Kỹ năng hành nghề luật sư: Phần 1

Sổ tay Luật sư – Tập 2: Kỹ năng hành nghề luật sư trong tố tụng hình sự, hành chính, dân sự (Phần 1) cung cấp đến các bạn với những kiến thức bao gồm kỹ năng hành nghề luật sư trong tố tụng hình kỹ năng hành nghề luật sư trong tố tụng dân sự sự; kỹ năng hành nghề luật sư trong tố tụng hành chính.

SỔ TAY LUẬT SƯ TẬP KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÌNH SỰ, HÀNH CHÍNH, DÂN SỰ CÁC TÁC GIẢ BIÊN SOẠN Trưởng nhóm biên soạn: LS.TS Phan Trung Hoài PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÌNH SỰ Chương : Những vấn đề chung LS.TS Phan Trung Hoài Chương : Một số kỹ Luật sư tham gia tố tụng hình LS.TS Phan Trung Hoài LS.TS Chu Thị Trang Vân Chương : Kỹ hành nghề luật sư vụ án ma túy LS Hoàng Huy Được Chương : Kỹ hành nghề luật sư vụ án tham nhũng LS.TS Phan Trung Hoài LS.ThS Đinh Văn Quế Chương : Kỹ hành nghề luật sư vụ án xâm phạm an ninh quốc gia LS Phạm Thanh Bình Chương : Kỹ hành nghề luật sư việc bào chữa, bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho người 18 tuổi LS Nguyễn Thị Hồng Liên LS.TS Chu Thị Trang Vân Chương : Kỹ hành nghề luật sư việc bào chữa, bảo vệ quyền lợi cho pháp nhân TS.LS Phan Trung Hoài PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÀNH CHÍNH Chương : Những vấn đề chung LS Phạm Công Hùng Chương : Kỹ hành nghề luật sư vụ án hành LS Nguyễn Chiến PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ Chương 10 : Những vấn đề chung LS.ThS Nguyễn Minh Tâm Chương 11 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án dân LS.ThS Nguyễn Minh Tâm ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ Chương 12 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án nhân gia đình LS.ThS Trương Thị Hòa Chương 13 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án tranh chấp thừa kế LS.ThS Trương Thị Hòa Chương 14 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án tranh chấp đất đai LS.ThS Trương Thị Hòa Chương 15 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án bồi thường thiệt hại hợp đồng LS.TS Nguyễn Đình Thơ Chương 16 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án tranh chấp lao động LS.ThS Cao Đức Nhuận Chương 17 : Kỹ hành nghề luật sư tố tụng trọng tài thương mại LS Đặng Xuân Hợp, LS Trinh Nguyễn, LS Trần Thảo Uyên LS Nguyễn Trung Nam LỜI NHÀ XUẤT BẢN Công Đổi Việt Nam trải qua 30 năm đạt thành tựu đáng ghi nhận, đặc biệt kinh tế - xã hội, với hồn thiện bước Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Hệ phát triển nhanh chóng nhiều vấn đề ngày phức tạp sản xuất kinh doanh, quan hệ xã hội Do đó, có mặt Luật sư việc giải tranh chấp tư vấn nhiều lĩnh vực cần thiết trở nên không cịn xa lạ Luật sư ngày nhìn nhận với tư cách nghề nghiệp có vị vai trị quan trọng, góp phần khơng nhỏ việc đem lại cơng bằng, bình đẳng cho xã hội Chính vị trí, vai trị chức xã hội đặc biệt quan trọng vậy, Luật sư ngồi kiến thức pháp luật sâu rộng, cịn cần phải có hiểu biết phong phú nhiều lĩnh vực, đặc biệt, phải người có đạo đức sáng, giàu lịng trắc ẩn có tinh thần dũng cảm, ln bảo vệ nghĩa Muốn trở thành Luật sư, cá nhân phải trải qua thời gian dài với khơng thử thách việc tích lũy kinh nghiệm, tạo dựng uy tín cá nhân Vì vậy, nhiều Luật sư vào nghề bỡ ngỡ lúng túng xử lý vụ việc cụ thể Với mục đích đào tạo Luật sư vừa “hồng” vừa “chuyên”, xây dựng đội ngũ Luật sư Việt Nam ngày vững mạnh, Liên đoàn Luật sư Việt Nam phối hợp với Cơ quan hợp tác Quốc tế Nhật Bản (JICA) biên soạn Sổ tay luật sư gồm tập xuất Nhà xuất Chính trị quốc gia Sự thật Theo LS.TS Phan Trung Hồi - Phó Chủ tịch Liên đồn Luật sư Việt Nam, Trưởng Tiểu ban xây dựng Sổ tay luật sư sách tập hợp kinh nghiệm quý báu chắt lọc theo kiểu “rút ruột nhả tơ” Luật sư có thâm niên uy tín nghề, với tinh thần “cầm tay việc” nhằm dìu dắt hệ luật sư trẻ vững