Bài giảng Luật Thương mại: Bài 2 - ThS. Hoàng Văn Thành

Bài giảng Luật Thương mại - Bài 2: Pháp luật về doanh nghiệp cung cấp kiến thức về khái niệm doanh nghiệp; các đặc điểm của doanh nghiệp; quy chế, trình tự thủ tục thành lập doanh nghiệp; các trường hợp tổ chức lại doanh nghiệp và chuyển đổi hình thức pháp lý của doanh nghiệp; khái niệm giải thể doanh nghiệp và các điều kiện giải thể doanh nghiệp; khái niệm phá sản và các bước trình tự thủ tục phá sản doanh nghiệp.

BÀI 2 PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP

Giảng viên: ThS Hoàng Văn Thành

MỤC TIÊU BÀI HỌC

2

• Trình bày được khái niệm doanh nghiệp;

• Phân tích được các đặc điểm của doanh nghiệp;

• Trình bày được các loại hình doanh nghiệp theo

các tiêu chí phân loại khác nhau;

• Trình bày được quy chế, trình tự thủ tục thành

lập doanh nghiệp;

• Trình bày được các trường hợp tổ chức lại doanh

nghiệp và chuyển đổi hình thức pháp lý của

doanh nghiệp;

• Trình bày được khái niệm giải thể doanh nghiệp

và các điều kiện giải thể doanh nghiệp;

• Trình bày được các bước tiến hành thủ tục giải

thể doanh nghiệp

• Trình bày được khái niệm phá sản và các bước

trình tự thủ tục phá sản doanh nghiệp

CÁC KIẾN THỨC CẦN CÓ

Để học được tốt được bài học này, sinh viên phải học

xong các môn sau:

• Lý luận chung về Nhà nước và pháp luật;

• Luật Dân sự

HƯỚNG DẪN HỌC

• Đọc tài liệu tham khảo

➢ Luật Doanh nghiệp 2014

CẤU TRÚC NỘI DUNG

Khái quát về doanh nghiệp

2.1.

Thành lập, tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp

2.2.

2.1 KHÁI QUÁT VỀ DOANH NGHIỆP

2.1.1 Khái niệmdoanh nghiệp

2.1.2 Đặc điểmdoanh nghiệp

2.1.3 Phân loạidoanh nghiệp

6

Doanh nghiệp là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, được đăng kýthành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh (Khoản 7 Điều 4 LuậtDoanh nghiệp 2014).

2.1.1 KHÁI NIỆM DOANH NGHIỆP

2.1.2 ĐẶC ĐIỂM DOANH NGHIỆP

8

Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng

• Tên riêng của doanh nghiệp phải tuân thủ các điều kiện sau:

➢ Tên tiếng Việt của doanh nghiệp bao gồm hai thành tố theo thứ tự: loại hìnhdoanh nghiệp và tên riêng

➢ Tên doanh nghiệp phải được gắn tại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện,địa điểm kinh doanh của doanh nghiệp

➢ Không thuộc các trường hợp cấm đặt tên hoặc đặt tên trùng, tên gây nhầm lẫnvới tên doanh nghiệp đã đăng ký

• Các trường hợp cấm đặt tên quy định tại Điều 39 Luật Doanh nghiệp 2014:

➢ Đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký

Ví dụ: Tên bằng tiếng Việt của doanh nghiệp yêu cầu đăng ký được đọc giốngnhư tên doanh nghiệp đã đăng ký hoặc chỉ khác tên doanh nghiệp đã đăng kýbởi ký hiệu &…

➢ Sử dụng tên cơ quan Nhà nước, đơn vị Lực lượng vũ trang nhân dân, tên của tổchức chính trị, tổ chức chính trị – xã hội, tổ chức chính trị xã hội – nghề nghiệp,

tổ chức xã hội, tổ chức xã hội – nghề nghiệp để làm toàn bộ hoặc một phần tênriêng của doanh nghiệp, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vịhoặc tổ chức đó

➢ Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức và thuầnphong mỹ tục của dân tộc

2.1.2 ĐẶC ĐIỂM DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

Đặc điểm của doanh nghiệp

Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng

Doanh nghiệp phải có trụ sở giao dịch ổn định

Doanh nghiệp phải có tài sản riêng

Doanh nghiệp được hình thành trên cơ sở đăng

ký kinh doanh theo quy định của pháp luật

2.1.3 PHÂN LOẠI DOANH NGHIỆP

Căn cứ vào hìnhthức sở hữuvốn điều lệ củadoanh nghiệp

Doanh nghiệp Nhà nước

Doanh nghiệp thuộc thành phần

kinh tế tư nhân

Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

10

2.1.3 PHÂN LOẠI DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

Căn cứ vào hìnhthức pháp lý củadoanh nghiệp

Doanh nghiệp tư nhân

Công ty trách nhiệm hữu hạn

Công ty cổ phần

Công ty hợp danh

2.2 THÀNH LẬP, TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ, PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP

2.2.1 Thành lậpdoanh nghiệp

2.2.4 Phá sảndoanh nghiệp

2.2.3 Giải thểdoanh nghiệp

2.2.2 Tổ chức lạidoanh nghiệp

12

2.2.1 THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP

a Đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp

• Theo Khoản 1 Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014:

➢ Tổ chức, cá nhân Việt Nam;

➢ Tổ chức, cá nhân nước ngoài

Không thuộc trường hợp cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp theo quy định tạiKhoản 2 Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014

2.2.1 THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

a Đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp

14

• Các đối tượng không được thành lập, quản lý doanh nghiệp:

➢ Cơ quan Nhà nước, đơn vị Lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tàisản Nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan,đơn vị mình;

➢ Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, côngchức, viên chức;

➢ Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trongcác cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quanchuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam;

➢ Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp Nhà nước, trừnhững người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp củaNhà nước tại doanh nghiệp khác;

➢ Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mấtnăng lực hành vi dân sự; tổ chức không có tư cách pháp nhân;

➢ Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghềkinh doanh;

➢ Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản

2.2.1 THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

b Đối tượng có quyền góp vốn vào doanh nghiệp

• Các đối tượng có quyền góp vốn vào doanh nghiệp bao gồm:

➢ Tổ chức, cá nhân Việt Nam;

➢ Tổ chức, cá nhân nước ngoài

• Trừ một số trường không được mua cổ phần của công ty cổ phần; góp vốn vào công

ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của pháp luật, gồm:

➢ Cơ quan Nhà nước, đơn vị Lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sảnNhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

➢ Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của phápluật về cán bộ, công chức

2.2.1 THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

c Đăng ký kinh doanh

16

• Khái niệm:

Đăng ký kinh doanh là thủ tục luật định nhằm khai sinh về mặt pháp lý cho doanhnghiệp, theo đó người có ý định thành lập doanh nghiệp đến Cơ quan đăng ký kinhdoanh có thẩm quyền làm các thủ tục cần thiết nhằm làm phát sinh tư cách pháp lýcho doanh nghiệp có thể tham gia vào hoạt động kinh doanh

• Ý nghĩa của hoạt động đăng ký kinh doanh:

➢ Khai sinh về mặt pháp lý cho doanh nghiệp;

➢ Hiện thực hóa quyền tự do kinh doanh của công dân;

➢ Đảm bảo hoạt động quản lý của cơ quan quản lý Nhà nước;

➢ Nâng cao tính độc lập, tự chủ, tự chịu trách nhiệm khi khai báo thông tin vềdoanh nghiệp của các thành viên sáng lập doanh nghiệp

2.2.1 THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

c Đăng ký kinh doanh

• Khái niệm:

Đăng ký kinh doanh là thủ tục luật định nhằm khai sinh về mặt pháp lý cho doanhnghiệp, theo đó người có ý định thành lập doanh nghiệp đến Cơ quan đăng ký kinhdoanh có thẩm quyền làm các thủ tục cần thiết nhằm làm phát sinh tư cách pháp lýcho doanh nghiệp có thể tham gia vào hoạt động kinh doanh

• Ý nghĩa của hoạt động đăng ký kinh doanh:

➢ Khai sinh về mặt pháp lý cho doanh nghiệp;

➢ Hiện thực hóa quyền tự do kinh doanh của công dân;

➢ Đảm bảo hoạt động quản lý của cơ quan quản lý Nhà nước;

➢ Nâng cao tính độc lập, tự chủ, tự chịu trách nhiệm khi khai báo thông tin vềdoanh nghiệp của các thành viên sáng lập doanh nghiệp

2.2.2 TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP

a Chia doanh nghiệp (Điều 192 Luật Doanh nghiệp 2014)

• Khái niệm:

Chia doanh nghiệp là biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp được áp dụng cho công tytrách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, theo đó công ty trách nhiệm hữu hạn,công ty cổ phần được chia thành một số công ty cùng loại

• Đối tượng áp dụng: công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần

• Chủ thể có quyền quyết định: Hội đồng thành viên, chủ sở hữu hoặc Đại hội đồng

cổ đông

• Hậu quả pháp lý:

