Việc định nghĩa về pháp nhân thương mại theo Bộ Luật Dân sự năm 2015 đã tạo nên sự nhận thức không thống nhất, dẫn đến hiểu sai bản chất của pháp nhân thương mại, làm ảnh hưởng tới vấn đề thực thi trên thực tế, do đó cần có những nghiên cứu nhằm đề xuất giải pháp hoàn thiện, góp phần điều chỉnh hiệu quả hành vi của pháp nhân thương mại trên thực tế. Mời các bạn cùng tham khảo!
HỌC VIỆN TƯ PHÁP MỘT SỐ BẤT CẬP TRONG QUY ĐỊNH VỀ PHÁP NHÂN THƯƠNG MẠI CỦA BỘ LUẬT DÂN SỰ NĂM 2015 VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN Mai Xuân Hợi1 Tóm tắt: Bộ luật dân năm 2015 (BLDS năm 2015) ban hành bước tiến lớn pháp luật dân Việt Nam Trong đó, quy định pháp nhân thương mại góp phần làm sở cho Nhà nước điều chỉnh hành vi chủ thể này, đặc biệt liên quan đến việc truy cứu trách nhiệm hình Tuy vậy, việc định nghĩa pháp nhân thương mại theo BLDS năm 2015 tạo nên nhận thức không thống nhất, dẫn đến hiểu sai chất pháp nhân thương mại, làm ảnh hưởng tới vấn đề thực thi thực tế, cần có nghiên cứu nhằm đề xuất giải pháp hồn thiện, góp phần điều chỉnh hiệu hành vi pháp nhân thương mại thực tế Từ khóa: pháp nhân, pháp nhân thương mại, Bộ luật dân sự, Bộ luật tố tụng dân Nhận bài: 05/05/2018; Hoàn thành biên tập: 13/06/2018; Duyệt đăng: 24/07/2018 Abstract: The issuance of civil Code 2015 is a great development of Vietnam’s civil law In which the new regulation of commercial legal entity contributes to the foundation for the state to adjust the act of this subject Especially, it relates to the investigation of criminal responsibility However, the definition of commercial legal entity under the Civil Code 2015 has created the inconsistent understanding causing the misunderstanding of commercial legal entity’s nature, directly affecting the real implementation Therefore, it is necessary to make researches in order to suggest resolutions of finalization, contributing to the effective adjustment of the act of the commercial legal entity in reality Keywords: legal entity, commercial legal entity, civil code, civil procedure code Date of receipt: 05/05/2018; Date of revision: 13/06/2018; Date of approval: 24/07/2018 Quy định Bộ luật dân năm 2015 pháp nhân thương mại Với tầm quan trọng hệ thống pháp luật quốc gia, việc ban hành BLDS năm 2015 hứa hẹn đem lại nhiều quy định tiến bộ, thể cách đầy đủ với tính chất luật chung, định hướng cho việc hoàn thiện hệ thống văn pháp luật điều chỉnh quan hệ đặc thù, khắc phục bất cập, giải vướng mắc thực tiễn sống Tuy vậy, số quy định BLDS năm 2015 bộc lộ nhiều quy định cịn mâu thuẫn Phân tích sau quy định pháp nhân thương mại câu trả lời cho vấn đề BLDS năm 2015 với tính chất luật chung việc định nghĩa pháp nhân thương mại BLDS năm 2015 lại chứa đựng nhiều mâu thuẫn Theo đó, Điều 75 Điều 76 phân loại pháp nhân thành pháp nhân thương mại pháp nhân phi thương mại2 Pháp nhân thương mại hiểu “… pháp nhân có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận lợi nhuận chia cho thành viên Pháp nhân thương mại bao gồm doanh nghiệp tổ chức kinh tế khác Việc thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại thực theo quy định Bộ luật này, Luật doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên quan” Xét quy định cho thấy: Thứ nhất, theo cách quy định BLDS năm 2015, hiểu pháp nhân thương mại tổ chức có mục tiêu tìm lợi nhuận Thạc Sỹ Luật Kinh tế, Giảng viên Khoa luật Kinh tế, trường Đại học Luật - Đại học Huế Đây quy định phân loại pháp nhân so với BLDS năm 2005 Theo đó, BLDS năm 2005 phân loại pháp nhân phân thành pháp nhân quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân; pháp nhân tổ chức trị, tổ chức trị xã hội; pháp