vàng đường hành nghề luật sư đầy khó khăn, thử thách Vì vậy, ngồi lý thuyết chung, sách tập trung vào trình bày kỹ hành nghề, bao gồm: Kỹ cứng liên quan đến thực hành, áp dụng pháp luật kỹ mềm trình cung cấp dịch vụ pháp lý mà Luật sư cần ý Bộ sách chia làm tập với nội dung sau: Tập - Luật sư hành nghề luật sư: Giới thiệu nội dung Luật sư nghề luật sư Ngoài ra, Tập đề cập vấn đề đặc biệt quan trọng mà Luật sư cần quan tâm, như: Thù lao luật sư; Bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp luật sư; Hợp đồng dịch vụ pháp lý; Chế độ tài chính, kế tốn thuế mà Tổ chức hành nghề luật sư cần tuân thủ, Tập - Kỹ hành nghề luật sư tố tụng hình sự, hành chính, dân sự: Giới thiệu kỹ hành nghề Luật sư tham gia tranh tụng vụ án hình sự, hành chính, dân Ngồi ra, Tập cung cấp số vấn đề kỹ mà Luật sư cần có tham gia tố tụng trọng tài Tập - Kỹ hành nghề luật sư tư vấn lĩnh vực đầu tư, kinh doanh, thương mại: Giới thiệu kỹ hành nghề Luật sư lĩnh vực tư vấn đầu tư, kinh doanh, thương mại, đặc biệt lĩnh vực xây dựng, mua bán - sáp nhập (M&A), bất động sản, Bên cạnh đó, Tập cịn cung cấp số quy trình tư vấn mẫu văn tư vấn cụ thể mà Luật sư tham khảo thực dịch vụ tư vấn đặc thù Bộ Sổ tay luật sư (3 tập) thực quà có ý nghĩa lớp luật sư đàn anh gửi tặng cho hệ sau Tuy nhiên, cơng trình nhiều tác giả biên soạn thời gian ngắn nên chắn cịn số thiếu sót Các tác giả Nhà xuất mong nhận ý kiến đóng góp độc giả để sách tiếp tục hoàn thiện lần xuất sau Xin trân trọng giới thiệu với bạn đọc Tháng 10 năm 2017 NHÀ XUẤT BẢN CHÍNH TRỊ QUỐC GIA SỰ THẬT MỤC LỤC Lời Nhà xuất Lời nói đầu 15 Phần I KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÌNH SỰ 17 Chương NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG 19 I Vai trò Luật sư việc cung cấp dịch vụ pháp lý 19 II Chức xã hội Luật sư hoạt động tố tụng 21 III Một số khó khăn, vướng mắc 25 IV Nguyên tắc suy đốn vơ tội, ngun tắc tranh tụng xét xử 29 V Các hành vi bị nghiêm cấm nghĩa vụ Luật sư tham gia tố tụng 33 Chương MỘT SỐ KỸ NĂNG CƠ BẢN CỦA LUẬT SƯ KHI THAM GIA TỐ TỤNG HÌNH SỰ I Tiếp xúc khách hàng, thủ tục đăng ký bào chữa, bảo vệ quyền lợi II Tham gia hoạt động điều tra III Các kỹ trao đổi công việc, phối hợp thực quan hệ với viện kiểm sát, tòa án IV Nghiên cứu hồ sơ vụ án V Xây dựng đề cương xét hỏi VI Chuẩn bị luận bào chữa, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho khách hàng VII Nhận thức thao tác kỹ tranh tụng phiên tòa 43 43 58 66 69 71 73 75 10 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Chương KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN MA TÚY I Tính chất, đặc điểm vụ án ma túy II Đặc điểm tâm lý người phạm tội ma túy III Kỹ tiếp xúc, làm việc với bị can, bị cáo thực tội phạm ma túy trại giam IV Thu thập, kiểm tra, sử dụng đánh giá chứng vụ án ma túy Chương KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN THAM NHŨNG I Nhận diện đặc điểm dấu hiệu đặc trưng tội phạm tham nhũng II Tiếp nhận yêu cầu tham gia tố tụng bào chữa, bảo vệ quyền lợi cho khách hàng vụ án tham nhũng Chương KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN XÂM PHẠM AN NINH QUỐC GIA I Khái quát tội xâm phạm an ninh quốc gia II Một số kỹ bào chữa, bảo vệ quyền lợi cho khách hàng vụ án xâm phạm an ninh quốc gia III Một số điểm lưu ý bào chữa tội “tuyên truyền chống nhà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam” tội “lợi dụng quyền tự dân chủ xâm phạm lợi ích Nhà nước, quyền lợi ích hợp pháp tổ chức, cơng dân” Chương KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VIỆC BÀO CHỮA, BẢO VỆ QUYỀN LỢI HỢP PHÁP CHO NGƯỜI DƯỚI 18 TUỔI 83 84 85 87 89 96 96 101 116 116 120 132 137 I Các văn pháp luật điều chỉnh 137 II Quy định tuổi chịu trách nhiệm hình xử lý hình người 18 tuổi phạm tội 139 242 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập - Thu