Đại lý thương mại theo luật thương mại 2005

ðẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGÔ THỊ MINH HẢI ðẠI LÝ THƯƠNG MẠI THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI – 2011 ðẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGÔ THỊ MINH HẢI ðẠI LÝ THƯƠNG MẠI THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 Chuyên ngành : Luật Kinh Tế Mã số : 60 38 50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Như Phát HÀ NỘI – 2011 DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT Bộ luật Dân năm 2005 : BLDS 2005 Bộ luật Thương mại : BLTM ðại lý thương mại : ðLTM Hợp ñồng : Hð Luật Thương mại năm 1997 : LTM 1997 Luật Thương mại năm 2005 : LTM 2005 Luật Cạnh tranh năm 2004 : LCT 2004 Việt Nam : VN Tổ chức thương mại giới : WTO MỤC LỤC Trang MỤC LỤC LỜI MỞ ðẦU Chương 1: NHỮNG VẤN ðỀ LÝ LUẬN VỀ ðẠI LÝ THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT ðIỀU CHỈNH HOẠT ðỘNG ðẠI LÝ THƯƠNG MẠI 1.1 Hoạt động ðLTM vai trị kinh tế thị trường 1.1.1 Sự hình thành phát triển hoạt động ðLTM 1.1.2 Quan niệm hoạt ñộng ðLTM 1.1.3 Những ñặc ñiểm pháp lý hoạt ñộng ðLTM 1.1.4 Phân biệt hoạt ñộng ðLTM với số hoạt ñộng thương mại khác 1.1.5 Vai trị ðLTM xu tồn cầu hóa thương mại 1.2 Pháp luật điều chỉnh hoạt ñộng ðLTM 1.2.1.Khái quát pháp luật ñiều chỉnh hoạt ñộng ðLTM 1.2.2 Nội dung pháp luật ñiều chỉnh hoạt ñộng ðLTM Chương 2: THỰC TRẠNG ÁP DỤNG CÁC QUY ðỊNH PHÁP 10 10 10 14 20 22 29 32 33 35 LUẬT VỀ ðẠI LÝ THƯƠNG MẠI THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 Ở VIỆT NAM 2.1 Các hình thức ðLTM 2.2 Hợp đồng ðLTM 2.2.1 Chủ thể tham gia quan hệ hợp ñồng ðLTM 2.2.2 ðối tượng hợp đồng ðLTM 2.2.3 Hình thức hợp đồng ðLTM 2.2.4 Quyền nghĩa vụ chủ thể quan hệ hợp ñồng ðLTM 2.2.5 Trách nhiệm bên giao ñại lý, bên ñại lý với bên thứ 2.2.6 Chấm dứt hợp ñồng ðLTM 41 41 48 48 54 56 57 67 69 Chương 3: PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ ðẠI LÝ THƯƠNG MẠI Ở VIỆT NAM 3.1 Sự cần thiết phải hồn thiện pháp luật hoạt động ðLTM 3.2 Phương hướng hồn thiện pháp luật hoạt động ðLTM 3.2.1 Hoàn thiện pháp luật ðLTM phải phù hợp với sách phát triển thương mại nước ta 3.2.2 Hồn thiện pháp luật ðLTM phải đặt tổng thể chung việc xây dựng, hoàn thiện pháp luật thương mại, đảm bảo tính minh bạch, đồng bộ, thống khả thi pháp luật 3.2.3 Hoàn thiện pháp luật ðLTM phải ñáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế 3.3 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật ðLTM 76 76 78 78 79 80 81 3.3.1 Hoàn thiện quy ñịnh liên quan ñến chất pháp lý hoạt ñộng ðLTM 3.3.2 Hoàn thiện quy ñịnh pháp luật liên quan ñến quyền nghĩa vụ bên ðLTM 3.3.3 Hồn thiện quy định pháp luật hình thức đại lý độc quyền 3.3.4 Hồn thiện quy định hình thức Tổng đại lý Quy chế ñại lý kinh doanh xăng dầu Quy chế kinh doanh xây dựng thép hành 3.3.5 Hoàn thiện quy ñịnh pháp luật liên quan ñến trách nhiệm bên giao ñại lý, bên ñại lý với bên thứ ba 3.3.6 Hồn thiện quy định pháp luật việc ñơn phương chấm dứt hợp ñồng ðLTM 81 82 83 84 84 85 KẾT LUẬN 89 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 90 LỜI MỞ ðẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Những năm qua, hồ cơng đổi phát triển chung ñất nước, doanh nghiệp Việt Nam khơng ngừng phát triển, cải thiện hồn chỉnh Mỗi doanh nghiệp hoạt động kinh tế tế bào góp phần đưa đất nước lên, nơi trực tiếp sản xuất cung cấp sản phẩm, hàng hố, dịch vụ để đáp ứng nhu cầu cho sản xuất tiêu dùng toàn xã hội cho xuất Hoạt ñộng chế thị trường với phát triển ngày ñi lên xã hội, cạnh tranh thị trường ngày gay gắt vần đề tiêu thụ sản phẩm, hàng hoá, dịch vụ doanh nghiệp ngày có ý nghĩa quan trọng định thành công doanh nghiệp Trong thời kỳ hội nhập kinh tế quốc tế, phát triển vũ bão nghành thương mại dịch vụ ñã thúc ñẩy doanh nghiệp vào tập trung chun mơn hóa cao Các doanh nghiệp sản xuất dồn toàn sức lực cho sản phẩm tốt Vấn ñề tiêu thụ sản phẩm, hàng hoá dịch vụ ý nghĩa ñịnh tồn phát triển doanh nghiệp địi hỏi doanh nghiệp cần tìm cho trợ giúp nhà