Sổ tay Luật sư – Tập 2: Kỹ năng hành nghề luật sư trong tố tụng hình sự, hành chính, dân sự (Phần 2) tiếp nối phần 1 với các kiến thức kỹ năng hành nghề luật sư trong một số vụ án dân sự cụ thể.
KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ Chương 12 KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN HÔN NHÂN VÀ GIA ĐÌNH I TÍ NH CHẤ T, ĐẶ C ĐIỂ M CỦ A VỤ Á N HƠN NHÂN VÀ GIA ĐÌNH Trên sở quy định pháp luật nhân gia đình, vụ án nhân gia đình có tính chất đặc điểm sau: Tranh chấp hôn nhân gia đình tranh chấp điều chỉnh quy định pháp luật liên quan đến quan hệ nhân gia đình, đặc biệt nhân thân tài sản Vì vậy, vụ án nhân gia đình chủ yếu có đương có quan hệ vợ chồng, cha mẹ con, thành viên khác gia đình (ơng bà, cháu, anh, chị, em) Đây quan hệ xã hội có tính đặc thù sở nhân, huyết thống, nuôi dưỡng, cấp dưỡng Đặc trưng thể khoản khoản Điều Luật nhân gia đình năm 2014, cụ thể: - Hôn nhân quan hệ vợ chồng sau kết - Gia đình tập hợp người gắn bó với nhân, quan hệ huyết thống quan hệ nuôi dưỡng, làm phát sinh quyền nghĩa vụ họ với theo quy định Luật hôn nhân gia đình Các tình tiết khách quan, kiện vụ án nhân - gia đình kiện pháp lý có nhiều tính chất đặc biệt, cụ thể: - Chỉ xảy chủ thể cá nhân (khơng có chủ thể pháp nhân, quan, tổ chức) 260 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập - Lợi ích nhân gia đình gắn với nhân thân, bền vững, khơng thỏa thuận, chuyển giao, không đền bù ngang giá, chủ yếu quyền lợi ích hợp pháp nhân gia đình quan hệ nhân thân tạo Sự kiện hôn nhân gia đình xác định thời điểm gắn với định (sự công nhận) Nhà nước (thời điểm đăng ký kết hôn, thời điểm mở thừa kế, ngày xác định cha, mẹ, con, thời điểm công nhận nuôi, thời điểm chấm dứt hôn nhân, thời điểm chấm dứt nuôi, v.v.) Đặc trưng thể tại: - Khoản 13 Điều Luật hôn nhân gia đình năm 2014: “Thời kỳ nhân khoảng thời gian tồn quan hệ vợ chồng, tính từ ngày đăng ký kết đến ngày chấm dứt hôn nhân” - Khoản Điều 38 Luật hôn nhân gia đình năm 2014: Trong thời kỳ nhân, vợ chồng có quyền thỏa thuận chia phần toàn tài sản chung, trừ trường hợp quy định Điều 42 Luật hôn nhân gia đình năm 2014; khơng thỏa thuận có quyền yêu cầu Tòa án giải - Điều 39 Luật nhân gia đình năm 2014: “Thời điểm có hiệu lực việc chia tài sản thời kỳ nhân: Thời điểm có hiệu lực việc chia tài sản chung vợ chồng thời điểm vợ chồng thỏa thuận ghi văn bản; văn không xác định thời điểm có hiệu lực thời điểm có hiệu lực tính từ ngày lập văn Trong trường hợp tài sản chia mà theo quy định pháp luật, giao dịch liên quan đến tài sản phải tuân theo hình thức định việc chia tài sản chung vợ chồng có hiệu lực từ thời điểm việc thỏa thuận tuân thủ hình thức mà pháp luật quy định Trong trường hợp Tòa án chia tài sản chung vợ chồng việc chia tài sản chung có hiệu lực kể từ ngày án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 261 Quyền, nghĩa vụ tài sản vợ, chồng với người thứ ba phát sinh trước thời điểm việc chia tài sản chung có hiệu lực có giá trị pháp lý, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác” - Khoản Điều 57 Luật hôn nhân gia đình năm 2014: “Quan hệ nhân chấm dứt kể từ ngày án, định ly Tịa án có hiệu lực pháp luật” - Điều 65 Luật nhân gia đình năm 2014: “Hôn nhân chấm dứt kể từ thời điểm vợ chồng chết Trong trường hợp Tòa án tuyên bố vợ chồng chết thời điểm nhân chấm dứt xác định theo ngày chết ghi án, định Tòa án” - Khoản Điều 88 Luật nhân gia đình năm 2014: “Con sinh thời kỳ hôn nhân người vợ có thai thời kỳ nhân chung vợ chồng Con sinh thời hạn 300 ngày kể từ thời điểm chấm dứt hôn nhân coi người vợ có thai thời kỳ nhân Con sinh trước ngày đăng ký kết hôn cha mẹ thừa nhận chung vợ chồng” Những quy định pháp luật nhân gia đình quy định gắn với đạo đức xã hội, phong tục tập quán Sự gắn kết thể sâu sắc pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật hôn nhân gia đình Hơn nữa, theo Điều Luật nhân gia đình năm 2014, trường hợp pháp luật khơng quy định bên khơng có thỏa thuận áp dụng tập quán tốt đẹp thể sắc dân tộc, không vi phạm điều cấm Luật, không trái với nguyên tắc chế độ nhân gia đình Nguồn pháp luật nhân gia đình rộng, thể qua Hiến pháp (Điều 16, Điều 26, Điều 36, Điều 119 Hiến pháp năm 2013); Luật hôn nhân gia đình năm 2014, Bộ luật dân năm 2015, Luật trẻ em năm 2016, Luật bình đẳng giới năm 2006, Luật phòng, chống bạo 262 