nhân tổ chức kinh tế; pháp nhân tổ chức trị xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp; pháp nhân quỹ xã hội, quỹ từ thiện; tổ chức khác có đủ điều kiện quy định Điều 84 BLDS 2005 36 Số 4/2018 - Năm thứ Mười Ba tổ chức phải có từ hai thành viên trở lên, lợi nhuận tìm thấy chia cho thành viên Với quy định này, phủ nhận công ty TNHH thành viên pháp nhân thương mại Bởi lẽ, theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2014, công ty TNHH thành viên (01) cá nhân (01) tổ chức làm chủ sở hữu lợi nhuận thu hoàn toàn chủ sở hữu định Quy định chưa thực xác, dẫn đến bỏ sót pháp nhân thương mại phổ biến thực tế, nhận định xuất phát từ luận giải sau: Một là, công ty TNHH thành viên pháp nhân Trước hết, để trở thành pháp nhân thương mại tổ chức phải pháp nhân công ty TNHH pháp nhân, lẽ thỏa mãn điều theo quy định tổ chức kinh tế, thành lập theo quy định pháp luật, có cấu tổ chức điều quan trọng có tách bạch tài sản công ty với tài sản chủ sở hữu Điều đồng nghĩa rằng, trình hoạt động, nghĩa vụ tài sản chủ sở hữu nghĩa vụ tài sản công ty tách bạch với hay nói khác đi, xảy nghĩa vụ quan có thẩm quyền hồn tồn xác định giới hạn tài sản dùng để thực nghĩa vụ công ty chủ sở hữu hoàn toàn truy cứu trách nhiệm hình cơng ty có hành vi vi phạm tội theo quy định Điều 76 Bộ luật Hình 2015 Hai là, cơng ty TNHH thành viên có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận, thỏa mãn điều kiện trở thành pháp nhân thương mại Nghiên cứu so sánh cho thấy, để nhận biết pháp nhân thương mại cần biết mục tiêu pháp nhân có tìm kiếm lợi nhuận khơng điều nhiều nước theo truyền thống pháp luật khác giới áp dụng Ở nước theo truyền thống Civil Law (hiểu chung hệ thống pháp luật châu Âu lục địa) thường phân loại thành pháp nhân cơng pháp pháp nhân tư pháp, có nghĩa pháp nhân thành lập theo luật công pháp nhân thành lập theo luật tư Tới lượt pháp nhân tư pháp, dựa vào mục đích hoạt động người ta phân loại thành pháp nhân dân pháp nhân thương mại Ở nước có phân biệt luật dân luật thương mại, người ta dựa vào mục đích hoạt động để phân biệt thương nhân phi thương nhân, theo thương nhân phải đáp ứng hai (02) điều kiện: (i) chuyên tiến hành hành vi thương mại (vì lợi nhuận), (ii) lấy hành vi thương mại làm nghề nghiệp Thương nhân tiếp tục chia thành thương nhân thể nhân (cá nhân kinh doanh) thương nhân pháp nhân (các loại hình cơng ty) Thực tế, Việt Nam, BLDS năm 2015 dựa vào mục tiêu lợi nhuận hay khơng lợi nhuận (thương mại hay phi thương mại) để xác định pháp nhân thương mại Do đó, xét khía cạnh cấu tổ chức, độc lập tài sản, mục tiêu hoạt động thực tiễn tồn tại, cho phép khẳng định công ty TNHH thành viên pháp nhân thương mại Tuy vậy, khoản Điều 75 BLDS năm 2015 lại loại bỏ công ty TNHH thành viên khỏi pháp nhân thương mại quy định yêu cầu pháp nhân thương mại phải có nhiều thành viên4 Ý tưởng xuất phát từ cần thiết phải xác định lỗi pháp nhân để xác định cấu thành tội phạm theo quy định Bộ luật hình năm 2015 Bởi lẽ, Việt Nam nhiều quan điểm cho nhân (con người) có nhân tính ý chí, chủ thể quyền, chủ thể pháp luật, xem tổ chức có tư cách pháp nhân chủ thể giả tưởng pháp luật5, để có xác định yếu tố lỗi (ý chí lý trí phạm tội) pháp nhân thương mại nhà xây dựng BLDS năm 2015 dựa vào tiêu chí “lợi nhuận chia cho thành viên công ty” hành vi Cụ thể Điều 73 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định:“Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty” Khoản Điều 75 BLDS năm 2015 quy định:“….và lợi nhuận chia cho thành viên” Học thuyết giả tưởng cho rằng: Chỉ có người tự nhiên có nhân tính ý chí, chủ thể pháp luật, cịn tổ chức, đồn thể pháp nhân chủ thể giả tưởng pháp luật 37 HỌC VIỆN TƯ PHÁP cố ý phạm tội Thiết nghĩ, quy định không cần thiết không phù hợp, thực tiễn lập pháp tư pháp chứng minh, công ty TNHH thành viên pháp nhân giống thể nhân, phương diện pháp lý chúng có tên riêng, có tài sản, có nơi cư trú, có trách nhiệm quyền dân Hơn nữa, công ty TNHH thành viên hồn tồn thực hành vi phạm tội thông qua người đại diện theo pháp luật nhân viên công ty, trường hợp xảy khơng thể truy cứu trách nhiệm hình người đại diện theo pháp luật nhân viên cơng ty họ người làm th cho công ty mà chủ thể bị truy cứu phải cơng ty chủ thể hưởng lợi, cịn lợi ích có từ hành vi phạm tội chia cho người khác hay không không định, chủ thể phạm tội công ty Liên quan đến ngun tắc pháp lý này, có câu châm ngơn phổ biến tiếng La tin: “Qui facit per alium, facit per se”, có nghĩa người hành động qua trung gian hành động nguyên tắc nước theo truyền thống Common Law ứng dụng việc xác định tội đồng phạm Với luận giải trên, thiết nghĩ BLDS năm 2015 cần phải coi công ty TNHH thành viên pháp nhân thương mại nhằm đảm bảo công địa vị pháp lý pháp nhân thương mại, phù hợp thực tiễn quan trọng khơng bỏ sót pháp nhân thương mại thực tế Thứ hai, để tiếp tục làm rõ nội hàm pháp nhân, khoản Điều 75 BLDS năm 2015 liệt kê pháp nhân thương mại bao gồm doanh nghiệp tổ chức kinh tế khác Với cách quy định liệt kê này, dễ gây hiểu nhầm nhà làm luật thừa nhận doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh pháp nhân Điều trái ngược với chất pháp nhân hoàn toàn phủ định lại quy định Điều 74 BLDS năm 2015 Bởi lẽ, theo Điều 74 quy định:“Một tổ chức công nhận pháp nhân có đủ điều kiện sau đây: Được thành lập theo quy định Bộ luật này, luật khác có liên quan; có cấu tổ chức theo quy định Điều 83 Bộ luật này; có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản mình; nhân danh tham gia quan hệ pháp luật cách độc lập” Như vậy, để phân biệt tổ chức pháp nhân dấu hiệu quan trọng phải xác định tổ chức có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản Trong hiểu Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định, doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ sở hữu khơng có tư cách pháp nhân tài sản chủ sở hữu khơng độc lập với tài sản doanh nghiệp, chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm vô hạn định khoản nợ doanh nghiệp6 Tương tự, hộ kinh doanh xem tổ chức kinh tế cá nhân, nhóm người hộ gia đình làm chủ sở hữu khơng có tư cách pháp nhân chủ sở hữu phải chịu trách nhiệm vô hạn định nghĩa vụ hộ kinh doanh hay nói khác đi, tài sản chủ sở hữu hộ kinh doanh với tài sản hộ kinh doanh khơng có độc lập với nhau7 Do đó, cần có quy định sửa đổi nhằm tránh gây hiểu nhầm qua trình giải thích vận dụng Tương tự, tiếp tục hiểu theo quy định khoản Điều 75 BLDS năm 2015 loại hình doanh nghiệp xã hội xem pháp nhân thương mại doanh nghiệp8 Điều 183 Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán nào” Điều 66 Nghị định 78/2015/NĐ-CP Đăng ký doanh nghiệp quy định: “Hộ kinh doanh cá nhân nhóm người gồm cá nhân công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có lực hành vi dân đầy đủ, hộ gia đình làm chủ, đăng ký kinh doanh địa điểm, sử dụng mười lao động chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh” Vì theo khoản Điều 75 BLDS năm 2015, pháp nhân thương mại bao gồm doanh nghiệp tổ chức kinh tế Và theo Luật doanh nghiệp 2014, doanh nghiệp xã hội loại hình doanh nghiệp thành lập hoạt động theo Luật doanh nghiệp 2014, với mục tiêu giải vấn đề mơi trường, xã hội mục đích cộng đồng 38 Số 4/2018 - Năm thứ Mười Ba chiếu theo quy định khoản Điều 75 doanh nghiệp xã hội không xem pháp nhân thương mại lẽ, theo