thập cung cấp tài liệu, chứng cho Tòa án; nghiên cứu hồ sơ vụ án ghi chép, chụp tài liệu cần thiết có hồ sơ vụ án để thực việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương sự, trừ tài liệu, chứng không công khai quy định khoản Điều 109 Bộ luật tố tụng dân năm 2015; - Tham gia việc hòa giải, phiên họp, phiên tịa trường hợp khơng tham gia gửi văn bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương cho Tòa án xem xét; - Thay mặt đương yêu cầu thay đổi người tiến hành tố tụng, người tham gia tố tụng khác theo quy định Bộ luật tố tụng dân hành; - Giúp đương mặt pháp lý liên quan đến việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp họ; trường hợp đương ủy quyền thay mặt đương nhận giấy tờ, văn tố tụng mà Tòa án cấp, tống đạt thơng báo có trách nhiệm chuyển cho đương sự; - Các quyền, nghĩa vụ quy định khoản 1, 6, 16, 17, 18, 19 20 Điều 70 Bộ luật tố tụng dân năm 2015; - Quyền, nghĩa vụ khác mà pháp luật có quy định Chương 11 KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TR ONG VỤ ÁN DÂN SỰ I NHẬN THỨC VỀ KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN DÂN SỰ Khi nói kiến thức Luật sư, người ta thường nhắc đến ba yếu tố bản, là: Sự hiểu biết pháp luật lĩnh vực có liên quan; Kỹ áp dụng hiểu biết để xử lý tình cụ thể; Thái độ hành nghề Luật sư Ba yếu tố có quan hệ mật thiết, tác động lẫn nhau, kỹ hành nghề có vị trí quan trọng Kỹ hành nghề Luật sư khả vận dụng hiểu biết pháp luật để giải vấn đề đặt hồ sơ vụ án tình phát sinh trình hành nghề, đặc biệt phiên tịa xét xử cơng khai qua giai đoạn xét xử xét hỏi, tranh luận để xác định thật khách quan vụ án, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương Đặc điểm vụ án dân đương có nghĩa vụ chứng minh cho u cầu Vì vậy, giúp đỡ mặt pháp lý Luật sư việc thực nghĩa vụ có ý nghĩa quan trọng II TIẾP XÚC KHÁCH HÀNG, ĐĂNG KÝ THỦ TỤC BẢO VỆ QUYỀN LỢI Ý nghĩa việc tiếp xúc với khách hàng: Đây sở phát sinh quan hệ dịch vụ Luật sư với khách hàng, bước đầu để Luật sư thể uy tín trách nhiệm với khách hàng 244 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Nội dung tiếp xúc với khách hàng gồm: Xác định yêu cầu khách hàng; Kiểm tra tài liệu, chứng khách hàng xuất trình; Xem xét thời hiệu khởi kiện; Hỏi vấn đề có liên quan đến việc chứng minh yêu cầu khách hàng; Phân tích khó khăn, thuận lợi vụ việc; Giải thích quyền nghĩa vụ Luật sư khách hàng; Vấn đề thù lao; Quyết định tiếp nhận hay không tiếp nhận yêu cầu khách hàng Luật sư cần ý thái độ tiếp xúc với khách hàng cần nhẹ nhàng, có văn hóa, tránh gây hiểu lầm khơng đáng có, v.v Đăng ký thủ tục bảo vệ quyền lợi: Sau ký kết hợp đồng dịch vụ với khách hàng, Luật sư làm thủ tục đăng ký bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho khách hàng theo quy định khoản Điều 75 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 khoản Điều 27 Luật luật sư Theo quy định, Luật sư xuất trình Thẻ Luật sư giấy yêu cầu Luật sư khách hàng, quan tiến hành tố tụng cấp giấy chứng nhận việc Luật sư tham gia tố tụng III XÁC ĐỊNH QUAN HỆ PHÁP LUẬT TRANH CHẤP Xác định quan hệ pháp luật tranh chấp kỹ Luật sư tham gia tố tụng vụ án dân Bởi lẽ xác định quan hệ pháp luật tranh chấp áp dụng pháp luật nội dung để lựa chọn giải Căn để xác định quan hệ pháp luật tranh chấp yêu cầu khởi kiện nguyên đơn Ví dụ, yêu cầu chia thừa kế, địi bồi thường thiệt hại ngồi hợp đồng hay theo hợp đồng, đòi tài sản thuộc quyền sở hữu, v.v Tuy nhiên, việc xác định quan hệ pháp luật tranh chấp trường hợp yêu cầu khởi kiện liên quan đến hai ngành luật khác phức tạp hơn, ví dụ trường hợp giải tranh chấp dân tài sản thừa kế với khởi kiện định hành quản lý tài sản có liên quan đến người thứ ba, v.v Trong thực tế, thụ lý vụ án dân sự, Tịa án xác định chưa quan hệ pháp luật tranh chấp, Luật sư cần có ý kiến Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 