với tư cách là người “khai sinh” ra doanh nghiệp thì cũng có quyền “khai tử” cho doanh nghiệp khi cần Các chủ sở doanh nghiệp cùng nhau bàn bạc, thỏa thuận và đi đến quyết định chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp Nó có hiệu lực bắt buộc thực hiện đối với tất cả các thành

viên, cổ đông trong doanh nghiệp, kể cả những người không tham gia giao kết, không biểu quyết tán thành

Với trường hợp doanh nghiệp bị buộc phải chấm dứt sự tồn tại của mình theo yêu cầu của cơ quan có thẩm quyền bằng hình thức giải thể thì được hiểu là khi doanh nghiệp rơi vào một trong các trường hợp pháp luật quy định, cơ quan Nhà nước sẽ yêu cầu chủ sở hữu doanh nghiệp phải ra quyết định giải thể Như vậy, việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp trong trường hợp này là phụ thuộc vào ý chí của cơ quan Nhà nước có thẩm quyền Ý chí đó được thể hiện thông qua việc yêu cầu chủ sở hữu doanh nghiệp thực hiện thủ tục giải thể

Tóm lại, về bản chất thì giải thể doanh nghiệp chính là một sự thỏa thuận hoặc hành vi pháp lý đơn phương trước pháp luật và nhà nước để chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, việc chấm dứt sự tồn tại này phụ thuộc vào ý chí của bản thân doanh nghiệp hoặc ý chí của cơ quan có thẩm quyền

Từ khái niệm giải thể doanh nghiệp, ta có thể rút ra một số các đặc trưng cơ bản sau:

Một là, giải thể doanh nghiệp là quá trình diễn ra với các hoạt động

thanh lý tài sản, thanh toán nợ và hoạt động pháp lý thực hiện thủ tục hành chính để "xóa tên” doanh nghiệp tại cơ quan đăng ký kinh doanh, là một quá trình với những hoạt động nhằm chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp,

để doanh nghiệp rút lui khỏi thị trường

Hai là, nguyên nhân giải thể doanh nghiệp khá đa dạng, có thể xuất

phát từ vi phạm pháp luật của doanh nghiệp hoặc ý chí tự nguyện của chủ doanh nghiệp Nhưng thường thì doanh nghiệp giải thể khi chủ đầu tư không có nhu cầu tiếp tục kinh doanh hoặc kinh doanh thua lỗ nhưng chưa đến mức độ mất khả năng thanh toán nợ đến hạn Hoặc lý do vi phạm pháp

luật của doanh nghiệp cùng với việc bị áp dụng chế tài đình chỉ hoạt động

và rút giấy phép sẽ dẫn đến trường hợp giải thể bắt buộc, ví dụ như trường hợp khai man hồ sơ đăng ký doanh nghiệp,kinh doanh trái phép, số lượng thành viên giảm dưới mức tối thiểu mà không xử lý khắc phục trong thời gian luật định

Ba là, doanh nghiệp chỉ thực hiện thủ tục giải thể để rút khỏi thị

trường khi đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ, thực hiện xong các nghĩa

vụ tài sản Nếu mất khả năng thanh toán khoản nợ đến hạn, doanh nghiệp thuộc trường hợp áp dụng Luật Phá sản để chấm dứt hoạt động Như vậy,

có thể nói, khả năng thanh toán của doanh nghiệp là yếu tố quyết định việc doanh nghiệp rút khỏi thị trường thông qua thủ tục giải thể hay phá sản

Bốn là, chủ sở hữu doanh nghiệp là người quyết định việc giải thể

doanh nghiệp Cơ quan đăng ký kinh doanh không có thẩm quyền đồng ý hay phản đối việc giải thể mà chỉ xem xét tính hợp lệ của hồ sơ giải thể khi không có khiếu nại về việc giải thể thì sẽ quyết định cập nhật tình trạng “đã giải thể” của doanh nghiệp trên cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp (trước đây gọi là chấp thuận hồ sơ giải thể và xoá tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh)

Đối với các trường hợp giải thể bắt buộc, chủ sở hữu doanh nghiệp buộc phải quyết định giải thể doanh nghiệp trên cơ sở quyết định đình chỉ hoạt động, thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp của cơ quan có thẩm quyền hay quyết định của Toà án Trong trường hợp này, mặc dù không trực tiếp ra quyết định giải thể nhưng về bản chất, có thể coi cơ quan nhà nước có thẩm quyền là chủ thể quyết định giải thể doanh nghiệp, vì chủ sở hữu doanh nghiệp ra quyết định giải thể mà không xuất phát từ tự

do ý chí của mình

Như vậy, giải thể doanh nghiệp thể hiện được tính chủ động cho mỗi doanh nghiệp trước tình hình kinh doanh của doanh nghiệp mình vì giải thể doanh nghiệp có yếu tố tự quyết của chủ doanh nghiệp Thủ tục giải thể doanh nghiệp bản chất lại là thủ tục hành chính nên thời gian giải quyết một vụ giải thể có thể sẽ ngắn và đơn giản hơn