quy định này, pháp nhân thương mại phải có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận, đó, Điều 10 khoản Luật doanh nghiệp 2014 quy định, mục tiêu doanh nghiệp xã hội hoạt động nhằm giải vấn đề xã hội, mơi trường lợi ích cộng đồng9 Thứ ba, việc thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại thực theo quy định BLDS năm 2015 với tư cách đạo luật chung Luật doanh nghiệp với tư cách luật điều chỉnh quan hệ đặc thù thực theo quy định khác pháp luật có liên quan Quy định cho phép hiểu, để điều chỉnh hành vi pháp nhân thương mại quan hệ đặc thù thành lập, tổ chức hoạt động, hành vi tìm kiếm lợi…, thuộc điều chỉnh luật chuyên ngành, vấn đề không quy định khơng thuộc đối tượng điều chỉnh áp dụng BLDS năm 2015 để xác định Cách quy định hoàn toàn phù hợp với xu hướng phổ biến nước giới10 Tuy nhiên, điều muốn bàn kỹ thuật lập pháp câu từ sử dụng quy định rườm rà, chi tiết dẫn tới không cần thiết11 Để diễn đạt nội hàm quy định khoản Điều 75 nhà lập pháp quy định: “Việc thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại thực theo quy định Bộ luật này, Luật doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên quan” Ngược lại, cần quy định: “Việc thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại thực theo quy định Bộ luật quy định khác pháp luật có liên quan”, người đọc hiểu vấn đề đặc thù liên quan đến thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại điều chỉnh văn chuyên ngành đương nhiên có Luật doanh nghiệp, ngược lại vấn đề không văn điều chỉnh áp dụng BLDS năm 2015 Tóm lại, việc BLDS năm 2015 có quy định pháp nhân thương mại tạo sở pháp lý cho nhà nước có quy định phù hợp điều chỉnh hành vi loại pháp nhân này, tạo điều kiện cho pháp nhân thương mại hoạt động hiệu Tuy vậy, mục tiêu không đạt có nhiều sai sót việc đưa tiêu chí để nhận biết pháp nhân thương mại phân tích, cần thiết phải sửa đổi hoàn thiện Đề xuất hoàn thiện quy định pháp nhân thương mại BLDS năm 2015 dựa vào tiêu chí mục tiêu tìm kiếm hay khơng tìm kiếm lợi nhuận để nhận diện pháp nhân thương mại hay phi thương mại12 Cách phân loại khắc phục điểm yếu BLDS năm 2005 liệt kê mà không tập trung vào chất pháp lý pháp nhân13 Ngược lại, việc phân loại dựa vào mục tiêu hoạt động giúp cho phân loại pháp nhân trở nên linh hoạt, cần sửa quy định Điều 75 BLDS năm 2015 theo hướng sau đây: “Điều 75 Pháp nhân thương mại Pháp nhân thương mại pháp nhân chuyên tiến hành hành vi thương mại có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận Xem cụ thể Điều 10 khoản Luật doanh nghiệp 2014 Ở nước theo truyền thống luật (commomlaw) Anh, Mỹ số nước chịu ảnh hưởng hệ thống luật này, chí nhiều nước châu Âu Italia, Hà Lan, Thụy Sỹ, văn pháp luật, án lệ, tập quán thương mại áp dụng cho hợp đồng mà không phân biệt hợp đồng kí kết mục đích kinh doanh hay mục đích sinh hoạt tiêu dùng Ví dụ, Italia có Bộ luật Dân 1942 có nhiều quy định hợp đồng giao kết mục đích kinh doanh hay Thụy Sỹ, Bộ luật Dân có nhiều quy định mua bán hàng hóa thương mại 11 Điều trái ngước lại với nguyên tắc ban hành văn Luật Ban hành văn 2015 quy định Điều Điều 5, cụ thể: “ …đảm bảo tính khả thi, tiết kiệm, hiệu quả, kịp thời, dễ tiếp cận; ngôn ngữ sử dụng văn quy phạm pháp luật phải xác, phổ thơng, cách diễn đạt phải rõ ràng, dễ hiểu…” 12 Theo Điều 75 Điều 76 quy định, pháp nhân thương mại pháp nhân lấy mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận; Pháp nhân phi thương mại pháp nhân khơng có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận 13 Xem cụ thể Điều 100 đến Điều 105 BLDS năm 2005 10 39 HỌC VIỆN TƯ PHÁP Việc thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại thực