245 phân tích, kiến nghị với Tịa án để xác định, điều ảnh hưởng đến việc bảo vệ quyền lợi ích khách hàng mà Luật sư có trách nhiệm bảo vệ IV SOẠN THẢO ĐƠN KIỆN, ĐƠN YÊU CẦU ÁP DỤNG BIỆN PHÁP KHẨN CẤP TẠM THỜI, ĐƠN PHẢN TỐ Đơn khởi kiện Đơn khởi kiện phải có nội dung sau đây: - Ngày, tháng, năm làm đơn khởi kiện; - Tên Tòa án nhận đơn khởi kiện; - Tên, nơi cư trú, làm việc người khởi kiện cá nhân trụ sở người khởi kiện quan, tổ chức; số điện thoại, fax địa thư điện tử (nếu có) Trường hợp bên thỏa thuận địa để Tòa án liên hệ ghi rõ địa đó; - Tên, nơi cư trú, làm việc người có quyền lợi ích bảo vệ cá nhân trụ sở người có quyền lợi ích bảo vệ quan, tổ chức; số điện thoại, fax địa thư điện tử (nếu có); - Tên, nơi cư trú, làm việc người bị kiện cá nhân trụ sở người bị kiện quan, tổ chức; số điện thoại, fax địa thư điện tử (nếu có) Trường hợp khơng rõ nơi cư trú, làm việc trụ sở người bị kiện ghi rõ địa nơi cư trú, làm việc nơi có trụ sở cuối người bị kiện; - Tên, nơi cư trú, làm việc người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan cá nhân trụ sở người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan quan, tổ chức; số điện thoại, fax địa thư điện tử (nếu có) Trường hợp khơng rõ nơi cư trú, làm việc trụ sở người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan ghi rõ địa nơi cư trú, làm việc nơi có trụ sở cuối người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan; - Quyền, lợi ích hợp pháp người khởi kiện bị xâm phạm; vấn đề cụ thể yêu cầu Tòa án giải người bị kiện, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan; 246 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập - Họ, tên, địa người làm chứng (nếu có); - Danh mục tài liệu, chứng kèm theo đơn khởi kiện Kèm theo đơn khởi kiện phải có tài liệu, chứng chứng minh quyền, lợi ích hợp pháp người khởi kiện bị xâm phạm Trường hợp lý khách quan mà người khởi kiện nộp đầy đủ tài liệu, chứng kèm theo đơn khởi kiện phải nộp tài liệu, chứng có để chứng minh quyền, lợi ích hợp pháp bị xâm phạm Người khởi kiện bổ sung giao nộp bổ sung tài liệu, chứng khác theo yêu cầu Tòa án trình giải vụ án Đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời phải có nội dung sau đây: - Ngày, tháng, năm làm đơn; - Tên, địa chỉ; số điện thoại, fax, địa thư điện tử (nếu có) người yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; - Tên, địa chỉ; số điện thoại, fax, địa thư điện tử (nếu có) người bị yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; - Tóm tắt nội dung tranh chấp hành vi xâm phạm quyền lợi ích hợp pháp mình; - Lý cần phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; - Biện pháp khẩn cấp tạm thời cần áp dụng yêu cầu cụ thể Tùy theo yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời mà người yêu cầu phải cung cấp cho Tòa án chứng để chứng minh cho cần thiết phải áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Các biện pháp áp dụng gồm: Giao người chưa thành niên cho cá nhân tổ chức trông nom, ni dưỡng, chăm sóc, giáo dục; Buộc thực trước phần nghĩa vụ cấp dưỡng; Buộc thực trước phần nghĩa vụ bồi thường thiệt hại tính mạng, sức khỏe bị xâm phạm; Buộc người sử dụng lao động tạm ứng tiền lương, tiền công, tiền bồi thường, trợ cấp tai nạn lao động bệnh nghề nghiệp cho người lao động; Tạm đình Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 247 việc thi hành định sa thải người lao động; Kê biên tài sản tranh chấp; Cấm chuyển dịch quyền tài sản tài sản tranh chấp; Cấm thay đổi trạng tài sản tranh chấp; Cho thu hoạch, cho bán hoa màu sản phẩm, hàng hoá khác; Phong tỏa tài khoản ngân hàng, tổ chức tín dụng khác, kho bạc nhà nước; Phong tỏa tài sản nơi gửi giữ; Phong tỏa tài sản người có nghĩa vụ; Cấm buộc đương thực hành vi định; Các biện pháp khẩn cấp tạm thời khác mà pháp luật có quy định