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập lực gia đình năm 2007, Luật nuôi nuôi năm 2010, Luật giáo dục năm 2005 sửa đổi, bổ sung năm 2009, 2014, Luật hộ tịch năm 2014, Luật cư trú năm 2006 sửa đổi, bổ sung năm 2013, v.v Có thể nói, chế độ nhân gia đình Việt Nam kế thừa, bổ sung, thay đổi, phát triển theo nhiều đạo luật nhân gia đình, bao gồm đạo luật nhân gia đình năm 1959, 1986, 2000, 2014 Vấn đề áp dụng Luật hôn nhân gia đình năm 1959, năm 1986, năm 2000 hay 2014 ảnh hưởng nhiều đến việc xét xử, vấn đề tài sản chung, tài sản riêng vợ, chồng, thời kỳ hôn nhân, xác định cha, mẹ, Có số vụ án nhân gia đình cịn liên quan đến pháp luật nhân gia đình thời Pháp thuộc quy định Bộ dân luật Bắc kỳ năm 1931, Bộ dân luật Trung kỳ năm 1935, Bộ dân luật Nam kỳ giản yếu năm 1883; tỉnh phía Nam, số vụ án liên quan đến pháp luật thời chế độ Sài Gòn cũ liên quan tới nhiều văn pháp luật nhân gia đình trải qua giai đoạn từ sau năm 1954 đến ngày 30-4-1975 Do đó, Luật sư giải vụ án nhân gia đình khơng thể khơng quan tâm đến tính chất đặc thù này, thực tế có số vụ án nhân gia đình Tịa án nước ngồi, có liên quan đến người Việt Nam định cư nước ngoài, liên quan đến pháp luật nhân gia đình Việt Nam trải qua nhiều thời kỳ, nhiều giai đoạn khác nhau, dẫn đến việc Tịa án nước ngồi có tham chiếu đến pháp luật hôn nhân gia đình Việt Nam Lúc này, Luật sư nước ngồi thường yêu cầu Luật sư Việt Nam có ý kiến pháp lý vấn đề nhân thân, hôn nhân, tài sản, v.v ,trong vụ án hôn nhân gia đình Một ngun tắc mà Luật nhân gia đình năm 2014 đặt là: Nhà nước, xã hội gia đình bảo vệ, hỗ trợ trẻ em, bảo hộ quyền mình, giúp đỡ bà mẹ thực tốt chức cao quý người mẹ Nguyên tắc thể khoản Điều 36 Hiến pháp năm 2013, khoản Điều Luật hôn nhân gia đình năm 2014 Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 263 Thực nguyên tắc này, nhiều quy định Luật nhân gia đình bảo vệ quyền phụ nữ trẻ em, ví dụ: - Khoản Điều 51 Luật hôn nhân gia đình năm 2014: Chồng khơng có quyền u cầu ly trường hợp vợ có thai, sinh nuôi 12 tháng tuổi - Điều 55 Luật nhân gia đình năm 2014: Trong trường hợp vợ chồng yêu cầu ly hôn, xét thấy hai bên thật tự nguyện ly hôn thỏa thuận việc chia tài sản, việc trơng nom, ni dưỡng, chăm sóc, giáo dục sở bảo đảm quyền lợi đáng vợ Tịa án cơng nhận thuận tình ly hơn; khơng thỏa thuận có thỏa thuận khơng bảo đảm quyền lợi đáng vợ Tịa án giải việc ly hôn - Khoản Điều 59 Luật hôn nhân gia đình năm 2014: Việc chia tài sản chung vợ chồng ly bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp vợ, chưa thành niên, thành niên lực hành vi dân khơng có khả lao động khơng có tài sản để tự ni - Khoản Điều 68 Luật nhân gia đình năm 2014: Mọi thỏa thuận cha mẹ, liên quan đến quan hệ nhân thân, tài sản không làm ảnh hưởng đến quyền, lợi ích hợp pháp chưa thành niên, thành niên lực hành vi dân khơng có khả lao động khơng có tài sản để tự ni mình, cha mẹ lực hành vi dân khơng có khả lao động khơng có tài sản để tự ni II NHỮNG NỘI DUNG LUẬT SƯ CẦN TRAO ĐỔI VỚI KHÁCH HÀNG KHI THAM GIA VỤ ÁN VỀ HƠN NHÂN VÀ GIA ĐÌNH Đối với vụ án nhân gia đình, trao đổi với khách hàng, Luật sư cần quan tâm vấn đề sau: Vì quan hệ xã hội đặc thù vụ án nhân gia đình, Luật sư cần dành nhiều thời gian trao đổi với khách hàng để nắm bắt 264 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập nguyên nhân sâu xa tranh chấp, nguồn gốc phát sinh mâu thuẫn vợ chồng, thời điểm, tính chất phức tạp, nghiêm trọng bùng nổ tranh chấp Vì theo khoản Điều 56 Luật nhân gia đình năm 2014: Khi vợ chồng u cầu ly mà hịa giải Tịa án khơng thành Tịa án giải cho ly có việc vợ, chồng có hành vi bạo lực gia đình vi phạm nghiêm trọng quyền, nghĩa vụ vợ, chồng làm cho hôn nhân lâm vào tình trạng trầm trọng, đời sống chung khơng thể kéo dài, mục đích nhân khơng đạt Luật sư cần nắm rõ quan hệ nhân thân đương vụ án với đầy đủ sở pháp lý Giấy chứng nhận đăng ký kết hôn, án ly hôn, Giấy khai sinh, Giấy chứng tử, Giấy giao nhận nuôi, v.v., giấy tờ pháp lý tài sản (giấy chứng nhận quyền sở hữu nhà ở, quyền sử dụng đất ở, giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, tài khoản ngân hàng, hợp đồng mua bán, v.v.) Để đạt kết tốt công việc này, Luật sư cần ý hướng dẫn khách hàng thu thập tài liệu, chứng để làm sở bảo vệ quyền lợi hợp pháp Nguồn chứng vụ án nhân gia đình thường nhiều, bao gồm: Thư từ trao đổi nhiều năm, người làm chứng người gia đình, bạn bè, v.v Đặc biệt, Luật sư cần trao đổi với khách hàng quy định pháp luật có liên quan đến nội dung yêu cầu tranh chấp vụ án, giúp cho khách hàng nhận thức rõ quy định pháp luật có liên quan Cụ thể: - Điều 81 Luật nhân gia đình năm 2014: “1 Sau ly hôn, cha mẹ có quyền, nghĩa vụ trơng nom, chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục chưa thành niên, thành niên lực hành vi dân khơng có khả lao động khơng có tài sản để tự ni theo quy định Luật nhân gia đình, Bộ luật dân luật khác có liên quan Vợ, chồng thỏa thuận người trực tiếp nuôi con, nghĩa vụ, quyền bên sau ly hôn con; trường hợp không thỏa thuận Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 265 Tịa án định giao cho bên trực tiếp nuôi vào quyền lợi mặt con; từ đủ 07 tuổi trở lên phải xem xét nguyện vọng Con 36 tháng tuổi giao cho mẹ trực tiếp nuôi, trừ trường hợp người mẹ không đủ điều kiện để trực tiếp trông nom, chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục cha mẹ có thỏa thuận khác phù hợp với lợi ích con” - Điều 82 Luật nhân gia đình năm 2014: “1 Cha, mẹ khơng trực tiếp ni có nghĩa vụ tôn trọng quyền sống chung với người trực tiếp nuôi Cha, mẹ không trực tiếp ni có nghĩa vụ cấp dưỡng cho Sau ly hôn, người không trực tiếp nuôi có quyền, nghĩa vụ thăm nom mà khơng cản trở Cha, mẹ không trực tiếp nuôi lạm dụng việc thăm nom để cản trở gây ảnh hưởng xấu đến việc trơng nom, chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục người trực tiếp ni có quyền u cầu Tịa án hạn chế quyền thăm nom người đó” - Điều 83 Luật nhân gia đình năm 2014: “1 Cha, mẹ trực tiếp ni có quyền u cầu người khơng trực tiếp nuôi thực nghĩa vụ theo quy định Điều 82 Luật hôn nhân gia đình; u cầu người khơng trực tiếp ni thành viên gia đình tơn trọng quyền ni Cha, mẹ trực tiếp ni thành viên gia đình khơng cản trở người không trực tiếp nuôi việc thăm nom, chăm sóc, ni dưỡng, giáo dục con” - Khoản 2, khoản 3, khoản khoản Điều 59 Luật nhân gia đình năm 2014, ly hôn: “1 Tài sản chung vợ chồng chia đơi có tính đến yếu tố sau đây: (a) Hồn cảnh gia đình vợ, chồng; 266 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập (b) Cơng sức đóng góp vợ, chồng vào việc tạo lập, trì phát triển khối tài sản chung Lao động vợ, chồng gia đình coi lao động có thu nhập; (c) Bảo vệ lợi ích đáng bên sản xuất, kinh doanh nghề nghiệp để bên có điều kiện tiếp tục lao động tạo thu nhập; (d) Lỗi bên vi phạm quyền, nghĩa vụ vợ chồng Tài sản chung vợ chồng chia vật, không chia vật chia theo giá trị; bên nhận phần tài sản vật có giá trị lớn phần hưởng phải tốn cho bên phần chênh lệch Tài sản riêng vợ, chồng thuộc quyền sở hữu người đó, trừ trường hợp tài sản riêng nhập vào tài sản chung theo quy định Luật nhân gia đình Trong trường hợp có sáp nhập, trộn lẫn tài sản riêng với tài sản chung mà vợ, chồng có u cầu chia tài sản tốn phần giá trị tài sản đóng góp vào khối tài sản đó, trừ trường hợp vợ chồng có thỏa thuận khác Bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp vợ, chưa thành niên, thành niên lực hành vi dân khả lao động khơng có tài sản để tự ni mình” Ngồi ra, Luật sư cần trao đổi với khách hàng vấn đề đạo đức xã hội, phong tục tập quán có liên quan vụ án Để làm tốt điều này, Luật sư cần hỏi rõ khách hàng hoàn cảnh đương sự, quan hệ thực tế bên, ý muốn cụ thể, cao nhất, tối thiểu khách hàng Luật sư cần trao đổi với khách hàng lợi ích hòa giải, thiệt hại tranh chấp, hướng khách hàng đến phương thức hòa giải nhằm đem lại kết tốt đẹp chung, giữ tính chất bền vững, thiêng liêng quan hệ nhân gia đình Cần trao đổi làm cho khách hàng thấy thiệt hại ảnh hưởng không đến tại, mà đến hệ mai sau tranh chấp, thắng thua tòa diễn gay gắt 390 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập khẩn cấp tạm thời Tịa án, người u cầu, thời điểm này, thời gian chờ thành lập Hội đồng trọng tài, Tòa án hệ thống thi hành giúp việc thực thi biện pháp liên thông - Chứng cần thiết biện pháp khẩn cấp tạm thời: Trong trình nộp đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, bên yêu cầu phải có chứng lý thuyết phục để áp dụng biện pháp khẩn cấp hợp lý theo Điều 50 Luật trọng tài thương mại năm 2010 khoản Điều 133 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 - Biện pháp bảo đảm tương đương: Tương tự quy định