trung gian chuyên nghiệp ñại lý thương mại, nhà bán buôn, bán lẻ, nhà môi giới, ủy thác thương mại Phương thức kinh doanh thông qua người trung gian, qua người ñại lý thương mại ñã xuất từ sớm nước có kinh tế thị trường phát triển ngày ñược thương nhân ưa chuộng ðại lý thương mại ñã giúp thương nhân phân phối sản phẩm tới tận tay người tiêu dùng phạm vi rộng lớn, tiết kiệm chi phí giao dịch đem lại hiệu kinh doanh cao Trên giới, pháp luật ñiều chỉnh hoạt ñộng ñại lý thương mại ñã xuất từ sớm ñã ñạt tới hồn thiện đáng kể Tiêu biểu BLTM Pháp ñiều chỉnh từ năm 1807 BLTM ðức từ năm 1897 Pháp luật ñiều chỉnh ñại lý thương mại nhiều nước nhìn chung tập trung vào số vấn ñề ñể bảo vệ quyền lợi bên tham gia Tuy nhiên, quan điểm sách điều chỉnh hoạt động nước khơng giống mà phụ thuộc nhiều vào ñiều kiện kinh tế, trị xã hội trình độ lập pháp nước Như vậy, pháp luật ñại lý thương mại giới ña dạng phong phú, chúng mang ñậm sắc thể chế kinh tế khác Ở Việt Nam, hoạt ñộng ñại lý thương mại ñã xuất ñã lâu, thực bắt ñầu phát triển vài năm gần ñây kinh tế thị trường hình thành Pháp luật Việt Nam thức ghi nhận hoạt ñộng ñại lý thương mại LTM 1997 tiếp tục ñược quy ñịnh LTM 2005 sở kế thừa, có sửa đổi, bổ sung LTM 2005 ñược coi luật khung quy ñịnh ñại lý thương mại, pháp luật đại lý thương mại cịn ñược ñề cập nhiều văn luật Luật kinh doanh bảo hiểm, Bộ luật hàng hải, Luật du lịch, Luật quản lý thuế văn luật khác Tuy vậy, thực tiễn hoạt ñộng ðLTM thời gian qua ñã ñang phát sinh nhiều vướng mắc, bất cập, sai sót, ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp bên, khách hàng như: nhầm lẫn hoạt ñộng ñại lý với loại hoạt ñộng thương mại khác; trách nhiệm bên ñại lý, bên giao ñại lý với khách hàng chưa thật rõ ràng; quyền nghĩa vụ quy định luật khơng rõ, dễ dẫn đến vi phạm, tranh chấp ðể bảo vệ cách tốt quyền lợi ích bên tham gia quan hệ ðLTM, việc nghiên cứu cách ñầy ñủ tồn diện vấn đề lý luận thực tiễn thi hành pháp luật ðLTM vấn đề cấp thiết Chính vậy, tác giả lựa chọn ñề tài nghiên cứu luận văn thạc sỹ là: “ðại lý thương mại theo Luật Thương mại 2005” với mong muốn làm rõ quy ñịnh pháp luật ðLTM, khó khăn, vướng mắc áp dụng để từ đề xuất giải pháp khắc phục ñể quy ñịnh pháp luật phù hợp với thực tiễn kinh doanh kinh tế thị trường VN Tình hình nghiên cứu đề tài Những vấn ñề pháp lý hoạt ñộng trung gian thương mại nói chung, hoạt động ðLTM nói riêng ñược ñề cập ñến với nội dung giáo trình số sở đào tạo luật như: Giáo trình Luật thương mại Trường ðại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại Khoa Luật - trường ðại học Quốc gia Hà Nội…Với tính chất giáo trình dành cho sinh viên ñại học, nội dung ñược nghiên cứu dừng lại việc trang bị kiến thức cần thiết cho cử nhân luật chưa có ñiều kiện nghiên cứu chuyên sâu vấn ñề lý luận thực tiễn liên quan ñến hoạt ñộng ðLTM ðLTM ñược ñề cập ñến số cơng trình nghiên cứu với tư cách hoạt ñộng trung gian thương mại như: ðề tài nghiên cứu khoa học Bộ Thương mại “Cơ sở khoa học cho lựa chọn giải pháp bước ñi nhằm ñẩy mạnh tiến trình mở cửa dịch vụ thương mại” (mã số 2001-78-059, GS.TS Nguyễn Thị Mơ, Trường ðại học Ngoại thương làm Chủ nhiệm ñề tài); Sách Chuyên khảo Luật Kinh Tế (Chương trình sau ñại học) PGS.TS Phạm Duy Nghĩa; Luận án tiến sỹ luật học TS Lê Hoàng Oanh “Hoàn thiện pháp LTM hàng hoá VN bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế”; Luận án tiến sỹ luật học TS Nguyễn Thị Vân Anh “Pháp luật ñiều chỉnh hoạt ñộng trung gian thương mại VN”…Nhưng cơng trình nghiên cứu đề cập ñến hoạt ñộng ðLTM nằm hoạt ñộng trung gian thương mại cách chung Chưa có cơng trình nghiên cứu riêng biệt ðLTM cách độc lập chun sâu Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Luận văn ñược nghiên cứu với mục đích làm sáng tỏ sở lý luận từ khía cạnh pháp lý ðLTM, vướng mắc thực tiễn áp dụng quy ñịnh pháp luật ðLTM, từ tìm phương hướng đề xuất giải pháp nhằm hồn thiện quy định pháp luật ñiều chỉnh ðLTM nước ta Từ mục ñích trên, luận văn ñặt nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể sau: - Thứ nhất, nghiên cứu làm rõ chất pháp lý ðLTM sở lý luận pháp luật ñiều chỉnh loại hoạt ñộng trung gian thương mại - Thứ hai, phân tích thực trạng áp dụng quy ñịnh pháp luật ñiều chỉnh quan hệ ðLTM thực tế, từ ñó nêu ñược bất cập, hạn chế quy ñịnh pháp luật - Thứ ba, sở nghiên cứu vấn ñề lý luận thực tiễn, luận văn đưa số giải pháp để hồn thiện quy ñịnh pháp luật ðLTM ðối tượng nghiên cứu ðối tượng nghiên cứu ñề tài chủ yếu quy ñịnh, chế ñịnh pháp luật ðLTM theo LTM 2005 văn pháp luật liên quan Do ñề cập ñến hệ thống pháp luật ðLTM, luận văn chủ yếu tập trung nghiên cứu chế định pháp luật có liên quan trực tiếp ñến hoạt ñộng ðLTM, thực tiễn xây dựng áp dụng quy ñịnh pháp luật ðLTM Việt Nam Phạm vi nghiên cứu Luận văn tập trung nghiên cứu khía cạnh pháp lý ðLTM sở lý luận quy ñịnh liên quan ñến ðLTM BLDS 2005, LTM 2005 số văn luật chuyên ngành khác như: Bộ luật Hàng hải, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Du lịch Phương pháp nghiên cứu ðể giải nhiệm vụ ñặt ra, luận văn sử dụng phối hợp nhiều phương pháp nghiên cứu như: phân tích, tổng hợp, luật học so sánh, khảo sát thực tiễn Các phương pháp nghiên cứu luận văn ñược thực tảng phương pháp vật biện chứng, sở quan ñiểm, ñường lối trị, kinh tế, văn hố, xã hội ðảng Cộng sản Việt Nam Nội dung nghiên cứu kết nghiên cứu luận văn ðể đạt mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu ñề ra, luận văn nghiên cứu làm rõ nhóm nội dung lớn sau ñây: chất pháp lý ðLTM; nguồn pháp luật ñiều chỉnh quan hệ ðLTM; quyền nghĩa vụ bên quan hệ ðLTM; ñiều kiện, thủ tục giao kết, thực chấm dứt hợp ñồng ðLTM; trách nhiệm vi phạm hợp ñồng ðLTM theo LTM 2005 Kết nghiên cứu luận văn có điểm sau đây: - Tiếp tục làm rõ số vấn ñề lý luận ðLTM, ñặc trưng pháp lý loại hoạt ñộng này, cho phép phân biệt với số hoạt ñộng thương mại cận kề khác như: mua bán hàng hố, uỷ thác mua bán hàng hóa, nhượng quyền thương mại… - Chỉ bất cập chế ñiều chỉnh pháp luật ñối với quan hệ ðLTM, làm rõ ngun nhân, từ đề xuất giải pháp tiếp tục hồn thiện pháp luật để nâng cao hiệu ñiều chỉnh pháp luật ñối với quan hệ ðLTM Cơ cấu luận văn Ngoài phần mở ñầu, Kết luận Danh mục tài liệu tham khảo, nội dung Luận văn gồm chương: 3.3.1 Hoàn thiện quy ñịnh liên quan ñến chất pháp lý hoạt ñộng ðLTM LTM 2005 luật chuyên ngành ñang sử dụng chung khái niệm hoạt ñộng ñại lý chất pháp lý lại không ñồng Như ñã phân tích Chương luận văn số đại lý đặc thù ñại lý tàu biển, ñại lý bưu chính, ñại lý bảo hiểm…khơng nhân danh để cung cấp dịch vụ mà nhân danh bên giao ñại lý thực hợp ñồng với bên thứ ba khách hàng Nội hàm ñại lý ñặc thù khác với quy ñịnh LTM 2005, mang chất ñại diện thương mại cho thương nhân nhiều Như quy ñịnh luật chuyên ngành mâu thuẫn với quy ñịnh LTM 2005- ñược cho quy ñịnh khung cho hoạt động thương mại Do đó, nhà làm luật cần nghiên cứu sửa ñổi cho luật chuyên ngành thống với luật chung ñể tạo ñiều kiện thuận lợi cho trình thực áp dụng pháp luật ðể giúp việc áp dụng luật thực tế ñược ñơn giản, thuận lợi hơn, văn pháp luật chuyên ngành cần bổ sung ñiều khoản quy ñịnh rõ ràng, cụ thể việc phối hợp áp dụng quy ñịnh pháp luật chuyên ngành LTM 2005, BLDS 2005 LTM 2005 BLDS 2005 cần có quy định liên quan đến phối hợp áp dụng luật chung, luật chuyên ngành ñể tạo thống áp dụng pháp luật Bên cạnh quy ñịnh liên quan ñến ðLTM văn pháp luật chun ngành cần hồn thiện theo hướng: - Các quy ñịnh ðLTM văn pháp luật chuyên ngành không chép lại quy ñịnh rõ ràng LTM 2005 mà quy ñịnh vấn ñề ñặc thù quan hệ ñại lý lĩnh vực - ðối với vấn ñề ñặc thù, luật chuyên ngành có quy ñịnh riêng cần quy ñịnh chế áp dụng phối hợp quy ñịnh luật chuyên ngành quy ñịnh luật chung mang tính tương trợ thống 81 3.3.2 Hồn thiện quy định pháp luật liên quan ñến quyền nghĩa vụ bên ðLTM Thứ nhất, quy ñịnh LTM 2005 LCT ñang tồn mâu thuẫn xung quanh thoả thuận ấn định giá bán hàng hố ñại lý cho khách hàng thoả thuận hạn chế cạnh tranh Pháp luật cạnh tranh LTM cần có hướng dẫn áp dụng trường hợp bên