Đơn yêu cầu phản tố Bị đơn có quyền đưa yêu cầu phản tố yêu cầu nguyên đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập theo Điều 200 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 Yêu cầu phản tố bị đơn nguyên đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập chấp nhận thuộc trường hợp sau đây: (a) Yêu cầu phản tố để bù trừ nghĩa vụ với yêu cầu nguyên đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập; (b) Yêu cầu phản tố chấp nhận dẫn đến loại trừ việc chấp nhận phần toàn yêu cầu nguyên đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập; (c) Giữa yêu cầu phản tố yêu cầu nguyên đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập có liên quan với giải vụ án làm cho việc giải vụ án xác nhanh Cần ý, yêu cầu phản tố phải đưa trước thời điểm mở phiên họp kiểm tra việc giao nộp, tiếp cận, công khai chứng hòa giải Nội dung đơn yêu cầu phản tố gồm: - Họ tên tuổi, nơi cư trú bị đơn; - Nội dung yêu cầu nguyên đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập; - Nội dung yêu cầu phản tố bị đơn, v.v Kèm theo đơn tài liệu, chứng chứng minh cho yêu cầu phản tố 248 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập V THU THẬP, KIỂM TRA, SỬ DỤNG, ĐÁNH GIÁ CHỨNG CỨ TRONG VỤ ÁN DÂN SỰ Thu thập chứng Thu thập chứng hoạt động Luật sư nhằm tìm kiếm, phát thu giữ tài liệu có giá trị chứng minh cho yêu cầu đương Chứng có nhiều nguồn, nhiều loại, nên trước thu thập, Luật sư cần vào yêu cầu cần chứng minh đương mà xác định nguồn chứng cứ, loại chứng cần thu thập Trước hết, cần kiểm tra xem đương mà bảo vệ có tài liệu, chứng gì, cịn thiếu gì; Những tài liệu, chứng cịn thiếu nằm đâu; Những có khả lưu giữ; Phương pháp thu thập cần áp dụng gì; Thủ tục thu thập để bảo đảm tính hợp pháp chứng Trong trường hợp xác định nguồn chứng mà việc thu thập gặp khó khăn cần có văn trình bày đề nghị Tòa án hỗ trợ thu thập chứng Kèm theo văn yêu cầu tài liệu chứng minh khó khăn khiến cho việc tự thu thập chứng thực Kiểm tra, sử dụng, đánh giá chứng Đây kỹ Luật sư việc dựa vào ba thuộc tính khách quan, liên quan hợp pháp để xác định giá trị chứng minh tài liệu chứng thu thập Trong tài liệu có giá trị chứng minh đó, Luật sư cần phân biệt, xếp loại chứng theo loại từ chứng trực tiếp đến chứng gián tiếp, chứng gốc đến chứng chép, thuật lại Các chứng kiểm tra hệ thống hóa theo trình tự lơgic để sử dụng hoạt động chứng minh cho yêu cầu đương Kiểm tra, sử dụng, đánh giá chứng hoạt động thao tác tư nên Luật sư cần phải có kỹ năng, kinh nghiệm kiểm tra đạt hiệu VI GẶP GỠ, TRAO ĐỔI VỚI KHÁCH HÀNG Gặp gỡ, trao đổi với khách hàng kỹ cần thiết thường xuyên Luật sư trình tham gia tố tụng bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương Hình thức trao đổi miệng Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 249 văn Nội dung trao đổi bao gồm: Các vấn đề đặt trình nghiên cứu hồ sơ vụ án; khó khăn, thuận lợi việc chứng minh yêu cầu đương sự; tài liệu, chứng phía đương đối phương đưa ra; Những công việc cần làm tiếp tục thu thập chứng cứ, xác định hướng giải khó khăn đó; Tư vấn cho đương vấn đề pháp lý có liên quan đến việc giữ nguyên bổ sung, thay đổi yêu cầu khởi kiện (nếu nguyên đơn), yêu cầu phản tố (nếu bị đơn người có quyền, nghĩa vụ liên quan có u cầu độc lập); u cầu Tịa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo đảm quyền lợi đương trường hợp có liên quan đến tài sản quyền tài sản theo yêu cầu khởi kiện phản tố, v.v VII THAM GIA CÁC PHIÊN HỌP CUNG CẤP, KIỂM TRA, ĐÁNH GIÁ CHỨNG CỨ, HỊA GIẢI Tịa án có trách nhiệm thực kiểm tra việc giao nộp chứng đương sự, công bố tài liệu, chứng thu thập phiên họp Trên sở đó, Tịa án tiến hành thủ tục hỏi đương vấn đề: Yêu cầu, phạm vi khởi kiện, việc sửa đổi, bổ sung, thay đổi, rút yêu cầu khởi kiện, yêu cầu phản tố, yêu cầu độc lập; Những vấn đề thống