Doanh nghiệp giải thể chỉ đơn thuần là giải quyết dứt điểm tình trạng công nợ, thanh lý tài sản chia cho các cổ đông, trả giấy phép Giám đốc doanh nghiệp giải thể có thể đứng ra thành lập, điều hành công ty mới Doanh nghiệp giải thể sau khi thực hiện xong các nghĩa vụ tài sản vẫn có thể chuyển sang một ngành nghề kinh doanh khác nếu có thể Đối với nền kinh tế, giải thể có tác dụng tích cực sắp xếp lại sản xuất theo hướng có hiệu quả hơn Điều này đòi hỏi các doanh nghiệp phải luôn luôn tìm tòi, sáng tạo, thích ứng với môi trường kinh doanh thường xuyên biến động hiện nay

1.1.3 Phân biệt giải thể doanh nghiệp với các trường hợp chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp

Doanh nghiệp chấm dứt hoạt động, chấm dứt sự tồn tại khi được tổ chức lại doanh nghiệp hoặc bị phá sản Đối với mỗi trường hợp, bản chất chung là chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, nhưng vẫn có những đặc trưng riêng cơ bản, giúp phân biệt giữa các trường hợp với nhau, những ưu điểm, nhược điểm cụ thể để doanh nghiệp có thể lựa chọn, quyết định cho mình hình thức phù hợp trong trường hợp được quyền quyết định Cụ thể:

- Phân biệt giải thể doanh nghiệp với chấm dứt tồn tại khi tổ chức lại doanh nghiệp

Các trường hợp tổ chức lại doanh nghiệp bao gồm: chia, tách, sáp nhập, hợp nhất và chuyển đổi loại hình doanh nghiệp

Chia doanh nghiệp, là trường hợp một doanh nghiệp (công ty TNHH hoặc công ty cổ phần) được chia thành một số doanh nghiệp cùng loại Khi chia doanh nghiệp, công ty bị chia chấm dứt tồn tại sau khi các công ty mới được đăng ký kinh doanh

Tách doanh nghiệp, là trường hợp một doanh nghiệp (công ty trách

nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần) thành lập một hoặc một số doanh nghiệp mới cùng loại (bằng cách chuyển một phần tài sản của doanh nghiệp hiện có hoặc chuyển một phần quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp

bị tách sang doanh nghiệp được tách) Khi tách doanh nghiệp thì một hoặc một số doanh nghiệp mới được thành lập nhưng không chấm dứt tồn tại của doanh nghiệp bị tách

Hợp nhất doanh nghiệp, là trường hợp hai hoặc một số doanh nghiệp (công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh) cùng loại hợp nhất thành một doanh nghiệp mới bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang doanh nghiệp hợp nhất Khi hợp nhất doanh nghiệp thì một doanh nghiệp mới được thành lập, đồng thời chấm dứt tồn tại của các doanh nghiệp bị hợp nhất

Sáp nhập doanh nghiệp, là trường hợp một hoặc một số doanh nghiệp (công ty cổ phần, công ty trách nhiện hữu hạn, công ty hợp danh) cùng loại

có thể sáp nhập vào một doanh nghiệp khác bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang doanh nghiệp nhận sáp nhập Khi sáp nhập doanh nghiệp thì doanh nghiệp mới không được thành lập (doanh nghiệp được sáp nhập vẫn tồn tại) nhưng các doanh nghiệp bị sáp nhập sẽ chấm dứt sẽ tồn tại Doanh nghiệp nhận sáp nhập được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp bị sáp nhập

Chuyển đổi doanh nghiệp, là trường hợp chuyển đổi qua lại giữa các loại hình doanh nghiệp: Công ty trách nhiệm hữu hạn có thể được chuyển đổi thành công ty cổ phần hoặc ngược lại; doanh nghiệp tư nhân có thể được chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn (chuyển đổi hình thức pháp lý) Sau khi đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp được chuyển đổi chấm dứt tồn tại; doanh nghiệp chuyển đổi được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp được chuyển đổi

Như vậy, các trường hợp tổ chức lại doanh nghiệp về bản chất là do chính chủ sở hữu doanh nghiệp thực hiện nhằm nâng cao hiệu quả trong hoạt động kinh doanh

Thứ nhất, về chủ thể quyết định

Đối với giải thể doanh nghiệp thì chủ thể quyết định là chủ doanh nghiệp hoặc cơ quan nhà nước có thẩm quyền thông qua quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Khi doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì buộc phải tiến hành giải thể Đối với

tổ chức lại doanh nghiệp thì chủ thể quyết định là chủ doanh nghiệp Như vậy, chủ thể quyết định đối với trường hợp giải thể doanh nghiệp ngoài chủ doanh nghiệp trong trường hợp tự nguyện thì còn có thể là cơ quan Nhà nước có thẩm quyền theo quy định của pháp luật

Thứ hai, về nguyên nhân quyết định

Nguyên nhân của việc tổ chức lại doanh nghiệp chỉ duy nhất xuất phát do ý chí của chủ doanh nghiệp, nhà nước không có thẩm quyền can thiệp buộc doanh nghiệp phải tổ chức lại, mà Nhà nước chỉ đóng vai trò quản lý về mặt thủ tục hành chính khi doanh nghiệp có nhu cầu thực hiện

tổ chức lại doanh nghiệp

Thứ ba, mục đích khi tiến hành thủ tục

Việc chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp trong trường hợp này sẽ

có lợi hơn đối với chủ doanh nghiệp

Thứ tư, về thời điểm hoàn thành thủ tục

Đối với tổ chức lại doanh nghiệp, trong trường hợp chia, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp thì doanh nghiệp cũng sẽ bị chấm dứt tồn tại nhưng không thể xem đây là thời điểm hoàn thành thủ tục mà thủ tục này chỉ được coi là hoàn thành khi các doanh nghiệp mới được thành lập

Thứ năm, về hậu quả pháp lý

Đối với giải thể doanh nghiệp, sau khi hoàn thành thủ tục thì doanh nghiệp được xem là đã chấm dứt sự tồn tại của mình, các quyền và nghĩa

vụ của doanh nghiệp không được kế thừa, chủ doanh nghiệp chỉ phải chịu trách nhiệm pháp lý nếu việc giải thể doanh nghiệp thực hiện không đúng pháp luật

Các văn bản pháp luật Việt Nam không đưa ra định nghĩa thế nào là phá sản, phá sản doanh nghiệp mà chỉ giải thích khi nào thì doanh nghiệp/ hợp tác xã được coi là “lâm vào tình trạng phá sản”

Như vậy, phá sản dù chưa định nghĩa thống nhất nhưng về cơ bản được sử dụng để chỉ sự đổ vỡ trong hoạt động kinh doanh của một doanh nghiệp hoặc cá nhân

Giải thể doanh nghiệp thực chất đó là việc chấm dứt sự tồn tại, hoạt động của doanh nghiệp theo ý chí của doanh nghiệp hoặc cơ quan có thẩm quyền với điều kiện doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản

nợ và nghĩa vụ tài sản khác Giải thể doanh nghiệp và phá sản doanh nghiệp đều là thủ tục chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp Tuy nhiên, giữa giải thể và phá sản doanh nghiệp về cơ bản là khác nhau:

Thứ nhất, về nguyên nhân của hiện tượng: Giải thể doanh nghiệp

xuất phát từ nhiều lý do như chủ doanh nghiệp không muốn tiếp tục kinh doanh hoặc hết thời hạn kinh doanh hoặc đã hoàn thành được mục tiêu đã định hoặc không thể tiếp tục kinh doanh vì làm ăn thua lỗ Hoặc doanh nghiệp phải tiến hành giải thể theo yêu cầu quản lý nhà nước khi mà doanh nghiệp không còn đủ điều kiện tồn tại theo luật định hoặc có vi phạm pháp luật Trong khi đó, phá sản doanh nghiệp chủ yếu xuất phát từ việc doanh

nghiệp lâm vào tình trạng không có khả năng thanh toán được các khoản

nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu 2, tr.14

Thứ hai, về chủ thể quyết định giải thể: Giải thể doanh nghiệp về cơ

bản là theo quyết định của chủ doanh nghiệp Khi doanh nghiệp rơi vào các trường hợp giải thể thì chủ doanh nghiệp trực tiếp hoặc thông qua người đại diện theo ủy quyền đối với trường hợp chủ sở hữu là tổ chức tiến hành thủ tục ra quyết định giải thể Trên cơ sở quyết định giải thể này doanh nghiệp sẽ tiến hành các thủ tục để giải thể Đối với hình thức giải thể bắt buộc theo ý chí của nhà nước thì sau đó chủ doanh nghiệp vẫn là chủ thể ra quyết định giải thể và tiến hành thủ tục giải thể Trong khi đối với phá sản doanh nghiệp thì chỉ có Tòa án là cơ quan duy nhất có thẩm quyền quyết định mở thủ tục phá sản và tuyên bố phá sản

Thứ ba, về trình tự, thủ tục thực hiện: Giải thể doanh nghiệp là một

thủ tục hành chính, chủ yếu do cơ quan đăng ký kinh doanh thực hiện còn phá sản là một thủ tục tư pháp do Tòa án thực hiện

Thứ tư, về điều kiện tiến hành: Giải thể chỉ được tiến hành khi doanh

nghiệp phải đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp Còn phá sản được áp dụng khi doanh nghiệp khi mất khả năng thanh toán nợ

Do mất khả năng trả nợ nên các khoản nợ chỉ được thanh toán trong phạm

vi giá trị tài sản còn lại của doanh nghiệp

Thứ năm, về thủ tục thanh lý tài sản: Khi giải thể, doanh nghiệp sẽ

thanh toán tất cả các khoản nợ nên doanh nghiệp sẽ chủ động và có thể trực tiếp đứng ra thanh toán các khoản nợ cho chủ nợ Lúc này, cơ quan trung gian là Tổ quản lý, thanh lý tài sản (do Tòa án quyết định thành lập) sẽ có thẩm quyền quản lý phần tài sản còn lại của doanh nghiệp bị phá sản và thực hiện thanh toán cho các chủ nợ 24

Thứ sáu, về chế tài đối với người chịu trách nhiệm quản lý điều hành doanh nghiệp: Trong trường hợp doanh nghiệp bị giải thể thì người quản lý

điều hành doanh nghiệp không bị giới hạn về quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp, vì nguyên nhân giải thể doanh nghiệp có thể là xuất phát từ