➢ Công ty bị chia chấm dứt hoạt động

➢ Các công ty được chia tiến hành đăng ký kinh doanh lại sau khi được chia

➢ Quyền và nghĩa vụ được chuyển sang cho các công ty mới

➢ Các công ty được chia cùng liên đới chia sẻ trách nhiệm về tài sản phát sinhtrước khi chia doanh nghiệp

18

2.2.2 TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP

• Khái niệm: Tách doanh nghiệp là biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp, theo đó công

ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần có thể tách bằng cách chuyển một phầntài sản của công ty hiện có (công ty bị tách) để thành lập một hoặc một số công tymới cùng loại (công ty được tách)

• Đối tượng áp dụng: công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần

• Chủ thể có quyền quyết định: Hội đồng thành viên, chủ sở hữu, Đại hội đồng cổ đông

• Hậu quả pháp lý:

➢ Công ty bị tách không chấm dứt hoạt động sau khi bị tách;

➢ Công ty bị tách chuyển một phần quyền và nghĩa vụ sang công ty được tách;

➢ Công ty được tách tiến hành đăng ký kinh doanh lại sau khi được tách;

➢ Công ty bị tách và công ty được tách cùng liên đới chịu trách nhiệm về các khoản

nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bịtách, trừ trường hợp công ty bị tách, công ty mới thành lập, chủ nợ, khách hàng

b Tách doanh nghiệp (Điều 193 Luật Doanh nghiệp 2014)

c Hợp nhất doanh nghiệp (Điều 194 Luật Doanh nghiệp 2014)

2.2.2 TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

20

• Khái niệm:

Hợp nhất doanh nghiệp là biện pháp tổ chức lại doanh nghiệp theo đó, hai hay một

số công ty cùng loại (công ty bị hợp nhất) hợp nhất thành một công ty mới (công tyhợp nhất) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền và nghĩa vụ hợp pháp sangcông ty hợp nhất

• Đối tượng áp dụng: công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần

• Chủ thể có quyền quyết định: Hội đồng thành viên, chủ sở hữu, Đại hội đồng cổ đông

• Hậu quả pháp lý:

➢ Các công ty bị hợp nhất chấm dứt hoạt động sau khi hợp nhất

➢ Công ty được hợp nhất tiến hành đăng ký kinh doanh lại sau khi được hợp nhất

➢ Công ty hợp nhất được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm

về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và các nghĩa vụ tài sảnkhác của các công ty bị hợp nhất

c Hợp nhất doanh nghiệp (Điều 194 Luật Doanh nghiệp 2014)

2.2.2 TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

• Một số quy định liên quan tới pháp luật cạnh tranh:

➢ Trường hợp hợp nhất mà theo đó công ty hợp nhất có thị phần từ 30% đến50% trên thị trường liên quan thì đại điện hợp pháp của công ty bị hợp nhấtphải thông báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh trước khi tiến hành hợp nhất,trừ trường hợp pháp luật về cạnh tranh có quy định khác

➢ Cấm các trường hợp hợp nhất mà theo đó công ty hợp nhất có thị phần trên50% trên thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật về cạnh tranh cóquy định khác

2.2.2 TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

22

• Khái niệm:

Sáp nhập doanh nghiệp là hình thức tổ chức lại doanh nghiệp theo đó hai hay một

số công ty cùng loại (công ty bị sáp nhập) sáp nhập vào một công ty khác cùng loại(công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền và nghĩa vụ hợppháp sang công ty nhận sáp nhập

• Đối tượng áp dụng: công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần

• Chủ thể có quyền quyết định: Hội đồng thành viên, chủ sở hữu, Đại hội đồng cổ đông

• Hậu quả pháp lý:

➢ Công ty bị sáp nhập chấm dứt hoạt động sau khi bị sáp nhập

➢ Công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng ký kinh doanh lại sau khi nhận sáp nhập

➢ Công ty nhận sáp nhập được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu tráchnhiệm về các khoản nợ chưa thanh toán, hợp đồng lao động và nghĩa vụ tài sảnkhác của công ty bị sáp nhập

d Sáp nhập doanh nghiệp (Điều 195 Luật Doanh nghiệp 2014)

2.2.2 TỔ CHỨC LẠI DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

e Chuyển đổi doanh nghiệp

• Khái niệm:

Chuyển đổi doanh nghiệp là hình thức tổ chức lại doanh nghiệp theo đó, pháp luậtcho phép một số loại hình công ty thay đổi hình thức pháp lý của mình bằng cáchthay đổi cơ cấu vốn hoặc cơ cấu tổ chức công ty của mình