nhất, vấn đề chưa thống yêu cầu Tòa án giải quyết; Tài liệu, chứng giao nộp cho Tòa án việc gửi tài liệu, chứng cho đương khác; Bổ sung tài liệu, chứng cứ; Yêu cầu Tòa án thu thập tài liệu, chứng cứ; Yêu cầu Tòa án triệu tập đương khác, người làm chứng người tham gia tố tụng khác phiên tòa vấn đề khác mà đương thấy cần thiết Trong phiên họp này, có mặt vai trị Luật sư quan trọng Luật sư có mặt bên cạnh đương tạo điều kiện để Luật sư đưa ý kiến tư vấn kịp thời cho tình phát sinh diễn biến phiên họp để khách hàng có định phù hợp, đắn bảo vệ quyền lợi hợp pháp Đặc biệt, phiên họp có thủ tục hịa giải, Luật sư nguyên đơn giúp đương trình bày nội dung việc tranh chấp, bổ sung 250 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập yêu cầu khởi kiện; để bảo vệ yêu cầu khởi kiện đề xuất quan điểm vấn đề cần hòa giải, hướng giải vụ án, v.v Luật sư bị đơn trình bày ý kiến yêu cầu nguyên đơn, yêu cầu phản tố (nếu có), để phản đối yêu cầu nguyên đơn, để bảo vệ yêu cầu phản tố đề xuất quan điểm vấn đề cần hòa giải, hướng giải vụ án (nếu có) Sau Thẩm phán xác định vấn đề đương thống nhất, chưa thống yêu cầu đương trình bày bổ sung nội dung chưa rõ, chưa thống đưa kết luận kết phiên họp VIII NGHIÊN CỨU HỒ SƠ VỤ ÁN, HỆ THỐNG HÓA CHỨNG CỨ, XÂY DỰNG PHƯƠNG ÁN BẢO VỆ QUYỀN LỢI CỦA ĐƯƠNG SỰ Nghiên cứu hồ sơ vụ án Hồ sơ vụ án toàn tài liệu, chứng bên đương giao nộp cho Tòa án, ghi lời khai, đối chất đương Tòa án lập trình giải vụ án; tài liệu phiên họp cung cấp, kiểm tra, đánh giá chứng kết hòa giải Nghiên cứu hồ sơ vụ án hoạt động Luật sư phân tích, so sánh, tổng hợp tài liệu chứng cứ, xác định tính thống hay mâu thuẫn tài liệu, chứng mối quan hệ với vấn đề cần chứng minh để rút kết luận làm sở cho việc xây dựng phương án bảo vệ quyền lợi hợp pháp đương Khi nghiên cứu hồ sơ vụ án, cần ý bước sau đây: - Nghiên cứu tài liệu, chứng nguyên đơn, gồm: + Đơn khởi kiện nguyên đơn để xác định yêu cầu khởi kiện; + Các tài liệu, chứng nguyên đơn xuất trình để chứng minh cho yêu cầu khởi kiện; + Các lời khai việc tranh chấp Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 251 - Nghiên cứu tài liệu, chứng bị đơn gồm: + Văn ý kiến bị đơn yêu cầu khởi kiện nguyên đơn; + Đơn yêu cầu phản tố (nếu có); + Các tài liệu, chứng bị đơn chứng minh cho yêu cầu - Nghiên cứu tài liệu, chứng người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan, gồm: + Đơn yêu cầu độc lập (nếu có); + Các tài liệu, chứng người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan giao nộp; + Các lời khai việc có liên quan đến yêu cầu độc lập Hệ thống hóa chứng - Xác định vấn đề cần chứng minh vụ án? - Hệ thống hóa chứng nguyên đơn (nếu Luật sư bảo vệ quyền lợi cho nguyên đơn), bao gồm: + Sắp xếp tài liệu, chứng nguyên đơn theo thứ tự: Đơn yêu cầu, tài liệu, chứng chứng minh cho yêu cầu nguyên đơn; + Đánh giá, xác định giá trị chứng minh tài liệu, chứng mối liên hệ chúng với đối tượng cần chứng minh; + So sánh, phân tích, tổng hợp để xác định tính thống hay mâu thuẫn tài liệu chứng cứ; + Rút kết luận tính có hay khơng có u cầu khởi kiện ngun đơn - Hệ thống hóa chứng phía đối phương (bị đơn) theo phương thức nêu để phân tích, so sánh, tổng hợp ý kiến yêu cầu phản tố (nếu có) làm đưa định chấp nhận bác bỏ (một phần hay tồn bộ) u cầu - Hệ thống hóa chứng người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập (nếu có) theo phương thức 252 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Chuẩn bị kế hoạch xét hỏi, luận bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho đương a) Chuẩn bị kế hoạch xét hỏi : Xét hỏi phương pháp điều tra công khai phiên tòa, thể kỹ Luật sư Sau nghiên cứu hồ sơ vụ án, Luật sư phải xây dựng kế hoạch xét hỏi Trong kế hoạch xét hỏi cần xác định vấn đề cần hỏi, người cần hỏi gồm: Nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan, người