theo quy định Bộ luật quy định khác pháp luật có liên quan” Đề xuất xuất phát từ sở sau đây: Thứ nhất, đáp ứng việc phân loại pháp nhân dựa vào mục tiêu tìm kiếm hay khơng tìm kiếm lợi nhuận theo tinh thần BLDS năm 2015 Như vậy, theo giải pháp đề xuất để xác định pháp nhân thương mại, cần xác định hai tiêu chí: (i) Chuyên tiến hành hành vi thương mại (hành vi có tính chất thương mại – lợi nhuận, bao gồm hợp đồng hành vi pháp lý đơn phương); (ii) Và có mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận Thứ hai, mở rộng nội dung điều chỉnh quy phạm loại hình cơng ty TNHH thành viên, khắc phục thiếu sót khoản Điều 75 BLDS năm 2015 Bởi lẽ, theo giải pháp đề xuất để xác định pháp nhân thương mại, cần dựa vào hai tiêu chí: (i) Chuyên tiến hành hành vi thương mại để tìm kiếm lợi nhuận, (ii) Lấy hoạt động tìm kiếm lợi nhuận làm Dựa vào hai tiêu chí cho phép khẳng định, loại hình cơng ty TNHH thành viên pháp nhân thương mại Ngược lại, doanh nghiệp xã hội pháp nhân phi thương mại không chuyên tiến hành hành vi thương mại để làm nghề nghiệp mà mục tiêu thực hoạt động nhằm giải vấn đề mơi trường, xã hội mục đích cộng đồng Hơn nữa, theo giải pháp đề xuất pháp nhân thương mại phải “là pháp nhân đảm bảo điều kiện theo quy định Điều 74 Bộ luật dân sự”, doanh nghiệp tư nhân khơng phải pháp nhân khơng đáp ứng điều kiện pháp nhân Giải pháp giúp hiểu thống quy định Điều 74 Điều 75 BLDS năm 2015, đồng thời không làm thay đổi chất pháp nhân, lại cho phép Nhà nước có điều chỉnh phù 40 hợp hành vi chủ thể mục đích lợi nhuận có loại hình cơng ty TNHH thành viên theo tinh thần Bộ luật hình năm 2015 Thứ ba, giúp loại bỏ cách quy định mang tính liệt kê khơng cần thiết khoản Điều 75 BLDS năm 2015 Bởi lẽ, với đề xuất này, cho phép xác định pháp nhân thương mại cần vào khoản Điều 75 để làm rõ hai tiêu chí là: (i) Chuyên tiến hành hành vi thương mại, (ii) Mục tiêu tìm kiếm lợi nhuận Với cách quy định vậy, pháp nhân hội tụ hai tiêu chí nêu trên, cho phép kết luận pháp nhân thương mại, thay quy định liệt kê không cần thiết Thứ tư, đề xuất sửa đổi theo hướng cần khoản Điều 75 quy định:“Việc thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại thực theo quy định Bộ luật quy định khác pháp luật có liên quan” Đề xuất loại bỏ cụm từ “Luật doanh nghiệp”, cách quy định giúp chủ thể thực thi hoàn toàn hiểu ý đồ nhà làm luật, vai trò BLDS năm 2015 văn pháp luật khác có liên quan điều chỉnh hành vi pháp nhân thương mại Hơn nữa, làm cho câu văn trở nên xúc tích, dễ hiểu, phù hợp với nguyên tắc Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015 Kết luận: Với vai trò đặc biệt quan trọng, việc nghiên cứu để tiếp tục hướng dẫn đưa quy định BLDS năm 2015 vào thực tiễn cần thiết, điều giúp tạo sở pháp lý thống nhất, hiệu quả, góp phần định hướng cho văn chuyên ngành điều chỉnh quan hệ đặc trưng Với tinh thần đó, viết phân tích để điểm thiếu sót tồn quy định pháp nhân thương mại, từ đưa giải pháp góp phần hoàn thiện quy định pháp nhân thương mại BLDS năm 2015, đáp ứng niềm tin toàn xã hội./ ... đạt nội hàm quy định khoản Điều 75 nhà lập pháp quy định: “Việc thành lập, hoạt động chấm dứt pháp nhân thương mại thực theo quy định Bộ luật này, Luật doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên... loại pháp nhân trở nên linh hoạt, cần sửa quy định Điều 75 BLDS năm 2015 theo hướng sau đây: “Điều 75 Pháp nhân thương mại Pháp nhân thương mại pháp nhân chuyên tiến hành hành vi thương mại có... giải pháp đề xuất pháp nhân thương mại phải “là pháp nhân đảm bảo điều kiện theo quy định Điều 74 Bộ luật dân sự? ??, doanh nghiệp tư nhân khơng phải pháp nhân khơng đáp ứng điều kiện pháp nhân