tố tụng dân sự, tố tụng trọng tài buộc người yêu cầu biện pháp khẩn cấp tạm thời phải gửi tiền, vàng, đá quý, giấy tờ có giá hay tài sản khác Hội đồng trọng tài Tòa án ấn định làm biện pháp bảo đảm để quan tài phán lệnh tạm thời Số tiền hay tài sản bảo đảm phải tương đương nghĩa vụ tài sản mà người có nghĩa vụ phải thi hành lệnh áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tòa án phải thực tương ứng giá trị thiệt hại phát sinh lệnh tạm thời mà Hội đồng trọng tài gây áp dụng (khoản Điều 50 Luật trọng tài thương mại năm 2010, Điều 136 Bộ luật tố tụng dân năm 2015) - Thi hành biện pháp khẩn cấp tạm thời: Khoản Điều 50 Luật trọng tài thương mại năm 2010 quy định biện pháp khẩn cấp tạm thời Hội đồng trọng tài ban hành thi hành theo quy định pháp luật thi hành án dân Nếu lệnh áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tịa án ban hành thi hành theo Điều 142 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 pháp luật thi hành án dân đ) Xét xử: Trước vào phiên họp giải tranh chấp, Hội đồng trọng tài phải xem xét hiệu lực thỏa thuận trọng tài thẩm quyền Hội đồng trọng tài (khoản Điều 43 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 391 Trước ngày mở phiên họp giải tranh chấp phải thông báo cho bên chậm 30 ngày (Điều 54 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Trường hợp xin hỗn phiên họp, bên u cầu phải gửi thơng báo văn đến Hội đồng trọng tài chậm 07 ngày làm việc trước ngày mở phiên họp giải tranh chấp (Điều 57 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Phiên họp giải tranh chấp tiến hành khơng cơng khai, trừ bên có thỏa thuận khác Trình tự, thủ tục tiến hành phiên họp quy tắc tố tụng trọng tài Trung tâm trọng tài quy định Nguyên đơn triệu tập hợp lệ tham dự phiên họp giải tranh chấp mà vắng mặt khơng có lý đáng rời phiên họp giải tranh chấp mà khơng Hội đồng trọng tài chấp thuận bị coi rút đơn khởi kiện Trong trường hợp này, Hội đồng trọng tài tiếp tục giải tranh chấp bị đơn có yêu cầu có đơn kiện lại Bị đơn triệu tập hợp lệ tham dự phiên họp giải tranh chấp mà vắng mặt khơng có lý đáng rời phiên họp giải tranh chấp mà không Hội đồng trọng tài chấp thuận Hội đồng trọng tài tiếp tục giải tranh chấp vào tài liệu chứng có theo Điều 56 Luật trọng tài thương mại năm 2010 Phán quyết, hủy phán thi hành phán a) Phán trọng tài: Phán trọng tài định Hội đồng trọng tài giải toàn nội dung vụ tranh chấp chấm dứt tố tụng Phán trọng tài lập theo nguyên tắc biểu đa số, trường hợp biểu không đạt đa số phán lập theo ý kiến Chủ tịch Hội đồng trọng tài Phán trọng tài phải có nội dung chủ yếu theo Điều 61 Luật trọng tài thương mại năm 2010 phải lập thành văn Phán trọng tài chung thẩm có hiệu lực kể từ ngày ban hành Riêng phán trọng tài vụ việc, quy định Điều 62 Luật trọng tài thương mại năm 2010, theo yêu cầu bên, phán 392 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập trọng tài vụ việc đăng ký với Tịa án có thẩm quyền trước yêu cầu quan thi hành án có thẩm quyền thi hành phán Tuy nhiên, việc không đăng ký phán trọng tài vụ việc không ảnh hưởng đến nội dung giá trị pháp lý phán trọng tài Sau phán quyết, Hội đồng trọng tài sửa phán quyết, giải thích phán phán bổ sung Thời hạn thủ tục để thực việc sửa chữa, giải thích hay phán bổ sung tuân theo Điều 63 Luật trọng tài thương mại năm 2010 b) Hủy phán trọng tài: Phán trọng tài Tòa án xem xét hủy có đơn yêu cầu bên thỏa mãn sau: Khơng có thỏa thuận trọng tài thỏa thuận trọng tài vô hiệu; Thành phần Hội đồng trọng tài, thủ tục tố tụng trọng tài không phù hợp với thỏa thuận bên trái với quy định Luật trọng tài thương mại; Vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền Hội đồng trọng tài, trường hợp phán trọng tài có nội dung khơng thuộc thẩm quyền Hội đồng trọng tài nội dung bị hủy; Chứng bên cung cấp mà Hội đồng trọng tài vào để phán giả mạo, Trọng tài viên nhận tiền, tài sản lợi ích vật chất khác bên tranh chấp ảnh hưởng đến tính khách quan, cơng phán trọng tài; Phán trọng tài trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam (khoản Điều 68 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Thủ tục hủy phán trọng tài quy định Điều 71 Luật trọng tài thương mại năm 2010 Theo đó, Tịa án khơng xem xét lại nội dung tranh chấp trình tự, thủ tục tố tụng mà xem phán trọng tài tuyên có thuộc trường hợp quy định Điều 