tham gia tố tụng khác giám định viên, hội đồng định giá tài sản, người làm chứng, v.v Nội dung xét hỏi dạng câu hỏi đặt cho phía đương đối phương, kèm theo dự kiến câu trả lời câu hỏi để làm rõ tính mâu thuẫn tài liệu, chứng Luật sư phát nghiên cứu hồ sơ Trong kế hoạch xét hỏi, cần xếp vấn đề cần hỏi người hỏi theo trật tự lôgic, tiếp nối hợp lý để đào sâu, làm bật vấn đề cần chứng minh, tránh câu hỏi bất lợi cho đương mà bảo vệ Các câu hỏi nên diễn đạt ngắn, gọn, rõ ràng, tránh giải thích dài dịng, khơng tập trung Luật sư cần tham khảo loại câu hỏi thường áp dụng hỏi trực tiếp vấn đề cần quan tâm, hỏi gián kiểu xoáy trôn ốc để cuối làm rõ vấn đề cần hỏi, v.v Kế hoạch xét hỏi cần bổ sung, sửa đổi cho phù hợp với diễn biến trình xét hỏi tòa b) Chuẩn bị luận bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho đương sự: Sau có kết nghiên cứu hồ sơ vụ án, Luật sư cần xây dựng luận bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho đương Bản luận gồm có phần sau: - Phần mở đầu: Giới thiệu Luật sư bảo vệ quyền lợi cho đương nguyên đơn bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có (hay khơng có) u cầu độc lập - Phần nội dung: Nêu tóm tắt nội dung vụ án, yêu cầu thân chủ Nêu bảo vệ quyền lợi với luận cứ, luận chứng tài liệu, Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 253 chứng hệ thống hóa chuẩn bị trước, xếp theo trật tự lôgic để chứng minh cho yêu cầu - Phần kiến nghị: Nêu điều luật cần áp dụng, đề nghị Tòa án chấp nhận yêu cầu đương mà Luật sư bảo vệ, không chấp nhận yêu cầu đương đối phương Bày tỏ tin tưởng vào phán công minh Hội đồng xét xử quyền lợi hợp pháp đương Tham gia tranh tụng phiên tòa sơ thẩm phúc thẩm Tại phiên tòa dân sơ thẩm, vai trò Luật sư với tư cách người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương có vị trí quan trọng, thể từ thủ tục bắt đầu phiên tòa qua giai đoạn tố tụng xét hỏi tranh luận Trong phần thủ tục bắt đầu phiên tòa, Luật sư cần ý thành phần người triệu tập để có ý kiến kịp thời vắng mặt người tham gia tố tụng Nếu vắng mặt họ không bảo đảm xác định thật khách quan vụ án, gây bất lợi cho việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương khách hàng mình, Luật sư cần có ý kiến đề nghị tạm hỗn phiên tòa Trong phần xét hỏi, Luật sư cần theo dõi diễn biến việc xét hỏi để bổ sung, chỉnh sửa kế hoạch xét hỏi soạn trước cho phù hợp với diễn biến phiên tòa, tránh trùng lặp vấn đề xét hỏi rõ ràng; bổ sung câu hỏi có ý nghĩa làm rõ thật mà trình xét hỏi trước Hội đồng xét xử, đại diện Viện kiểm sát (nếu có) chưa làm rõ Trong phần tranh luận, Luật sư trình bày luận chỉnh sửa, bổ sung vấn đề cần thiết dựa vào kết xét hỏi cơng khai phiên tịa Việc trình bày luận thể kỹ hùng biện Luật sư Luật sư trình bày luận theo hai cách: Đọc luận với giọng đọc rõ ràng, khúc chiết, nhấn mạnh điểm bản, chứng quan trọng chứng minh cho u cầu đương sự; trình bày tóm tắt luận điểm viết 254 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập theo xếp ý rõ ràng, có mối liên hệ chặt chẽ với nhau, cần thiết trích đọc tài liệu, chứng có tác dụng chứng minh, thuyết phục người nghe Khi đối đáp, Luật sư cần ghi chép ý, điểm luận Luật sư đối phương, chuẩn bị phương án đối đáp tập trung vào điểm cần tranh luận, với pháp lý tài liệu chứng rõ ràng, tránh nói chung chung khơng trực tiếp vào vấn đề cần đối đáp, làm giảm hiệu việc đối đáp tranh luận Tại phiên tòa phúc thẩm, kỹ Luật sư thể phiên tòa sơ thẩm qua phần thủ tục giai đoạn tố tụng xét hỏi, tranh luận Nếu đương mà Luật sư có trách nhiệm bảo vệ kháng cáo Luật sư phải chứng minh việc kháng cáo có pháp lý, sở làm rõ phán khơng có án sơ thẩm Nếu đương đối phương kháng cáo Luật sư tập trung làm rõ điểm, u cầu kháng cáo khơng có để bảo vệ quyền lợi hợp pháp thân chủ Kỹ tranh luận, đối đáp phiên tịa phúc thẩm tương tự