Thông lệ về quản trị công ty của tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế OECD nghiên cứu áp dụng vào công ty cổ phần ở việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN ĐẶNG MINH THÔNG LỆ VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA TỔ CHỨC HỢP TÁC VÀ PHÁT TRIỂN KINH TẾ OECD NGHIÊN CỨU ÁP DỤNG VÀO CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM luận văn thạc sĩ luật học Hà nội - 2008 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN ĐẶNG MINH THÔNG LỆ VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA TỔ CHỨC HỢP TÁC VÀ PHÁT TRIỂN KINH TẾ OECD NGHIÊN CỨU ÁP DỤNG VÀO CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Phạm Duy Nghĩa Hµ néi - 2008 MỤC LỤC CỦA LUẬN VĂN 2.2 2.2.1 2.2.2 1.1 1.1.1 1.1.2 3.1 3.2 1.1.3 1.1.3.1 1.1.3.2 1.1.3.3 1.2 1.2.1 3.3 3.3.1 3.3.2 1.2.1.1 1.2.1.2 3.3.2.1 3.3.2.2 1.2.2 3.3.2.3 1.2.3 3.3.2.4 2.1 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Ngày nay, thông lệ tốt quản trị công ty (QTCT) ngày đề cập đến nhiều trình hội nhập Bên cạnh yếu tố lợi nhuận, tốc độ tăng trưởng, vấn đề hành xử doanh nghiệp, trách nhiệm xã hội doanh nghiệp, yêu cầu môi trường, v.v đòi hỏi mức độ cao việc áp dụng thông lệ kinh doanh chuẩn mực để phát triển môi trường đầy thách thức Quản trị công ty với thơng lệ tốt dần du nhập vào Việt Nam tất yếu Trước thực tế đó, việc tìm hiểu thơng lệ quốc tế tốt quản trị công ty việc nghiên cứu áp dụng thông lệ vào công ty Việt Nam cần thiết Sự diện hệ thống quản trị công ty hiệu với việc áp dụng thông lệ tốt, phạm vi công ty đơn lẻ cao kinh tế tổng thể, giúp cho thúc đẩy phát triển cho kinh tế quốc gia Áp dụng thông lệ tốt QTCT, đặc biệt công ty cổ phần (CTCP) giai đoạn ban đầu, vừa hoạt động mang tính thử nghiệm, mở đường trình hội nhập kinh tế quốc tế khu vực vừa tạo nhu cầu thể chế hóa lĩnh vực pháp luật Hiện nay, môi trường pháp lý cho hoạt động nhiều vấn đề cần nghiên cứu Đánh giá khả thực tiễn áp dụng thông lệ tốt QTCT doanh nghiệp Việt Nam, nhu cầu bước phát triển hoạt động tương lai khả điều chỉnh pháp luật đặt vấn đề cần xem xét Đề tài "Thông lệ quản trị công ty tổ chức hợp tác phát triển kinh tế OECD - Nghiên cứu áp dụng vào công ty cổ phần Việt Nam" hướng tiếp cận nhằm phân tích đề xuất chế điều chỉnh, đặc biệt mặt pháp lý cách thích hợp hoạt động này, đó, cần thiết bối cảnh phương diện lý luận thực tiễn Tình hình nghiên cứu Trên giới, Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế (OECD) có nhiều nghiên cứu báo cáo thông lệ tốt QTCT thực tiễn áp dụng kinh tế ("Best practices in corporate governance"), báo cáo chủ yếu tập trung vào quốc gia thành viên Ở Việt Nam, QTCT thơng lệ tốt khái niệm cịn chưa phổ biến Hiện nay, cơng trình nghiên cứu khoa học áp dụng thông lệ tốt quản trị cơng ty cịn ít, tiêu biểu luận án tiến sĩ luật học "Nghiên cứu so sánh quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam pháp luật Trung Quốc" tác giả Ngô Viễn Phú Thông lệ tốt đề cập tiêu chí quản trị doanh nghiệp mang tính khuyến nghị, chưa có nghiên cứu sâu chế áp dụng hướng thể chế hóa thông lệ vào CTCP Với đề tài "Thông lệ quản trị công ty tổ chức hợp tác phát triển kinh tế OECD Nghiên cứu áp dụng vào công ty cổ phần Việt Nam", tác giả có kế thừa, học hỏi kết cơng trình nghiên cứu khoa học liên quan nghiên cứu tổ chức quốc tế tình hình QTCT Việt Nam cơng bố nhằm đặt số yêu cầu xây dựng cải thiện môi trường pháp lý cho việc áp dụng thơng