68 Luật trọng tài thương mại năm 2010 hay khơng Nếu thuộc trường hợp đó, Tịa án định hủy phán trọng tài Nếu không thuộc trường hợp quy định Điều 68 Luật trọng tài thương mại năm 2010, Tịa án định khơng hủy phán trọng tài phán trọng tài có hiệu lực Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 393 c) Thi hành phán trọng tài: Việc thi hành phán trọng tài bên tự nguyện tiến hành Theo khoản Điều 66 Luật trọng tài thương mại năm 2010, hết thời hạn thi hành mà bên phải thi hành phán không tự nguyện thi hành khơng có u cầu hủy phán bên thi hành có quyền làm đơn yêu cầu quan thi hành án dân thi hành phán trọng tài Cơ quan thi hành án dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi Hội đồng trọng tài phán quan có thẩm quyền thi hành phán trọng tài (khoản Điều Luật trọng tài thương mại năm 2010) Để tiến hành thủ tục yêu cầu thi hành phán trọng tài, bên yêu cầu thi hành phán trọng tài phải làm đơn yêu cầu thi hành phán trọng tài nộp quan thi hành án dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi Hội đồng trọng tài phán trọng tài Để xác định nơi Hội đồng trọng tài phán trọng tài, bên cần dựa vào phán trọng tài, rõ nơi lập phán trọng tài Phán trọng tài nước công nhận/thi hành Việt Nam a) Phán trọng tài nước ngoài: Phán trọng tài nước phán trọng tài nước tuyên lãnh thổ Việt Nam lãnh thổ Việt Nam để giải tranh chấp bên thỏa thuận lựa chọn Phán trọng tài nước muốn thi hành Việt Nam phải thông qua thủ tục công nhận cho thi hành (Phần thứ bảy, Bộ luật tố tụng dân năm 2015) b) Công nhận cho thi hành phán trọng tài nước Việt Nam: Việc công nhận cho thi hành phán trọng tài nước Việt Nam tiến hành theo: Công ước công nhận thi hành định trọng tài năm 1958 (Sau gọi tắt 394 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập công ước New York); Các quy định Chương XXXVII Bộ luật tố tụng dân năm 2015 Tòa án không công nhận phán Trọng tài nước xét thấy chứng bên phải thi hành cung cấp cho Tòa án để phản đối yêu cầu cơng nhận có cứ, hợp pháp phán trọng tài thuộc trường hợp sau đây: - Các bên ký kết thỏa thuận trọng tài khơng có lực để ký kết thỏa thuận theo pháp luật áp dụng cho bên; - Thỏa thuận trọng tài khơng có giá trị pháp lý theo pháp luật nước mà bên chọn để áp dụng theo pháp luật nước nơi phán tuyên, bên không chọn pháp luật áp dụng cho thỏa thuận đó; - Cơ quan, tổ chức, cá nhân phải thi hành không thông báo kịp thời hợp thức việc định Trọng tài viên, thủ tục giải vụ tranh chấp Trọng tài nước ngồi ngun nhân đáng khác mà khơng thể thực quyền tố tụng mình; - Phán Trọng tài nước tuyên vụ tranh chấp không bên yêu cầu giải vượt yêu cầu bên ký kết thỏa thuận trọng tài Trường hợp tách phần định vấn đề yêu cầu phần định vấn đề không yêu cầu giải Trọng tài nước ngồi phần định vấn đề yêu cầu giải công nhận cho thi hành Việt Nam; - Thành phần Trọng tài nước ngoài, thủ tục giải tranh chấp Trọng tài nước không phù hợp với thỏa thuận trọng tài với pháp luật nước nơi phán Trọng tài nước tuyên, thỏa thuận trọng tài khơng quy định vấn đề đó; - Phán Trọng tài nước ngồi chưa có hiệu lực bắt buộc bên; - Phán Trọng tài nước ngồi bị quan có thẩm quyền nước nơi phán tuyên nước có pháp luật áp dụng hủy bỏ đình thi hành Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 395 Vai trò Luật sư hoạt động trọng tài thương mại Luật sư, q trình hành nghề, bên trung gian hịa giải người khuyến khích áp dụng phổ biến phương thức giải tranh chấp thương mại tố tụng cho thân chủ, cầu nối bên đương với Hội đồng trọng tài Bằng việc đưa lập luận tài liệu chứng thuyết phục, Luật sư giúp Hội đồng trọng tài làm rõ chi tiết việc để có phán cơng cho khách hàng Đặc biệt, trình tố tụng trọng tài, Luật sư cần bảo đảm thay mặt khách hàng tư vấn khách hàng thực đầy đủ, quy định thủ tục tố tụng cần thiết, đồng thời theo dõi sát hành vi bên, diễn tiến vụ việc để tìm biểu hiện, chứng vi phạm, sai sót trình tố tụng gây bất lợi cho khách hàng, thực biện pháp cần thiết nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho khách hàng như: Phản đối, khiếu nại, kiện Tòa án nhằm yêu cầu hủy phán quyết, v.v., phù hợp với quy định pháp luật Kỹ tham gia Luật sư tố tụng trọng tài tương tự trình Luật sư tham gia tố tụng Tòa án Tuy nhiên, đặc điểm tố tụng trọng tài thân thiện, bảo mật, nên Luật sư cần nghiên cứu kỹ Quy tắc tố tụng Trung tâm trọng tài để hiểu