• Các trường hợp chuyển đổi doanh nghiệp:

➢ Doanh nghiệp tư nhân chuyển đổi thành công ty trách nhiệm hữu hạn;

➢ Công ty trách nhiệm hữu hạn 1 thành viên chuyển đổi thành công ty trách nhiệmhữu hạn 2 thành viên trở lên và ngược lại;

➢ Công ty trách nhiệm hữu hạn chuyển đổi thành công ty cổ phần và ngược lại

• Hậu quả pháp lý:

➢ Công ty được chuyển đổi chấm dứt hoạt động sau khi chuyển đổi;

➢ Công ty chuyển đổi tiến hành đăng ký kinh doanh sau khi chuyển đổi;

➢ Công ty chuyển đổi được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm

▪ Chủ doanh nghiệp – Doanh nghiệp tư nhân

▪ Thành viên hợp danh – Công ty hợp danh

▪ Hội đồng thành viên, chủ sở hữu – Công ty trách nhiệm hữu hạn

▪ Đại hội đồng cổ đông – Công ty cổ phần

▪ Lưu ý về trường hợp bắt buộc giải thể thì việc giải thể không do chủ sở hữudoanh nghiệp quyết định

➢ Về tính chất, giải thể vừa là quyền, vừa là nghĩa vụ của doanh nghiệp

➢ Về điều kiện, giải thể chỉ được phép tiến hành khi tài sản của doanh nghiệp đủtrả 100% tất cả các khoản nợ, nghĩa vụ tài chính của doanh nghiệp

b Các trường hợp giải thể doanh nghiệp (Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014)

2.2.3 GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

• Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết địnhgia hạn;

• Theo quyết định của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân, của tất cảthành viên hợp danh đối với công ty hợp danh, của Hội đồng thành viên, chủ sở hữucông ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn, của Đại hội đồng cổ đông đối với công

ty cổ phần;

• Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật Doanhnghiệp trong thời hạn 6 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hìnhdoanh nghiệp;

• Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (Điều 222):

➢ Nội dung kê khai trong hồ sơ đăng ký kinh doanh là giả mạo;

➢ Doanh nghiệp do những người bị cấm thành lập doanh nghiệp thành lập;

2.2.3 GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP (tiếp theo)

c Thủ tục giải thể doanh nghiệp (Điều 202 Luật Doanh nghiệp 2014)

• Bước 1: Thông qua quyết định giải thể doanh nghiệp:

Quyết định giải thể doanh nghiệp bao gồm một số nội dung sau đây:

➢ Tên, địa chỉ trụ sở chính của doanh nghiệp;

➢ Lý do giải thể;

➢ Thời hạn, thủ tục thanh lý hợp đồng và thanh toán các khoản nợ của doanhnghiệp; thời hạn thanh toán nợ, thanh lý hợp đồng không được vượt quá 6 tháng,

kể từ ngày thông qua quyết định giải thể

• Bước 2: Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty,Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức thanh lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợpĐiều lệ công ty quy định thành lập tổ chức thanh lý riêng

• Bước 3: Gửi quyết định giải thể và biên bản họp đến Cơ quan đăng ký kinh doanh,

cơ quan thuế, người lao động trong doanh nghiệp, đăng quyết định giải thể trêncổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp và phải được niêm yết công khaitại trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp

• Bước 4: Thanh toán các khoản nợ, nghĩa vụ tài chính của doanh nghiệp

• Bước 5: Xóa tên doanh nghiệp khỏi sổ đăng ký kinh doanh

26

2.2.4 PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP

a Khái niệm phá sản doanh nghiệp: (Khoản 1, 2 Điều 4 Luật Phá sản 2014)

• Phá sản là tình trạng của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán và bịTòa án nhân dân ra quyết định tuyên bố phá sản

Doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán là doanh nghiệp, hợp tác xãkhông thực hiện nghĩa vụ thanh toán khoản nợ trong thời hạn 03 tháng kể từ ngàyđến hạn thanh toán

• Đặc điểm:

➢ Phá sản áp dụng cho mọi loại hình doanh nghiệp theo quy định của LuậtDoanh nghiệp

➢ Phá sản là thủ tục tư pháp do Tòa án tiến hành

➢ Phá sản là thủ tục phục hồi doanh nghiệp đặc biệt

➢ Phá sản là thủ tục thanh toán nợ đặc thù:

▪ Việc đòi nợ và thanh toán nợ mang tính tập thể;

▪ Việc đòi nợ và thanh toán các khoản nợ tiến hành theo trình tự, thủ tục do