có thoả thuận ấn ñịnh giá thoả thuận hạn chế cạnh tranh khác ñể ñảm bảo ñược ñặc thù quan hệ đại lý mua bán hàng hóa khơng làm ảnh hưởng đến ngun tắc tự cạnh tranh thị trường Thứ hai, LTM 2005 nên bổ sung thêm quy ñịnh quyền quan trọng bên ñại lý quyền ñược bảo vệ quyền sở hữu danh sách khách hàng hệ thống phân phối khơng thời gian Hð ðLTM có hiệu lực mà khoảng thời gian hợp lý sau bên ñã chấm dứt quan hệ ñại lý Bên ñại lý phải tạo dựng mạng lưới khách hàng suốt thời gian làm ñại lý cho bên giao ñại lý pháp luật cần bảo vệ quyền sở hữu danh sách khách hàng họ không thời gian ñang làm ñại lý cho bên giao ñại lý mà khoảng thời gian ñịnh sau Hð ñại lý hết hiệu lực Vì việc tìm kiếm khách hàng nói cơng việc khó khăn nhất, có ý nghĩa định để thương nhân tìm kiếm lợi nhuận kinh doanh Như vậy, pháp luật cần bảo vệ quyền lợi đáng bên đại lý việc bổ sung thêm quy ñịnh quyền sở hữu danh sách khách hàng LTM 2005 ðồng thời xây dựng chế để bảo vệ quyền đó, đặt chế tài ñịnh ñối với trường hợp vi phạm Thứ ba, thực tiễn hoạt ñộng thương mại thời gian qua cho thấy có nhiều trường hợp bên ký Hð ñại lý với thoả thuận hình thức ñại lý hoa hồng; bên giao ñại lý ấn ñịnh cứng giá mua, giá bán hàng hố bên đại lý bán hàng với giá cao giá ấn ñịnh ðơn cử ví dụ: tháng cuối năm 82 2009 vừa qua, lợi dụng thay ñổi quy ñịnh giảm 50% thuế VAT 50% lệ phí trước bạ đăng ký ơtơ theo sách kích cầu Chính phủ (từ ngày 01/01/2010 quay áp dụng mức thuế suất 10% VAT từ 10 đến 12% lệ phí trước bạ tuỳ theo ñịa phương), nhiều ñại lý bán ôtô nhà sản xuất ôtô nước ñã buộc khách hàng phải trả thêm tiền so với giá công bố nhà sản xuất, “tinh vi” hơn, buộc khách hàng phải mua thêm “các gói tuỳ chọn” có giá trị từ 5% đến 10% giá trị xe ơtơ để nhận xe trước thời điểm 01/01/2010 Việc tự ý tăng giá so với giá nhà sản xuất cơng bố đại lý ảnh hưởng nghiêm trọng ñến quyền lợi người tiêu dùng mà cịn tác động xấu đến uy tín, hình ảnh, thương hiệu nhà sản xuất làm chậm việc tiêu thụ hàng hố ðể khắc phục tình trạng này, pháp luật ðLTM cần bổ sung thêm quy ñịnh: trường hợp phát bên ñại lý bán hàng cao giá bên giao đại lý cơng bố bên giao đại lý quyền u cầu đơn phương chấm dứt Hð ñại lý buộc bên ñại lý phải tốn tiền hàng cho bên giao đại lý theo giá ñã bán cho khách hàng thực tế 3.3.3 Hồn thiện quy định pháp luật hình thức đại lý độc quyền Theo quy định LTM 2005 hình thức đại lý độc quyền bên ñược phép thỏa thuận, bên ñại lý chủ thể ñược cung ứng loại hàng hóa loại dịch vụ khu vực ñịa lý ñịnh Trên thực tế, hình thức ñại lý độc quyền sử dụng phổ biến, ñã thực có ý nghĩa lớn ñối với nhiều thương nhân Việc xác ñịnh thương nhân tham gia hợp đồng đại lý độc quyền khơng nhằm mục ñích hạn chế cạnh tranh thực vấn ñề khó khăn Pháp luật cạnh tranh cần bổ sung quy ñịnh tiêu chuẩn ñánh giá rõ ràng ñể ngăn chặn hình thức ñại lý ñộc quyền gây ảnh hưởng ñến cạnh tranh Luật thương mại cần “thiết kế” thêm quy định hình thức đại lý độc quyền theo hướng thừa nhận hình thức đại lý ñộc quyền bên lựa chọn hình thức mà không vi phạm pháp luật cạnh 83 tranh Với quy ñịnh pháp luật ñầy ñủ giúp thương nhân khơng hội kinh doanh đảm bảo tn thủ pháp luật nghiêm túc 3.3.4 Hồn thiện quy định hình thức Tổng đại lý Quy chế ñại lý kinh doanh xăng dầu Quy chế kinh doanh xây dựng thép hành Theo quy ñịnh Tổng đại lý LTM 2005 Thơng tư 36/2009/TTBCT ngày 14/12/2009 ban hành Quy chế ñại lý kinh doanh xăng dầu Quy chế kinh doanh thép xây dựng ban hành kèm theo Quyết ñịnh số 2212/2005/Qð-BTM ngày 15/8/2005 bên tổng đại lý có quan hệ với bên giao ñại lý (nhà sản xuất, nhà nhập khẩu) sở hợp ñồng ñại lý quan hệ này, tổng đại lý bên đại lý Tổng ñại lý thiết lập hệ thống ñại lý trực thuộc để giao hàng hóa phân phối trực tiếp tới khách hàng Thực tiễn, tổng ñại lý đại lý trực thuộc hình thành quan hệ sở chất hợp ñồng ñại diện Bởi, đại lý trực thuộc khơng nhân danh thực giao dịch với bên thứ ba mà nhân danh tổng ñại lý, ñược tổng ñại lý ủy quyền ñể giao dịch với khách hàng Thấy rõ chất mối quan hệ tổng ñại lý