biết rõ vị mình, đồng thời tiến hành thủ tục đăng ký, tham gia tố tụng ứng xử cách chuẩn mực nhằm bảo vệ tốt quyền lợi ích khách hàng II GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP BẰNG HỊA GIẢI KHÁC Hịa giải thương mại a) Một số vấn đề chung: Trong trình thực giao dịch, bên giao dịch thường có xung đột quyền nghĩa vụ Để giải xung đột đó, bên thường có điều khoản đàm phán/thương lượng, việc đàm phán/thương lượng khơng thành cơng tranh chấp thường đưa giải đường tòa án, trọng tài thương mại 396 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Có phương pháp khác thuộc hệ thống phương pháp giải tranh chấp thay (ADR) giúp bên giải tranh chấp có thỏa thuận để tiếp tục thực giao dịch dân sự, hịa giải Hịa giải đàm phán, bên thứ ba độc lập (hòa giải viên) giúp bên tiến đến thỏa thuận chung tìm giải pháp giải xung đột Cuộc đàm phán đó, bản, khơng ràng buộc nội dung cuối thống thành văn ký bên Vì thế, hòa giải tập trung vào bên đương sự, Luật sư tham gia với tư cách hỗ trợ (nếu có) hịa giải viên điều hành q trình Nhìn chung, phần lớn phiên hịa giải kéo dài buổi không ngày, số khác (ví dụ vụ việc có giá trị tranh chấp thấp) thường bị giới hạn thời gian Thơng thường, có phịng phịng riêng cho bên Ngày làm việc thường bắt đầu với gặp riêng hòa giải viên với bên sau người gặp phịng cho buổi làm việc mở, nơi mà vấn đề đưa chiến lược trí Ở giai đoạn đó, bên trở lại phịng hịa giải viên trao đổi thơng tin với họ, tìm vấn đề hỗ trợ việc tạo thỏa thuận cuối Có thể có buổi làm việc mở chung họp chuyên gia Luật sư Thường người đưa định gặp để kết thúc việc giải tranh chấp sau Luật sư soạn thỏa thuận hòa giải thành để bên ký Vai trò Hòa giải viên thương mại: - Kiểm sốt q trình hịa giải; - Khởi động q trình giao tiếp trao đổi thông tin bên; - Kiểm sốt cảm xúc bên có chiến thuật sử dụng thơng tin hiệu (điều cần giữ, điều cần đưa ra, điều cần hạn chế); - Giúp bên tiến đến đạt thỏa thuận Để làm tốt vai trò, Hòa giải viên cần: - Kiểm sốt tốt q trình hịa giải; - Cẩn thận xử lý vấn đề nhạy cảm; Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 397 - Công tâm độc lập; - Luôn lạc quan, tin việc hịa giải có hiệu quả; - Nhiệt huyết, giữ khơng khí làm việc đặc biệt bên thể thái độ chán nản Một vài vấn đề khác Hòa giải viên cần lưu tâm là: - Thư xác nhận hòa giải viên cần phải rõ ràng thông tin cần cung cấp, thời gian biểu vấn đề khác thời gian, địa điểm, phí, v.v.; - Sự chuẩn bị cần chu đáo đủ để hòa giải viên tự tin vấn đề khiếu nại, đặc biệt chi tiết tài chính; - Hịa giải viên cần đến sớm, kiểm tra phòng, chỗ ngồi, lối vào, sở vật chất phục vụ cho việc hòa giải; - Phải đặt quy tắc rõ ràng phiên hòa giải; - Làm việc theo lịch trình thơng báo cho người thời gian trình tự làm việc; - Soạn thảo thỏa thuận hòa giải ; - Chú ý việc nghỉ giải lao, phiên hòa giải kéo dài b) Kỹ hòa giải: Một hịa giải viên tốt cần có kỹ sau đây: - Kết bạn: Tạo dựng mối quan hệ với bên với cố vấn họ, lắng nghe câu chuyện họ thấu hiểu, chia sẻ cảm xúc để họ tin tưởng chia sẻ thông tin nhạy cảm biết chúng không bị sử dụng để chống lại Thành cơng q trình hịa giải phần lớn dựa khả hòa giải viên việc tạo dựng mối quan hệ tin tưởng lẫn với bên cố vấn họ cách nhanh chóng, hiệu Hịa giải viên phải lắng nghe, thấu hiểu điều tiết cảm xúc để tóm lược lại xếp lại trật tự vấn đề - Đàm phán: + Sử dụng thông tin cung cấp theo cách hiệu tích cực có thể; 398 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập + Giải vấn đề; + Giữ thể diện cho bên - Giao tiếp: Giải thích rõ ràng điều bên cịn chưa hiểu tình bế tắc; Giúp bên trao đổi với bầu khơng khí an tồn, khơng thù địch - Đưa câu hỏi cách hợp lý: Thể phương pháp hỏi, khả phản biện mà không tỏ thiên vị, tái xếp tun bố tiêu cực hay cơng kích để chúng trở thành lời nói tích cực, mang tính hịa giải Cần lưu ý, câu hỏi sai làm cho giao tiếp bị chặn đứng, chí, phá hủy mối quan hệ tốt đẹp bên - Nhẫn nại kiên định: Hòa giải viên nên người cuối người ln có nhìn tích cực hịa giải, dù có trở nên khó khăn Niềm tin Hịa giải có hiệu quả, thái độ tích cực, tự tin Hịa giải viên yếu tố quan trọng giữ cho bên tiếp tục Do đó, cách mà Hịa giải viên điều chỉnh hành vi bên - Quản lý thời gian: Một hạn chế tiềm ẩn hòa giải tồn đọng mặt thời gian Việc hịa giải viên thơng báo cho bên chương trình làm việc nguyên tắc tiến hành giải tranh