ý chí của chủ doanh nghiệp

Thứ bảy, về hệ quả pháp lý của thủ tục: Có những trường hợp chỉ

dẫn đến sự thay đổi chủ doanh nghiệp mà thôi thông qua việc mua lại toàn

bộ doanh nghiệp để tiếp tục sản xuất kinh doanh hoặc Tòa án áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh và quyết định đình chỉ thủ tục phá sản của doanh nghiệp nếu thủ tục phục hồi kinh doanh có hiệu quả, khi đó doanh nghiệp vẫn sẽ tiếp tục tồn tại

1.2 Các hình thức giải thể doanh nghiệp

1.2.1 Hình thức giải thể tự nguyện

Giải thể tự nguyện là quyền của nhà đầu tư đối với việc rút lui khỏi thị trường kinh doanh, một trong các nhóm quyền của quyền tự do kinh doanh Việc giải thể mà do chính doanh nghiệp quyết định trong quá trình tiến hành hoạt động của mình khi thấy rằng việc tồn tại của doanh nghiệp

là không còn cần thiết Giải thể doanh nghiệp tự nguyện được áp dụng đối với các trường hợp sau:

- Ban đầu, lúc thành lập doanh nghiệp các thành viên đã thỏa thuận, kết ước với nhau và sự thỏa thuận, kết ước này được biểu hiện bằng điều lệ công ty Điều lệ công ty là bản cam kết của các thành viên về thành lập, hoạt động của công ty trong đó có thỏa thuận về thời hạn hoạt động của công ty Khi hết thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ, nếu các thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động thì doanh nghiệp đương nhiên phải tiến hành giải thể

- Đây là trường hợp xuất phát từ ý chí, sự thỏa thuận giữa các thành viên trong doanh nghiệp Khi các thành viên xét thấy việc tham gia doanh nghiệp không còn có lợi thì họ có thể thỏa thuận để yêu cầu giải thể doanh nghiệp

1.2.2 Hình thức giải thể bắt buộc

Giải thể bắt buộc là việc giải thể do cơ quan nhà nước yêu cầu doanh nghiệp phải tiến hành giải thể Đó là khi điều kiện cho sự tồn tại của doanh nghiệp không còn nữa hoặc là khi doanh nghiệp có sự vi phạm pháp luật

mà sự tồn tại của doanh nghiệp sẽ ảnh hưởng đến trật tự chung của xã hội, ảnh hưởng đến quyền lợi của các chủ thể khác Giải thể bắt buộc được áp dụng trong các trường hợp sau:

- Để thành lập doanh nghiệp thì phải có đủ số lượng thành viên tối thiểu, đó cũng là một trong những điều kiện pháp lí để doanh nghiệp tồn tại

và hoạt động Pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu cho mỗi loại hình doanh nghiệp là khác nhau Khi không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu thì để tiếp tục tồn tại doanh nghiệp phải kết nạp thêm các thành viên cho đủ số lượng tối thiểu Thời hạn để doanh nghiệp thực hiện việc kết nạp thêm thành viên là 6 tháng kể từ ngày không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu Nếu doanh nghiệp không kết nạp thêm thành viên đúng quy định và đúng thời hạn thì doanh nghiệp phải giải thể

- Trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp phải có giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh thì mới chính thức hoạt động được Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh là căn cứ pháp

lí không thể thiếu cho sự tồn tại và hoạt động của các doanh nghiệp Khi doanh nghiệp vi phạm các quy định của pháp luật và bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh thì doanh nghiệp không thể tiếp tục tồn tại và hoạt động mà buộc phải giải thể theo yêu cầu của cơ quan đăng kí kinh doanh

Đối với cả hai hình thức giải thể bắt buộc hay giải thể tự nguyện thì doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác và doanh nghiệp không đang trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài Người quản lý có liên quan và doanh nghiệp theo quy định cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ của doanh nghiệp

Các quy định hiện hành về giải thể doanh nghiệp đã tạo cơ sở pháp

lý để chấm dứt tồn tại của doanh nghiệp, quan trọng hơn, nó còn bảo vệ quyền lợi của những chủ thể có liên quan, đặc biệt là quyền lợi của chủ nợ

và người lao động khi doanh nghiệp chấm dứt tồn tại

1.3 Trình tự thủ tục, giải thể doanh nghiệp

1.3.1 Quyết định giải thể doanh nghiệp

Quyết định giải thể chính là tuyên bố chính thức của doanh nghiệp về việc doanh nghiệp sẽ chấm dứt hoạt động, là cơ sở pháp lý đầu tiên trong quá trình thực hiện thủ tục giải thể doanh nghiệp Trên cơ sở quyết định giải thể, các bước tiếp theo của thủ tục giải thể sẽ được tiến hành Chính vì tính chất quan trọng như thế nên quyết định giải thể phải chặt chẽ về hình

thức, đầy đủ về nội dung

Đối với trường hợp “giải thể tự nguyện”, trước hết doanh nghiệp cần

tổ chức họp để thông qua quyết định giải thể

Quyết định này thể hiện sự nhất trí của các thành viên về các vấn đề liên quan đến lý do giải thể; thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ; phương án xử lý các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động và việc thành lập tổ thanh lý tài sản

- Tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp;

- Lý do giải thể;

Sau khi quyết định giải thể doanh nghiệp được thông qua, doanh nghiệp phải thông báo cho những người có quyền và lợi ích liên quan đến hoạt động giải thể doanh nghiệp biết về quyết định giải thể

Đối với trường hợp “giải thể bắt buộc”, Cơ quan đăng ký kinh

doanh thông báo tình trạng doanh nghiệp đang làm thủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp đồng thời với việc ra quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc ngay sau

khi nhận được quyết định giải thể của Tòa án đã có hiệu lực thi hành

1.3.2 Thanh lý tài sản và thanh toán các khoản nợ doanh nghiệp

Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng

Các khoản nợ của doanh nghiệp được thanh toán theo thứ tự sau:

(1) Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thỏa ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết;

(2) Nợ thuế;

(3) Các khoản nợ khác

Đối với việc thanh toán các khoản nợ thì đây là vấn đề rất phức tạp, nên cần phải có quy định trình tự phù hợp nhằm đảm bảo quyền và lợi ích của những người liên quan.Pháp luật quy định về thứ tự thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp như trên là hợp lý, đảm bảo được quyền và lợi ích chính đáng của những người cần được thanh toán nợ

Đối với nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội theo quy định của pháp luật và các quyền lợi khác của người lao động theo thỏa ước lao động tập thể và hợp đồng lao động đã ký kết, được ưu tiên thanh toán trước tiên khi doanh nghiệp giải thể Điều này là phù hợp, bởi lẽ, người lao động

luôn là đối tượng ở vị thế yếu trong quan hệ lao động, luôn cần được bảo

vệ trong các mối quan hệ lao động Trong đó, sự bảo vệ, bảo đảm về lợi ích vật chất, về các khoản tiền lương, tiền công, trợ cấp thôi việc, các quyền lợi ích khác trong quá trình lao động, đặc biệt là trong trường hợp doanh nghiệp giải thể chính là việc làm thiết thực, có ý nghĩa nhất Thực hiện tốt được điều này, người lao động sẽ có niềm tin vào doanh nghiệp, vào các chính sách của Đảng, pháp luật của Nhà nước, thúc đẩy người lao động tiếp tục cống hiến và sáng tạo hơn trong công việc, đồng thời góp phần thu hút được nhiều nguồn lao động, nhiều nhà đầu tư đến với thị trường Việt Nam

Sau các khoản nợ thanh toán cho người lao động, thì doanh nghiệp phải thực hiện thanh toán nợ thuế, đây là khoản nợ thể hiện trách nhiệm của doanh nghiệp đối với Nhà nước và đối với toàn dân Doanh nghiệp được phép sử dụng các lợi ích công cộng, được hoạt động, kinh doanh trong môi trường lành mạnh thì việc thực hiện nghĩa vụ thanh toán nợ thuế

là điều đương nhiên Việc đảm bảo doanh nghiệp phải thanh toán nợ thuế khi giải thể là đảm bảo sự công bằng về việc thực hiện nghĩa vụ xã hội

Và cuối cùng, khi đã thực hiện xong các nghĩa vụ thanh toán nợ theo thứ tự trên thì lúc này doanh nghiệp mới xem xét thanh toán các khoản nợ khác, như là các khoản nợ đối với các khách hàng, các khoản nợ đối với chủ đầu tư…Đây là các khoản nợ được xem xét và xử lý sau cùng, bởi lẽ, các khoản nợ này không mang tầm quan trọng và có ý nghĩa quyết định như đối với các khoản nợ người lao động và nợ thuế của Nhà nước

1.3.3 Hoàn tất thủ tục giải thể doanh nghiệp

Thủ tục giải thể chỉ được xem là hoàn thành khi cơ quan đăng ký kinh doanh xóa tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh Để hoàn tất thủ thục giải thể thì doanh nghiệp phải hoàn thành các nghĩa vụ của mình Các nghĩa vụ đó bao gồm nghĩa vụ đối với nhà nước, nghĩa vụ theo hợp

đồng, nghĩa vụ đối với người lao động Các nghĩa vụ này do chính doanh nghiệp chủ động tự thực hiện trên cơ sở đảm bảo chứng minh với cơ quan đăng ký kinh doanh về việc thực hiện đó thông qua hồ sơ đăng ký kinh doanh, cơ quan đăng ký kinh doanh tiến hành kiểm tra, nếu hồ sơ hợp lệ sẽ xóa tên doanh nghiệp trong sổ đăng ký kinh doanh – khi đó doanh nghiệp xem như giải thể

Để hoàn tất thủ tục giải thể doanh nghiệp thì người đại diện theo

pháp luật phải nộp hồ sơ giải thể, gửi hồ sơ giải thể đến Cơ quan đăng ký

kinh doanh trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày thanh toán hết các khoản nợ của doanh nghiệp Hồ sơ giải thể doanh nghiệp bao gồm giấy tờ sau: Thông báo về giải thể doanh nghiệp; Báo cáo thanh lý tài sản doanh nghiệp; danh sách chủ nợ và số nợ đã thanh toán, gồm cả thanh toán hết các khoản nợ về thuế và nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội, người lao động sau khi quyết định giải thể doanh nghiệp (nếu có); Con dấu và giấy chứng nhận mẫu dấu (nếu có); Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Trường hợp hồ sơ giải thể không chính xác, giả mạo, những người này phải liên đới chịu trách nhiệm thanh toán số nợ chưa thanh toán, số thuế chưa nộp và quyền lợi của người lao động chưa được giải quyết và chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật về những hệ quả phát sinh trong thời hạn 05 năm, kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến

Cơ quan đăng ký kinh doanh

Trường hợp giải thể theo hồ sơ, thì sau khi nhận được hồ sơ giải thể của doanh nghiệp, cơ quan đăng ký kinh doanh gửi thông tin về việc doanh nghiệp đăng ký giải thể cho cơ quan thuế Trong thời hạn 02 ngày làm việc

kể từ ngày nhận được thông tin của cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế gửi ý kiến về việc giải thể của doanh nghiệp đến cơ quan đăng ký kinh doanh

Tiểu kết chương

Doanh nghiệp là đơn vị sản xuất kinh doanh được tổ chức nhằm tạo

ra sản phẩm và dịch vụ đáp ứng nhu cầu tiêu thụ trên thị trường, thông qua

đó để tối đa hoá lợi nhuận trên cơ sở tôn trọng luật pháp của nhà nước và quyền lợi chính đáng của người tiêu dùng

Trong quá trình sản xuất kinh doanh, doanh nghiệp có thể phải chấm dứt sự tồn tại của mình bằng cách giải thể doanh nghiệp do sự thỏa thuận hoặc vi phạm pháp luật Trong quá trình xem xét đối với doanh nghiệp, yếu

tố tài sản, khả năng thanh toán của doanh nghiệp là yếu tố quyết định việc doanh nghiệp rút khỏi thị trường thông qua thủ tục giải thể hay phá sản

Giải thể doanh nghiệp có thể được thực hiện bằng hình thức tự nguyện hoặc bị bắt buộc Hình thức giải thể doanh nghiệp và các trường hợp chấm dứt hoạt động khác của doanh nghiệp có những điểm khác nhau đặc trưng cơ bản Mặt khác, trong giải thể doanh nghiệp bằng hình thức tự nguyện và giải thể doanh nghiệp bằng hình thức bắt buộc cũng có những điểm khác nhau nhất định Do đó, đòi hỏi, khi quyết định và thực hiện trình

tự thủ tục tiến hành giải thể doanh nghiệp có những điều cần hết sức chú ý

Đó là nội dung nghiên cứu cơ bản của chương 1 Việc nghiên cứu cơ

sở lý luận, các vấn đề liên quan đến giải thể doanh nghiệp sẽ là tiền đề phục vụ cho quá trình nghiên cứu nội dung chương 2 về thực tiễn áp dụng các quy định pháp luật về giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ TRÌNH TỰ THỦ TỤC, GIẢI THỂ

DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM HIỆN NAY

2.1 Pháp luật Việt Nam về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp

2.1.1 Pháp luật Việt Nam về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp khi bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án

Giải thể doanh nghiệp trong trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc theo quyết định của Tòa án được quy định tại Điều 203 Luật doanh nghiệp 2014 Việc quy định này xuất phát từ việc đảm bảo tính pháp chế tuyệt đối trong việc áp dụng luật Doanh nghiệp được thành lập ra nhằm mục đích kinh doanh, có các quyền được thừa nhận

và được bảo vệ nhưng đồng thời cũng phải có trách nhiệm thực hiện các nghĩa vụ theo quy định Trong quá trình hoạt động, nếu doanh nghiệp không thực hiện đúng các nghĩa vụ hoặc có hành vi vi phạm pháp luật thì doanh nghiệp sẽ chịu trách nhiệm pháp lý cũng như các chế tài nhất định Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chính là loại giấy tờ quan trọng nhất của doanh nghiệp, có được giấy này, chứng tỏ Nhà nước công nhận doanh nghiệp là một chủ thể kinh doanh và có thẩm quyền kinh tế

Bị thu hồi giấy chứng nhận kinh doanh cũng có nghĩa là Nhà nước rút lại sự công nhận tư cách chủ thể kinh doanh đối với doanh nghiệp Lúc này, doanh nghiệp không còn thẩm quyền kinh tế, nghĩa là không còn được tiến hành các hoạt động kinh doanh, mục đích của việc thành lập doanh nghiệp không có cơ hội để thực hiện nữa Đối với doanh nghiệp thì chế tài thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh của doanh nghiệp là cao nhất

được áp dụng Khi doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thì doanh nghiệp buộc phải tiến hành thủ tục giải thể

- Khi tiến hành đăng ký kinh doanh người thành lập doanh nghiệp phải gửi một bộ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp đầy đủ tới cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền Đồng thời, người thành lập doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của các nội dung nêu trong

hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp Tính hợp lệ của hồ sơ ở đây chính

là hồ sơ đăng ký doanh nghiệp phải đầy đủ các loại giấy tờ quy định Nếu sau khi được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh mà cơ quan chức năng phát hiện nội dung kê khai trong hồ sơ đăng ký kinh doanh là gian dối, giả mạo thì doanh nghiệp phải gánh chịu các hậu quả pháp lý Một trong các hậu quả đó là việc bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