phiên tòa sơ thẩm Sự tham gia Luật sư hỗ trợ pháp lý cho khách hàng thủ tục giám đốc thẩm, tái thẩm, thủ tục thi hành án số trình tự khác Giám đốc thẩm thủ tục xem xét lại án, định Tòa án có hiệu lực pháp luật bị kháng nghị giám đốc thẩm có xác định: Kết luận án, định không phù hợp với tình tiết khách quan vụ án gây thiệt hại đến quyền, lợi ích hợp pháp đương sự; Có vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng làm cho đương không thực quyền, nghĩa vụ tố tụng mình, dẫn đến quyền, lợi ích hợp pháp họ không bảo vệ theo quy định pháp luật; Có sai lầm việc áp dụng pháp luật dẫn đến việc án, định khơng đúng, gây thiệt hại đến quyền, lợi ích hợp pháp đương sự, xâm phạm đến lợi ích cơng cộng, lợi ích Nhà nước, quyền, lợi ích hợp pháp người thứ ba Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 255 Trong thủ tục giám đốc thẩm, Luật sư hỗ trợ đương việc sau đây: Nghiên cứu hồ sơ vụ án, xây dựng hồ sơ khiếu nại cho đương sự, bao gồm: Soạn thảo đơn đề nghị xem xét án, định Tòa án có hiệu lực pháp luật theo thủ tục giám đốc thẩm gửi người có thẩm quyền kháng nghị theo thủ tục giám đốc thẩm, hệ thống hóa chứng chứng minh cho yêu cầu khiếu nại Nội dung đơn phải có nội dung sau đây: - Ngày, tháng, năm làm đơn đề nghị; - Tên, địa người đề nghị; - Tên án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật đề nghị xem xét theo thủ tục giám đốc thẩm; - Lý đề nghị, yêu cầu người đề nghị; - Người đề nghị cá nhân phải ký tên điểm chỉ; Người đề nghị quan, tổ chức người đại diện hợp pháp quan, tổ chức phải ký tên đóng dấu vào phần cuối đơn; Trường hợp tổ chức đề nghị doanh nghiệp việc sử dụng dấu thực theo quy định Luật doanh nghiệp Kèm theo đơn đề nghị, người đề nghị phải gửi án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật, tài liệu, chứng (nếu có) để chứng minh cho yêu cầu có hợp pháp Phiên tịa giám đốc thẩm khơng bắt buộc phải có mặt đương Luật sư tham gia tố tụng mà người tham gia Tịa án có thẩm quyền xét thấy cần thiết triệu tập theo quy định pháp luật Tái thẩm thủ tục xem xét lại án, định có hiệu lực pháp luật bị kháng nghị có tình tiết phát làm thay đổi nội dung án, định mà Tòa án, đương khơng biết Tịa án án, định Bản án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật bị kháng nghị theo thủ tục tái thẩm có sau đây: (1) Mới phát tình tiết quan trọng vụ án mà đương biết 256 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập trình giải vụ án; (2) Có sở chứng minh kết luận người giám định, lời dịch người phiên dịch không thật có giả mạo chứng cứ; (3) Thẩm phán, Hội thẩm nhân dân, Kiểm sát viên cố ý làm sai lệch hồ sơ vụ án cố ý kết luận trái pháp luật; (4) Bản án, định hình sự, hành chính, dân sự, nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động Tịa án định quan nhà nước mà Tịa án vào để giải vụ án bị hủy bỏ Khi hỗ trợ pháp lý cho đương theo thủ tục tái thẩm, Luật sư áp dụng kỹ hỗ trợ cho họ theo thủ tục giám đốc thẩm Hỗ trợ pháp lý Luật sư thủ tục thi hành án số trình tự khác xử lý hành vi cản trở hoạt động tố tụng dân sự, Luật sư cần tham khảo Phần thứ chín Phần thứ mười Bộ luật tố tụng dân năm 2015 ... Hoài PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG HÀNH CHÍNH Chương : Những vấn đề chung LS Phạm Công Hùng Chương : Kỹ hành nghề luật sư vụ án hành LS Nguyễn Chiến PHẦN : KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT... dân” Chương KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VIỆC BÀO CHỮA, BẢO VỆ QUYỀN LỢI HỢP PHÁP CHO NGƯỜI DƯỚI 18 TUỔI 83 84 85 87 89 96 96 10 1 11 6 11 6 12 0 13 2 13 7 I Các văn pháp luật điều chỉnh 13 7 II Quy... Chương 15 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án bồi thường thiệt hại hợp đồng LS.TS Nguyễn Đình Thơ Chương 16 : Kỹ hành nghề luật sư vụ án tranh chấp lao động LS.ThS Cao Đức Nhuận Chương 17 : Kỹ hành nghề luật