ñại lý trực thuộc, cần xác ñịnh rõ tư cách bên tham gia hoạt ñộng ñại lý ñặc thù này, ñặc biệt tư cách bên tổng ñại lý bên ñại lý trực thuộc Từ ñó, ñưa quy ñịnh phù hợp ñiều chỉnh xác hình thức đại lý này, tránh mâu thuẫn luật văn luật, ñảm bảo lợi ích khách hàng tham gia giao dịch với bên ñại lý mang chất ñại diện 3.3.5 Hồn thiện quy định pháp luật liên quan ñến trách nhiệm bên giao ñại lý, bên ñại lý với bên thứ ba Hợp ñồng mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại bên đại lý bên thứ ba hình thành sau có hợp đồng đại lý ln chịu ảnh hưởng việc thực hợp ñồng ñại lý Thơng qua hệ thống đại lý, khách hàng tiếp 84 cận sản phẩm nhà sản xuất ñược hưởng sách ưu đãi, giá hợp lý Bên thứ ba người nhận chuyển giao quyền sở hữu trực tiếp từ bên giao ñại lý, quyền lợi ích bên thứ ba liên quan mật thiết ñến không bên ñại lý mà bên giao ñại lý Mặc dù quan hệ pháp lý ñược xác lập sở hợp ñồng khác quyền lợi nghĩa vụ bên thứ ba ln có ràng buộc với quyền nghĩa vụ bên quan hệ ñại lý Tuy nhiên, pháp luật quy ñịnh trách nhiệm bồi thường thiệt hai bên hợp ñồng ñại lý mà chưa có quy định nhằm bảo vệ quyền lợi cho bên thứ ba vi phạm hợp ñồng bên quan hệ ñại lý thương mại việc chấm dứt hợp ñồng ñại lý thương mại làm thiệt hại cho bên thứ ba Có quy ñịnh bảo vệ quyền lợi cho bên thứ ba, tạo tâm lý cho bên thứ ba yên tâm giao dịch với bên đại lý 3.3.6 Hồn thiện quy ñịnh pháp luật việc ñơn phương chấm dứt hợp ñồng ðLTM Hợp ñồng ðLTM có hiệu lực bắt buộc với bên ñại lý bên giao ñại lý Nhưng q trình bên thực hợp đồng ðLTM, xuất kiện dẫn đến việc bên ñơn phương chấm dứt thực Hð Khi Hð chấm dứt, bên khơng cịn bị ràng buộc ñiều khoản Hð Tuy nhiên, quy ñịnh pháp luật VN quyền ñơn phương chấm dứt Hð đại lý cịn nhiều vướng mắc Thứ nhất, theo quy định điều 177 LTM 2005 việc chấm dứt Hð ðLTM ñược thực dễ dàng: “Nếu khơng có thoả thuận khác, bên có quyền chấm dứt Hð ñại lý phải thông báo văn cho bên biết ñược chấm dứt sau thời gian hợp lý không sớm 60 ngày kể từ ngày thông báo.” Về chất Hð thoả thuận có giá trị pháp lý ràng buộc bên Quy ñịnh LTM 2005 ñã làm ñi ràng buộc pháp lý trách nhiệm thực Hð bên 85 xố bỏ sau bên thực việc thông báo Thứ hai, liên quan đến thời hạn thơng báo việc chấm dứt Hð đại lý Nếu bên khơng có thoả thuận khác trường hợp, Hð đại lý ñược chấm dứt sau thời gian hợp lý không sớm 60 ngày từ ngày thông báo Pháp luật số nước Pháp quy ñịnh bên giao ñại lý bên ñại lý ñều có quyền đơn phương chấm dứt Hð quy định thời hạn báo trước hợp lý quy ñịnh VN Thời hạn báo trước tháng từ năm ñầu tiên Hð, hai tháng từ năm thứ hai Hð, ba tháng kể từ ñầu năm thứ ba năm Thời hạn báo trước không ñược phép ngắn thời hạn bên thoả thuận thời hạn dài với ñiều kiện thời hạn báo trước bên giao ñại lý khơng ngắn thời hạn báo trước bên ñại lý [63, tr 163] Việc quy ñịnh thời hạn báo trước khác ñối với thời gian khác trình hợp tác bên giao ñại lý bên ñại lý phù hợp quy ñịnh thời hạn báo trước chung cho trường hợp ñơn phương chấm dứt Hð pháp luật VN Bởi thời gian bên gắn bó quan hệ kinh doanh lâu mức độ rủi ro bên bên ñơn phương chấm dứt Hð nhiều địi hỏi cần có thời gian chuẩn bị nhiều trước chấm dứt Hð để tránh thiệt hại xảy LTM 2005 VN nên bổ sung quy ñịnh khoảng thời hạn báo trước cụ thể Thứ ba, quy ñịnh vấn ñề bồi thường bên đơn phương chấm dứt Hð ðLTM khơng phù hợp thực tế kinh doanh LTM 2005 quy ñịnh quyền yêu cầu bồi thường cho bên ñại lý bên giao ñại lý cần ñược bảo vệ pháp luật bị bên ñại lý ñơn phương chấm dứt Hð Bên giao ñại lý phải giao hàng tiền cho bên ñại lý, ñồng thời phải hướng dẫn bên ñại lý vấn ñề liên quan ñến hàng hoá bảo quản chất lượng hàng hoá… Do vậy, bên ñại lý ñơn phương chấm dứt Hð, bên giao đại lý chịu khơng 86 ảnh hưởng như: hàng hố giao cho bên đại lý thời gian dài khơng bảo đảm chất lượng bên đại lý có ý đồ xấu cố tình khơng tiêu thụ, tiết lộ bí kinh doanh…LTM 2005 cần bổ sung quy ñịnh ñể bảo vệ quyền lợi cho bên giao ñại lý bên ñại lý ñơn phương chấm dứt Hð Mặt khác, theo LTM 2005, quyền yêu cầu bồi