chấp ngày hòa giải quan trọng Cuộc đàm phán nên tiến hành theo lịch trình có người đơn đốc, nhắc nhở bên giới hạn thời gian cho hoạt động Hòa giải viên cần quản lý, điều hành ngày làm việc theo cách có hiệu quả, tiết kiệm thời gian nhất, giúp bên tận dụng tốt hội có thỏa thuận tốt Một hòa giải viên tốt cần lưu ý vấn đề sau đây: + Giai đoạn chuẩn bị: Chỉ định hòa giải viên: Thơng thường, Hịa giải viên định hợp đồng thỏa thuận bên giao kết hợp đồng Lý lịch (Profile): Các lý lịch (CV) nhìn chung quan trọng Bản lý lịch tạo khác biệt hòa giải viên chọn Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 399 Chi phí hịa giải: Tiền phí đóng vai trị quan trọng việc lựa chọn hịa giải viên Có nhiều hình thức đưa mức phí, ví dụ phí trọn gói cho ngày tham gia hịa giải chi phí lại, việc đưa mức phí trọn gói giúp bên tranh chấp nhận thức rõ mức độ hợp tác trách nhiệm họ trình giải tranh chấp Ngày hòa giải: Khi đưa lựa chọn ngày tham gia hòa giải, hòa giải viên phải thực tế việc đưa khoản thời gian đủ hợp lý, tránh việc thực hòa giải liên tục nhiều lần Trợ lý: Việc tận dụng trợ lý khơng giúp hịa giải viên nhận hỗ trợ kịp thời mà tạo hội đào tạo, phát triển thêm hòa giải viên khác tương lai Xác nhận lịch hẹn: Cần chuẩn bị mẫu e-mail thư xác nhận lịch hẹn, tùy chỉnh theo nội dung vụ việc Tóm tắt vụ việc tài liệu: Hòa giải viên cần phải nắm nhiều thông tin vụ việc tốt, nhằm mục đích mang lại lợi ích cao cho bên tiến đến giải thành công vụ tranh chấp Các lưu ý địa điểm sở vật chất: Thực tiễn cho thấy, hòa giải viên người đưa đề xuất địa điểm mà thường bên thỏa thuận Lời khuyên đưa là, cần lưu ý bên phải chuẩn bị tối thiểu 02 phòng riêng (một phòng để hịa giải viên (và trợ lý mình) làm việc với bên, phòng lại phòng chung để hòa giải viên hai bên bàn bạc thảo luận) Phương tiện: Việc tối ưu hóa cơng cụ văn phịng, điển hình bảng đứng (flipchart) giúp mang lại hiệu giải vụ việc, cần ghi lại điểm cập nhật cơng việc cần làm sau Vai trị bên: Hai bên hòa giải cần tham dự đầy đủ gặp, sẵn sàng trình bày nội dung ý kiến vụ việc + Giai đoạn khai mạc (Opening session): Mục đích: Để hịa giải viên chứng minh thể uy tín thân; Tạo đối thoại giao tiếp bên; Để bên lắng nghe 400 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập tình pháp lý ý kiến chuyên gia bên mình; Cơ hội để bên nói lên kiến mình; Để bên nhìn nhận vai trị q trình hịa giải; Tạo hội để bên hợp tác tìm hướng giải Các bên chủ bắt đầu giới thiệu để “khai mạc” buổi gặp hòa giải viên khuyến khích họ đưa kiến nói lên quan điểm nhiều tốt + Giai đoạn tìm hiểu (exploring stage): Mục đích: Giai đoạn tìm hiểu giai đoạn then chốt hòa giải Trong giai đoạn này, Hòa giải viên đẩy xa mối quan hệ có từ trước, củng cố niềm tin bên xác định lợi ích, nhu cầu thực họ Phiên làm việc riêng (private meeting): Mỗi bên tranh chấp thường không muốn để lộ thông tin nhạy cảm trước mặt bên thơng tin làm yếu lợi đàm phán họ Vì vậy, gặp bên hòa giải viên phịng riêng cần thiết hịa giải viên phải biết nguyên nhân tình bên Giữ thể diện: Một nguyên nhân thường thấy khiến việc hòa giải vào ngõ cụt bên bị dồn vào chân tường khơng có lối Hịa giải viên làm thay đổi tập trung vào vị bên giúp họ thương lượng Hòa giải viên cần hạn chế việc bên tự đặt vào chấp nhận bỏ (take-it-or-leave-it) đàm phán Cần tránh nói đến mức bồi thường hay lời đề nghị cuối cùng, nên để bên có linh hoạt tối đa để đạt thỏa thuận Mối quan hệ giải vấn đề: Đằng sau phần lớn vụ tranh chấp mối quan hệ bị sứt mẻ hai bên Dành thời gian nhiều cho mối quan hệ thường làm nhu cầu bên trở nên rõ ràng động thái tiến tới thỏa thuận trở nên trơn tru, mang tính hợp tác Nếu bên lắng nghe tổn hại họ nhìn nhận, có nhiều khả họ tiếp tục Điều khơng có nghĩa việc giải vấn đề không phù hợp, mà nên xử lý mối quan hệ trước tìm giải pháp Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 401 Tiến tới hòa giải: Khi nhu cầu bên xác định, việc định hình thỏa thuận tiến hành Khuyến khích hợp tác: Khơng có thỏa thuận bên nói “Đồng ý” Kiên nhẫn: Dành thời gian cho việc xác định nhu cầu bên, đừng vội vàng tới giải pháp + Giai đoạn đàm phán (negotiating stage): Hình thành thỏa thuận: Hịa giải viên nên dành thời gian để tìm hiểu nhu cầu mối quan hệ bên Đây tiền đề cho việc đàm phán thành công Mỗi bên có phong cách, kỹ thuật chiến lược đàm phán riêng Nhiệm vụ hòa giải viên