- Nghĩa là doanh nghiệp được thành lập bởi những tổ chức cá nhân gồm: Cơ quan Nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan đơn vị mình; Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật

về cán bộ, công chức; Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm dại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của nhà nước tại doanh nghiệp khác; Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Tòa án cấm hành nghề kinh doanh; Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản

- Doanh nghiệp đã ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế Doanh nghiệp với tư cách là một tổ chức kinh tế, khi tham gia vào môi trường kinh doanh

tự chủ tiến hành các hoạt động kinh doanh trong phạm vi pháp luật cho phép nhưng đồng thời cũng phải chịu sự quản lý nhất định của cơ quan nhà nước Do vậy, khi doanh nghiệp không tiếp tục tiến hành các hoạt động kinh doanh một năm liên tục thì sẽ có nghĩa vụ thông báo với cơ quan nhà nước có thẩm quyền Trong quá trình thực hiện hoạt động kinh doanh của mình, có thể tại những thời điểm nhất định doanh nghiệp sẽ gặp những khó khăn và trở ngại nhất định, buộc phải tạm ngừng hoạt động kinh doanh, tuy nhiên, yêu cầu đặt ra là doanh nghiệp phải có nghĩa vụ thông báo với cơ quan có thẩm quyền Thời hạn một năm là khoảng thời gian cần thiết tối thiểu để các cơ quan quản lý đánh giá về thái độ của doanh nghiệp khi tham gia vào cộng đồng doanh nghiệp nói chung

- Doanh nghiệp có nghĩa vụ định kỳ báo cáo đầy đủ các thông tin

về doanh nghiệp, tình hình tài chính của doanh nghiệp và báo cáo theo yêu cầu với cơ quan nhà nước có thẩm quyền nhằm phục vụ công tác quản lý Khi doanh nghiệp không thực hiện đúng nghĩa vụ này, cơ quan đăng ký kinh doanh có quyền thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

- Trong một số trường hợp khác theo quyết định của Tòa án 3 Pháp luật doanh nghiệp không nêu cụ thể trường hợp nào thì Tòa án

sẽ tuyên bố giải thể doanh nghiệp Tuy nhiên căn cứ vào Bộ luật Tố tụng dân sự, về thẩm quyền giải quyết của Tòa án đối với những tranh chấp về kinh doanh, thương mại có thể xác định doanh nghiệp bị Tòa án tuyên bố giải thể khi: Giải quyết tranh chấp giữa công ty với các thành viên của công ty, giữa các thành viên của công ty với nhau liên quan đến yêu cầu giải thể công ty

Đối với các trường hợp trên, doanh nghiệp sẽ bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và bị buộc phải giải thể theo quy định của pháp luật Đây là quy định bổ sung mang tính chất cần thiết, thể hiện tính cưỡng chế của Nhà nước đối với các doanh nghiệp có vi phạm pháp luật

Việc giải thể doanh nghiệp trong trường hợp này được thực hiện theo trình tự, thủ tục sau: Cơ quan đăng ký kinh doanh, phải thông báo tình

trạng doanh nghiệp đang làm thủ tục giải thể trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp đồng thời với việc ra quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc ngay sau khi nhận được quyết định giải thể của Tòa án đã có hiệu lực thi hành

Điều này là phù hợp, bởi lẽ, người lao động luôn là đối tượng ở vị thế yếu trong quan hệ lao động, luôn cần được bảo vệ trong các mối quan

hệ lao động Trong đó, sự bảo vệ, bảo đảm về lợi ích vật chất, về các khoản tiền lương, tiền công, trợ cấp thôi việc, các quyền lợi ích khác trong quá trình lao động, đặc biệt là trong trường hợp doanh nghiệp giải thể chính là việc làm thiết thực, có ý nghĩa nhất Sau các khoản nợ thanh toán cho người lao động, thì doanh nghiệp phải thực hiện thanh toán nợ thuế, đây là khoản nợ thể hiện trách nhiệm của doanh nghiệp đối với Nhà nước và đối với toàn dân Việc đảm bảo doanh nghiệp phải thanh toán nợ thuế khi giải thể là đảm bảo sự công bằng về việc thực hiện nghĩa vụ xã hội Khi đã thực hiện xong các nghĩa vụ thanh toán nợ theo thứ tự trên thì lúc này doanh nghiệp mới xem xét thanh toán các khoản nợ khác, như là các khoản nợ đối với các khách hàng, các khoản nợ đối với chủ đầu tư

Cá nhân người quản lý công ty có liên quan phải chịu trách nhiệm cá nhân về thiệt hại do việc không thực hiện hoặc không thực hiện đúng quy định tại Điều này của Luật doanh nghiệp

Trường hợp hồ sơ giải thể không chính xác, giả mạo, những người này phải liên đới chịu trách nhiệm thanh toán số nợ chưa thanh toán, số thuế chưa nộp và quyền lợi của người lao động chưa được giải quyết và chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật về những hệ quả phát sinh trong thời hạn 05 năm, kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến

Cơ quan đăng ký kinh doanh

Kể từ khi có quyết định giải thể doanh nghiệp, doanh nghiệp, người quản lý doanh nghiệp sẽ bị nghiêm cấm thực hiện các hoạt động sau đây: Cất giấu, tẩu tán tài sản; Từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đòi nợ; Chuyển các khoản nợ không có bảo đảm thành các khoản nợ có bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp; Ký kết hợp đồng mới trừ trường hợp để thực hiện giải thể doanh nghiệp; Cầm cố, thế chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; Chấm dứt thực hiện hợp đồng đã có hiệu lực; Huy động vốn dưới mọi hình thức 3 Quy định này nhằm hạn chế tình trạng doanh nghiệp cố tình thực hiện những hành vi để khai không thật các thông tin về tài sản, thường là khai ít

đi nhằm không chịu thực hiện nghĩa vụ thanh toán các khoản nợ theo quy định Tùy theo tính chất và mức độ vi phạm, cá nhân có hành vi vi phạm những điều cấm thực hiện khi doanh nghiệp đã có quyết định giải thể thì có thể bị xử phạt vi phạm hành chính hoặc truy cứu trách nhiệm hình sự; Và nếu gây thiệt hại thì phải bồi thường

Để hướng dẫn cụ thể và chi tiết về trình tự, thủ tục đăng ký giải thể doanh nghiệp, tại Điều 59 Nghị định 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp có quy định:

2 Trong thời hạn 7 ngày làm việc kể từ ngày thông qua quyết định giải thể quy định tại Khoản 1 Điều 202 Luật Doanh nghiệp, doanh nghiệp gửi thông báo về việc giải thể đến Phòng Đăng ký kinh doanh

3 Sau khi nhận được hồ sơ giải thể của doanh nghiệp quy định tại Khoản 1 Điều 204 Luật Doanh nghiệp, Phòng Đăng ký kinh doanh gửi thông tin về việc doanh nghiệp đăng ký giải thể cho cơ quan thuế Trong thời hạn 2 ngày làm việc kể từ ngày nhận được thông tin của Phòng Đăng

ký kinh doanh, cơ quan thuế gửi ý kiến về việc giải thể của doanh nghiệp đến Phòng đăng ký kinh doanh

4 Trong thời hạn 5 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Phòng Đăng ký kinh doanh chuyển tình trạng pháp lý của doanh nghiệp trong Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp sang tình trạng giải thể nếu không nhận được ý kiến từ chối của cơ quan thuế, đồng thời ra Thông báo về việc giải thể của doanh nghiệp

5 Đối với doanh nghiệp sử dụng con dấu do cơ quan công an cấp, doanh nghiệp có trách nhiệm trả con dấu, Giấy chứng nhận đã đăng ký mẫu con dấu cho cơ quan công an để được cấp giấy chứng nhận đã thu hồi con dấu Trong trường hợp này, con dấu và giấy chứng nhận mẫu dấu trong hồ sơ giải thể doanh nghiệp quy định tại Điểm c Khoản 1 Điều 204 Luật Doanh nghiệp được thay thế bằng giấy chứng nhận đã thu hồi con dấu"

Quy định này nhằm xác định rõ trách nhiệm của các cá nhân có liên quan trong quản lý doanh nghiệp, để xảy ra tình trạng doanh nghiệp bị thu hồi giấy phép kinh doanh hoặc bị Tòa án buộc thực hiện quyết định Đây

là điều hoàn toàn phù hợp trong vấn đề quy trách nhiệm và nghĩa vụ khi xử

lý vi phạm

Việc quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp và các quy định tại các văn bản hướng dẫn thi hành đã tạo sự minh bạch, rõ ràng trong thủ tục giải thể doanh nghiệp Đồng thời mở ra cho doanh nghiệp lối đi

mới, tạo điều kiện cho công ty tiếp tục hoạt động bằng hình thức chuyển đổi loại hình doanh nghiệp theo đúng quy định của pháp luật

2.1.2 Pháp luật Việt Nam về trình tự thủ tục giải thể đối với các trường hợp khác

Ngoài trường hợp bị giải thể do bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và giải thể theo quyết định của Tòa án ở trên thì pháp luật doanh nghiệp hiện nay quy định tương đối rõ về trình tự thủ tục giải thể doanh nghiệp tại Luật doanh nghiệp 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành Theo đó, doanh nghiệp còn phải thực hiện thủ tục giải thể trong một

cơ chế giải quyết tranh chấp được quy định trong điều lệ công ty nếu không trái với quy định của pháp luật có giá trị bắt buộc đối với công ty (bao gồm người sở hữu, người quản lý và người lao động) Ngay từ khi thành lập, doanh nghiệp có thể quyết định thời hạn hoạt động của công ty và được ghi nhận trong Điều lệ công ty Khi hết thời hạn này thì doanh nghiệp sẽ phải giải thể, tuy nhiên không phải khi đến hạn này thì việc giải thể bắt buộc phải thực hiện, mà doanh nghiệp có thể quyết định việc tiếp tục tồn tại thông qua quyết định gia hạn Về nguyên tắc, khi doanh nghiệp hết thời hạn hoạt động mà không có quyết định gia hạn thì phải giải thể

- Việc quy định số lượng thành viên tối thiểu nhằm bảo vệ quyền của bên thứ ba và lợi ích của xã hội Nếu công ty không có đủ số lượng