thường bên ñại lý phát sinh trường hợp bên giao đại lý thơng báo chấm dứt Hð, trường hợp bên ñại lý yêu cầu chấm dứt Hð bên đại lý khơng có quyền yêu cầu bên giao ñại lý bồi thường cho thời gian mà làm đại lý Quy định LTM 2005 khơng xem xét trường hợp bên ñại lý chấm dứt Hð ñại lý lỗi bên giao ñại lý Như vậy, trường hợp bên giao đại lý khơng thực thực khơng theo thỏa thuận bên đại lý có quyền ñơn phương chấm dứt hợp ñồng yêu cầu bồi thường thiệt hại Thứ tư, khoản ñiều 177 LTM 2005 quy ñịnh giá trị khoản bồi thường mà bên giao ñại lý phải trả cho bên ñại lý bên giao ñại lý ñơn phương chấm dứt hợp đồng mang tính chủ quan, khơng phù hợp với ngun tắc tính bồi thường thiệt hại Quan hệ đại lý thường diễn thời gian lâu dài, ñể xây dựng ñược mạng lưới khách hàng bên ñại lý phải nhiều thời gian, cơng sức chi phí Do đó, bên giao đại lý đơn phương chấm dứt hợp ñồng trước gây thiệt hại lớn cho bên ñại lý Như vậy, cách xác ñịnh giá trị khoản bồi thường chưa thỏa ñáng, chưa phù hợp với thực tiễn kinh doanh ñại Với phân tích nhận định trên, theo tác giả, Luật thương mại khơng cần phải quy định vấn ñề liên quan ñến việc bồi thường thiệt hại bên ñơn phương chấm dứt hợp ñồng hợp đồng điều kiện loại hợp đồng dịch vụ mà vấn ñề ñã ñược giải thỏa ñáng ñiều 525 BLDS 2005 Theo quy ñịnh này, trường hợp việc tiếp tục thực hợp đồng đại lý khơng có lợi cho bên giao đại lý, bên giao đại lý có quyền đơn 87 phương chấm dứt hợp đồng, phải trả tiền cơng theo dịch vụ mà bên ñại lý ñã thực bồi thường thiệt hại bao gồm toàn thiệt hại thực tế tính tốn Như vậy, giá trị bồi thường mà bên ñại lý nhận ñược phải bù ñắp ñược giá trị thiệt hại thực tế mà bên đại lý phải gánh chịu quyền lợi bên ñại lý thực ñược bảo vệ 88 KẾT LUẬN ðLTM với ưu ñiểm trở thành hoạt động thương mại ưa chuộng kinh tế thị trường Pháp luật ñã thừa nhận mặt pháp lý tồn hoạt ñộng ñồng thời bảo vệ quyền lợi chủ thể tham gia quy ñịnh pháp luật ðLTM LTM 2005 kế thừa tinh hoa chế ñộ luật cũ sở sửa ñổi, bổ sung quy ñịnh linh hoạt khoa học tạo ñiều kiện thuận lợi cho phát triển loại hoạt ñộng bảo vệ quyền lợi thương nhân bên thứ ba tham gia quan hệ ðLTM Vì nhiều lý do, hoạt động ðLTM ñược quy ñịnh tản mạn nhiều văn luật, từ luật chung BLDS 2005, LTM 2005 ñến luật chuyên ngành (Bộ luật Hàng hải, Luật Kinh doanh bảo hiểm, Luật Hải quan, luật Du lịch…) nằm rải rác văn luật Do khơng đảm bảo tính thống luật chung luật chuyên ngành nên hình thành hệ thống ñiều chỉnh không thống nội hàm, chất, hình thức…Do vậy, để đảm bảo quyền lợi hợp pháp cho bên tham gia quan hệ ðLTM, bên cạnh việc hồn thiện quy định LTM ðLTM, u cầu sửa ñổi, bổ sung quy ñịnh ðLTM cần thiết Nhà nước ta trọng việc xây dựng hồn thiện pháp luật Hð nói chung pháp luật ðLTM nói riêng Trong thời gian qua, pháp luật VN có nhiều tiến việc ñiều chỉnh vấn ñề liên quan ñến Hð thống pháp luật ñiều chỉnh Hð, tăng cường bảo vệ quyền tự Hð chủ thể…Tuy nhiên với quy ñịnh hành ñiều chỉnh ðLTM VN cịn số nội dung khơng thống ñang bộc lộ nhiều bất cập, chưa bảo ñảm ñược quyền tự kinh doanh bên quan hệ ðLTM Pháp luật VN cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung hồn thiện quy định pháp luật hoạt ñộng ðLTM cách linh hoạt phù hợp với yêu cầu kinh tế thị trường xu hội nhập kinh tế quốc tế 89 TÀI LIỆU THAM KHẢO Tiếng Việt Văn pháp luật Bộ luật Dân năm 2005 Luật Thương mại năm 1997 Luật Thương mại năm 2005 Luật Cạnh tranh năm 2004 Luật Hải quan 2005 Luật kinh doanh bảo hiểm 2000 Pháp lệnh bưu viễn thơng 2002 Nghị định 12/2006/Nð-CP ngày 23/01/2006 Chính Phủ quy định chi tiết thi hành Luật thương mại 2005 hoạt ñộng mua bán hàng hóa quốc tế hoạt động đại lý, mua, bán gia cơng q cảnh hàng hóa với nước ngồi Nghị định 79/2005 ngày 16/06/2005 Chính Phủ việc quy định điều kiện đăng ký hoạt ñộng ñại lý làm thủ tục hải quan 10 Nghị ñịnh 59/2006/Nð-CP ngày 13/06/2006 Quy ñịnh chi tiết Luật thương mại 2005 hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện 11 Nghị định 84/2009/Nð-CP ngày 15/10/2009 kinh doanh xăng dầu 12 Nghị