tạo điều kiện tối đa, bao gồm việc sử dụng công cụ hữu hiệu flip chart, biểu đồ, số liệu hay bảng biểu để mô tả, thể ý tưởng, mong muốn bên bối cảnh để dễ dàng tìm điểm chung khoảng cách phải giải + Giai đoạn kết luận: Đi đến thỏa thuận: Nếu bên không đưa thỏa thuận nào, họ thường nhờ hòa giải viên đưa kiến nghị Đây điều mà Hịa giải viên khơng nên thực hiện, đưa gợi ý, Hịa giải viên gây nguy tính trung lập cộng với mối nguy làm hài lịng bên có khơng bên Việc đưa kiến nghị khác với việc đưa đánh giá Đánh giá việc Hòa giải viên thể ý kiến luật liên quan, khả vụ việc bị đưa Tòa án hay chỉnh sửa giải pháp Nếu Hịa giải viên đồng ý đưa kiến nghị phải dựa yêu cầu tất bên gửi kiến nghị văn cho tất vào thời điểm, với khuyến cáo lập dựa thơng tin lựa chọn có q trình hịa giải - Hịa giải viên khơng biết nhận 90% hay 10% thơng tin, nên kiến nghị thiếu sót 402 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Thỏa thuận hòa giải thành: Nếu bên đạt thỏa thuận việc giải phần toàn tranh chấp, họ lập Thỏa thuận hịa giải thành Thỏa thuận hịa giải thành có chữ ký bên hòa giải viên thương mại Nếu hịa giải khơng thành ngày hịa giải, hịa giải viên nên mời bên tới buổi làm việc mở để: Nhìn lại trình ngày hịa giải; Tóm tắt thỏa thuận đạt được, xác định bất đồng lại; Lập danh sách việc cần làm; Thống kế hoạch để giải tranh chấp; Bảo đảm người có thơng tin liên lạc để phịng trường hợp cần đến hòa giải viên sau Cho dù hòa giải có giải tranh chấp hay khơng, Hịa giải viên nên theo dõi vụ việc Nếu tranh chấp giải quyết, hịa giải viên có hội xây dựng thiện chí có, cảm ơn bên thể mong muốn làm việc tương lai Nếu tranh chấp không giải quyết, bên hịa giải viên thỏa thuận với hòa giải viên liên lạc sau khoảng thời gian ngắn; có việc phát sinh cần đến trợ giúp bên thứ ba, hịa giải viên có mặt Vai trò Luật sư hòa giải thương mại Vai trò Luật sư hòa giải nghiên cứu tư vấn cho khách hàng điểm lợi, hại hình thức giải tranh chấp thơng qua hịa giải, hỗ trợ giải thích giải thích cho khách hàng quy trình hịa giải nhiệm vụ bên, chuẩn bị tài liệu có liên quan, đồng thời thực đo lường dự trù rủi ro xảy trình hịa giải, hỗ trợ việc soạn thảo thỏa thuận hịa giải thành Thỏa thuận hịa giải thành bao gồm nội dung sau (Điều 15 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP ngày 24-02-2017 Chính phủ hịa giải thương mại): Căn tiến hành hịa giải; Thơng tin bên; Nội dung chủ yếu vụ việc; Thỏa thuận đạt giải pháp thực hiện; Các nội dung khác theo thỏa thuận bên phù hợp với quy định pháp luật Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 403 Khi thực tư vấn, hỗ trợ khách hàng q trình hịa giải đặc biệt ngày hòa giải, Luật sư cần tránh tối đa việc can thiệp sâu vào trình trao đổi trực tiếp khách hàng Hòa giải viên Trong trường hợp cần thiết Hòa giải viên u cầu, rời phịng hịa giải phiên làm việc riêng để khách hàng trao đổi riêng với Hòa giải viên Tuy nhiên, trường hợp, Luật sư cần bảo đảm sẵn sàng bên cạnh khách hàng để đưa tư vấn pháp lý, bảo đảm trình tự hịa giải phù hợp pháp luật, xử lý vấn đề phát sinh, soạn thảo, cho ý kiến nội dung trao đổi Thỏa thuận hòa giải thành Chịu trách nhiệm xuất Q GIÁM ĐỐC - TỔNG BIÊN TẬP PHẠM CHÍ THÀNH Chịu trách nhiệm nội dung P GIÁM ĐỐC - PHÓ TỔNG BIÊN TẬP PGS TS VŨ TRỌNG LÂM Biên tập nội dung: TS NGUYỄN THỊ QUỲNH NGA Trình bày bìa: NGUYỄN ĐỒN Chế vi tính: NGỌC NAM Sửa in: PHÒNG BIÊN TẬP Đọc sách mẫu: PHÒNG BIÊN TẬP KỸ THUẬT In 1.700 cuốn, khổ 16 x 24cm, Xí nghiệp in FAHASA, Địa chỉ: 774 Trường Chinh, phường 15, quận Tân Bình, TP Hồ Chí Minh Số đăng ký xuất 2835-2017/CXBIPH/5-121/CTQG Quyết định xuất số 2174-QĐ/NXBCTQG ngày 9-10-2017 In xong nộp lưu chiểu tháng 10-2017 Mã số ISBN: 978-604-57-3445-2 ... giới năm 20 06, Luật phịng, chống bạo 26 2 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập lực gia đình năm 20 07, Luật ni ni năm 20 10, Luật giáo dục năm 20 05 sửa đổi, bổ sung năm 20 09, 20 14, Luật hộ tịch năm 20 14, Luật cư... Điều 36 Hiến pháp năm 20 13, khoản Điều Luật nhân gia đình năm 20 14 Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 26 3 Thực nguyên tắc này, nhiều quy định Luật hôn nhân gia... Nguồn pháp luật nhân gia đình rộng, thể qua Hiến pháp (Điều 16, Điều 26 , Điều 36, Điều 119 Hiến pháp năm 20 13); Luật nhân gia đình năm 20 14, Bộ luật dân năm 20 15, Luật trẻ em năm 20 16, Luật bình