ñịnh số 12/2006/Nð-CP ngày 23/01/2006 Chính phủ quy định chi tiết thi hành luật Thương mại năm 2005 hoạt ñộng mua bán hàng hố quốc tế hoạt động đại lý, mua, bán, gia cơng q cảnh hàng hố với nước ngồi 13 Nghị định 116/2005/Nð-CP quy định chi tiết thi hành số ñiều luật Cạnh tranh 14 Quyết ñịnh số 2212/2005/Qð-BTM ngày 15/8/2005 ban hành quy chế 90 kinh doanh thép xây dựng 15 Quyết ñịnh số 11/2007/Qð-BTM việc sửa ñổi bổ sung số ñiều Quy chế ñại lý kinh doanh xăng dầu 16 Thông tư 36/2009/TT-BCTRUNG GIAN ngày 14/12/2009 ban hành Quy chế kinh doanh xăng dầu Tài liệu 17 A.A.Painter & R.G.Lawson (1997), Giới thiệu Luật kinh doanh nước Anh, NXB Thống Kê, thành phố Hồ Chí Minh 18 Bộ luật Dân Pháp (2005), NXB Tư Pháp, Hà Nội 19 Bộ Tư pháp Việt Nam Tổ chức hợp tác quốc tế, Viện nghiên cứu luật tổng hợp Bộ Tư pháp, Trung tâm Luật Dân sự, Thương mại quốc tế Nhật (1999), Tài liệu hội thảo Luật dân thương mại Việt Nam - Nhật Bản 20 Bộ luật Dân Thương mại Thái Lan, I-IV (1995), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 21 Bộ luật Thương mại luật ngoại lệ đặc biệt kiểm sốt Nhật Bản (1994), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 22 Giáo sư Michel Fromont (2006), Các hệ thống pháp luật giới, NXB Tư Pháp, Hà Nội 23 GS.TS Nguyễn Thị Mơ, Lựa chọn bước ñi giải pháp ñể Việt Nam mở cửa dịch vụ thương mại (2005), sách chuyên khảo, NXB Lý luận trị, Hà Nội 24 GS TS Nguyễn Thị Mơ, Sửa ñổi Luật thương mại Việt Nam 1997 phù hợp với pháp luật tập quán thương mại quốc tế (2005), NXB Lý luận trị 25 Từ điển bách khoa Việt Nam (2009), NXB Từ ñiển bách khoa Hội ñồng Quốc gia ñạo biên soạn từ ñiển bách khoa Việt Nam 91 26 Từ ñiển từ ngữ Hán việt (2003), NXB văn học 27 Từ ñiển Tiếng Việt Viện Ngôn ngữ (1997), NXB ðà Nẵng 28 Tổng quan vấn đề tự hóa thương mại dịch vụ (2005), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 29 Tuyển tập văn pháp luật Thương mại Cộng hịa Pháp (2005), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 30 Trung tâm khoa học xã hội nhân văn quốc gia, Viện nghiên cứu nhà nước pháp luật (2002), Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ, NXB Khoa học xã hội, Hà Nội 31 Trung tâm thông tin khoa học, trường ðại học Luật HN (1997), Một số nội dung Luật Kinh tế Cộng hoà liên bang ðức 32.TS Nguyễn Thị Thu Trang, Cẩm nang doanh nghiệp WTO cam kết WTO Việt Nam (2009), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 33 Trường ñại học kinh tế quốc dân, Chính sách thương mại điều kiện hội nhập (2001), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 34 Trường đại học kinh tế quốc dân, Tăng trưởng kinh tế thời kì đổi Việt Nam (2010), Sách chun khảo, Hà Nội 35 Giáo trình Marketing (Philip Kotler) Nhà xuất thống kê, Hà Nội 36 Trường ðại học Luật Hà Nội (2006), Giáo trình Luật Thương mại (tập 2), NXB Công an nhân dân, Hà Nội 37 Trường ðại học Luật Hà Nội (2005), Giáo trình Luật Dân Việt Nam (tập 1,2), NXB Công an nhân dân, Hà Nội 38 Tuyển tập văn pháp luật thương mại Cộng hoà Pháp (2005),NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 39 PGS.TS Nguyễn Như Phát (2002), Luật Kinh tế Việt Nam, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 92 40 PGS.TS Lê Hồng Hạnh (2000), “Khái niệm thương mại pháp luật Việt Nam bất cập góc độ thực tiễn áp dụng sách hội nhập”, Luật học (2) 41 ThS Nguyễn Thị Khế (2007), Luật thương mại giải tranh chấp thương mại, NXB Tài Chính, Hà Nội 42 TS.Nguyễn Thị Dung (2008), Pháp luật hợp ñồng thương mại ñầu tư - Những vấn ñề pháp lý bản, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 43 TS.Nguyễn Thị Vân Anh (2007), Luận án tiến sỹ luật học “Pháp luật ñiều chỉnh hoạt ñộng trung gian thương mại Việt Nam” 44 TS.Nguyễn Thị Vân Anh, Pháp luật ñiều chỉnh hoạt ñộng trung gian thương mại Việt Nam (2009) NXB Lao ñộng xã hội, Hà Nội 45 TS.Nguyễn Thị Vân Anh (2006), “Khái niệm, chất pháp lý hoạt ñộng trung gian thương mại”, Tạp chí Luật học, trường ðại học Luật Hà Nội, số 1/2006, tr 4-12 46 TS.Nguyễn Thị Vân Anh (2006), “Các hình thức pháp lý chủ yếu hoạt động trung gian thương mại”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Văn phòng Quốc hội, Số 3/2006, tr 44-50 47 TS Nguyễn Thị Vân Anh (2006), “Một số ý kiến đại lý thương mại”, Tạp chí luật học, trường ðại học Luật Hà Nội, số 5/2006, tr 3-9 48 TS.Nguyễn Thị Vân Anh, “Vấn ñề pháp lý quan hệ hợp ñồng phát sinh hoạt ñộng trung gian thương mại”, Tạp chí Luật học, số 11/2008, trường ðại học Luật Hà Nội 49 TS.Phạm Duy Nghĩa (1998), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, NXB ðại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 50 TS.Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật Kinh tế, NXB ðại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 93 51 Phân tích luận giải quy định Luật cạnh tranh hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh thị trường, vị trí độc quyền để hạn chế cạnh tranh (2006), PGS.TS Nguyễn Như Phát Ths Nguyễn Ngọc Sơn, NXB Tư pháp, Hà Nội 52 Viện nghiên cứu Thương mại (2002), Các giải pháp phát triển mạng lưới ñại lý doanh nghiệp ñịa bàn miền núi, ðề tài khoa học cấp bộ, mã số: 2001-78-401, Hà Nội 53 Viện nghiên cứu Thương mại (2006), Tổng hợp kết ñiều tra chọn mẫu sở kinh doanh xi măng, phân bón, sắt thép năm 2005, biểu 1, tr.3, Hà Nội Tiếng Anh 54 Black law Dictionary (1997), Mc Gran-Hill book company Sydney 55 Carolita Oliveros (2005), "International distribution issues: contract materials", American Law Institute - America Bar Association, March 17-19, New York 56 Denis Keenan and Sarah Riches (2002), Business Law, Longman 57 Richard A Mann and Barry S.Robert (1997), Smith and Roberson’s Business law, West publising company 58 Fina Martensen (2003), Behind the success and failure U.S export intermediaries-transaction, agent and resources, 12 Int’l Law.25, West 59 Federal Austrial law regarding the legal status of self–employed commercial agents (11 Ferbruary 1993) 60 Georg Vorbugg and Dirk H.Mahler (2003), agency and distributorship agreements under German Law, 19 Int’l Law.607, West 61 Oxfoxd Dictionary of law (2002), Oxfoxd university press 62 Roberto Baldi (1987), Distributorship, Franchising, Agency: Community and Nationnal Laws and Practice in EEC, Kluwer law and taxation publishers 94 63.Sylvia McNeece & Dr Anne-Marie Mooney Cotter (2003), Business law, Oxford University press Website 64.http://fonasaba.com/mlist.htlm Fonasba Member Search 65 http://iccwbo.org/law.ICC Model Commercial Agency Contract 66 http://vietnamese.vietnam.usembassy.gov/doc_prosper6_ii.html 67 http://www.vtc.vn/kinhdoanh/baovenguoitieudung/phat-hien-su-lap-lochet-nguoi-trong-hop-dong-cua-honda/208392/index.htm 68.http://www.vinacorp.vn/news/nam-2010-bung-no-mo-hinh-tong-dai-lybao-hiem/công ty-386507 69 http://vietbao.vn/kinh-te/Dai-ly-bo-tron-cong-ty-bao-hiem-phai-chiutrach-nhiem/30082378/87/ 70 htttp://www.vnexpress.net/GL/Kinh doanh/2005/03/3B9DC74C/ 71 www.russian-civilode.com/PartI/SectionIII/Subsection2/Chapter27 72 PartI/SectionIII/Subsection2/Chapter27.html 73 http://en.wikisource.org/wiki/Civil_Code_(Republic_of_China)/Part 74.http://www.singaporelaw.sg/content/ContractLaw.html 75 http://dantri.com.vn/c76/s83-50804/cocacola-viet-nam-kien-cac-daily.htm 76 http://www.agenturforetagen.se/v2.The Swedish Association of Agent 77 http://www.iucab.nl/nl.470.000 Commercial Agency in Europe, Nort and South America Who are they? 95 ... PHÁP LUẬT VỀ ðẠI LÝ THƯƠNG MẠI THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 Ở VIỆT NAM 2.1 Các hình thức đại lý thương mại Hoạt động đại lý thương mại ñược thương nhân thực nhiều hình thức khác Hình thức đại lý cách... VIẾT TẮT Bộ luật Dân năm 2005 : BLDS 2005 Bộ luật Thương mại : BLTM ðại lý thương mại : ðLTM Hợp ñồng : Hð Luật Thương mại năm 1997 : LTM 1997 Luật Thương mại năm 2005 : LTM 2005 Luật Cạnh tranh... khẳng ñịnh mở cửa thương mại 1.1.3 Những đặc điểm pháp lý hoạt ñộng ñại lý thương mại Theo quy ñịnh LTM 2005, đại lý thương mại có đặc điểm pháp lý sau: Thứ nhất, quan hệ ñại lý có tham gia ba