lệ tốt loại hình CTCP Việt Nam Mục đích nghiên cứu Luận văn thực bối cảnh luật pháp Việt Nam có nhiều biến chuyển, đời áp dụng Luật Doanh nghiệp "thống nhất" 2005 với giới thiệu nhiều quy định chuẩn mực quản trị công ty theo thông lệ quốc tế Việc áp dụng thông lệ chuẩn mực quản trị công ty xu hướng tất yếu khách quan Nghiên cứu chế áp dụng thơng lệ có tính quốc tế mục đích luận văn Để thực mục đích ý tưởng này, tác giả sử dụng số tư liệu từ báo chí, vài vụ việc đưa giải đường tố tụng Tịa án, thơng tin làm sáng tỏ cho nội dung nghiên cứu đề tài Cụ thể, đề tài nhắm đến mục đích sau: Nêu làm rõ số vấn đề thông lệ tốt QTCT theo tiêu chuẩn quốc tế, đặc biệt trọng đến thông lệ tốt QTCT OECD; hiệu áp dụng thông lệ tốt vào CTCP Việt Nam Đánh giá vấn đề tính hiệu quả, cách thức tổ chức, khó khăn, trở ngại, bảo đảm pháp lý đề xuất, giải pháp nhằm nâng cao hiệu việc áp dụng thông lệ tốt quản trị công ty CTCP Việt Nam; Góp phần nhỏ cung cấp thơng tin mang tính tham khảo cho cộng đồng doanh nghiệp, đặc biệt công ty niêm yết nguyên tắc, kinh nghiệm áp dụng chuẩn mực thông lệ quốc tế tiên tiến QTCT; Phân tích lý luận thực tiễn áp dụng thông lệ tốt qua việc làm rõ quy định liên quan Luật Doanh nghiệp 2005; Luật Chứng Khoán 2006; luật quy định liên quan Đối tượng phạm vi nghiên cứu Về đối tượng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu đề tài giới hạn vấn đề sau: Tìm hiểu số thơng lệ tốt QTCT theo OECD; thể thông lệ tốt QTCT pháp luật hành Việt Nam; - Nghiên cứu chế xây dựng áp dụng thông lệ tốt vào CTCP kiến nghị giải pháp hồn thiện quy định pháp luật thơng lệ tốt Việt Nam; Những đề xuất giải pháp mặt pháp lý thực tế nhằm nâng cao Phương pháp nghiên cứu đề tài Để thực luận văn, tác giả sử dụng phương pháp luận vật biện chứng, phương pháp luận vật lịch sử, phương pháp phân tích quy phạm pháp luật cụ thể, phương pháp đối chiếu pháp luật, phương pháp nghiên cứu tình Thêm vào đó, chúng tơi sử dụng phương pháp nghiên cứu khoa học phổ biến phương pháp tổng hợp; phương pháp phân tích, đánh giá; phương pháp hệ thống; phương pháp so sánh, đối chiếu; phương pháp lịch sử Kết cấu luận văn 1.1.1 Một số khái niệm định nghĩa Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo phụ lục, nội dung luận văn gồm chương: Chương 1: Một số vấn đề lý luận áp dụng thông lệ tốt QTCT thông lệ tốt QTCT theo OECD Chương 2: Pháp luật Việt Nam CTCP việc áp dụng thông lệ tốt QTCT vào CTCP Việt Nam Chương 3: Cơ chế áp dụng thông lệ tốt vào quản trị CTCP Việt Nam nội dung luận văn Chng MT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ÁP DỤNG THÔNG LỆ TỐT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY VÀ CÁC THÔNG LỆ TỐT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY THEO OECD 1.1 Một số vấn đề lý luận áp dụng thông lệ tốt quản trị công ty tiện thực thi giám sát việc thực mục tiêu QTCT khái niệm tĩnh, OECD, khái niệm có biến chuyển theo thời gian Nhìn chung, theo OECD, QTCT "là hệ thống xây dựng để điều khiển kiểm soát doanh nghiệp Cấu trúc QTCT cách thức phân phối quyền trách nhiệm số thành phần khác có liên quan tới doanh nghiệp HĐQT, Giám đốc, cổ đơng, chủ thể khác có liên quan Quản trị cơng ty giải thích rõ qui tắc thủ tục để định liên quan tới vận hành doanh nghiệp Bằng cách này, QTCT đưa cấu trúc thơng qua người ta thiết lập mục tiêu công ty, phương tiện để đạt mục tiêu hay giám sát hiệu công việc" (OECD 4/1999) Khái niệm "quản trị công ty" Khái niệm "quản trị công ty" luận văn tác giả lấy từ chữ "corporate governace" Đã có nhiều định nghĩa QTCT, theo đó, QTCT hiểu tổng hợp thiết chế phương pháp để định hướng cho công ty khuôn khổ hoạt động nhằm hướng tới việc tạo tài sản thặng dư hài hịa hóa lợi ích nội đảm bảo trách nhiệm xã hội doanh nghiệp Theo OECD, QTCT hệ thống chế, hành vi quản lý Cơ chế xác định việc phân chia quyền nghĩa vụ cổ đông, Hội đồng quản trị (HĐQT), chức danh quản lý người có lợi ích liên quan, quy định trình tự ban hành định kinh doanh Bằng cách này, công ty tạo chế xác lập mục tiêu hoạt động, tạo phương Với hội nhập môi trường pháp lý quốc tế, pháp luật Việt Nam QTCT dần tiệm cận đến khái niệm pháp lý gần với "chuẩn" quốc tế Theo đó, pháp luật Việt Nam hành coi QTCT hệ thống quy tắc để đảm bảo cho công ty định hướng điều hành kiểm sốt cách có hiệu quyền lợi cổ đơng người liên quan đến công ty Các nguyên tắc QTCT bao gồm: - Đảm bảo cấu quản trị hiệu quả; - Đảm bảo quyền lợi cổ đông; - Đối xử công cổ đơng; - Đảm bảo vai trị bên có quyền lợi liên quan đến công ty; - Minh bạch hoạt động công ty; - HĐQT Ban kiểm sốt lãnh đạo kiểm sốt cơng ty có hiệu 1.1.2 Bản chất việc áp dụng thông lệ tốt quản trị công ty Thông lệ tốt, thực tế Việt Nam áp dụng phổ biến nhận thức công ty niêm yết Theo định nghĩa pháp luật Việt Nam, "công ty niêm yết" công ty cổ phần chấp thuận niêm yết cổ phiếu Sở Giao dịch Chứng khoán (SGDCK)/ Trung tâm Giao dịch Chứng khoán (TTGDCK) lãnh thổ Việt Nam; Bản chất việc áp dụng thơng lệ tốt QTCT tuân thủ tự nguyện kết hợp với việc áp dụng pháp luật nguyên tắc quản trị điều hành hoạt động công ty Tuy nhiên, câu hỏi đặt áp dụng thực hiện, chủ thể nó? Câu trả lời xác có lẽ HĐQT Giám đốc, người quản lý hay ủy trị quản lý cơng ty, chủ thể hoạt động QTCT 1.1.3 Cơ sở việc áp dụng Thông lệ tốt vào quản trị công ty 1.1.3.1 Sự tự nguyện thích nghi áp dụng thơng lệ tốt Với bành trướng công ty đa quốc gia, xuất siêu thực thể kinh tế quốc gia tạo tác động lan truyền thiết chế, thông lệ quản trị quốc gia tiếp nhận đầu tư: công ty nội địa "bắt chước" hình mẫu quản trị cơng ty đa quốc gia (ở mức độ định), nhân viên đào tạo rời cơng ty đa quốc gia để làm việc cho công ty địa phương; tác động hai chiều: công ty địa phương buộc phải nỗ lực cạnh tranh trở nên gay gắt hơn, đó, cơng tác QTCT đặt nhân tố hàng đầu định phát triển công ty "Công nghệ quản lý" xem nguồn lực hàng đầu công ty Trong phức tạp tổ chức kinh doanh, người ta hướng đến chuẩn mực, chuẩn tắc hành xử chung, lâu dần chấp nhận rộng rãi thành lệ Các thông lệ kinh doanh ngày đóng vai trị quan trọng điều chỉnh hoạt động thị trường toàn cầu Chúng ta chứng kiến hình thức thơng lệ Incoterms 2000, khuyến nghị Phịng Thương mại Quốc tế ICC, thơng lệ tốt QTCT OECD tổ chức nghề nghiệp Bên cạnh luật quốc gia điều ước quốc tế, thông lệ thực tiễn kinh doanh ngày có vai trị quan trọng Hiện nay, nhiều quốc gia thành viên OECD ủng hộ phương pháp tiếp cận quy định thực thi việc kết hợp tiêu chuẩn minh bạch thông tin với tin tưởng vào chế tuân thủ tự nguyện Điều tạo cán cân thăng quy định pháp luật sáng kiến thực thi tự nguyện 1.1.3.2 Cơ chế luật hóa thông lệ tốt vào hệ thống pháp luật Hệ thống quy định QTCT quốc gia bao gồm quy định thức khơng thức Bản chất thông lệ, với từ ngữ phản ánh khuyến cáo, tập quán thương nhân, theo nghĩa được, buộc phải, khuyến cáo hay khuyến khích áp dụng… tức có giá trị mặt thực tiễn cao Giá trị thực tiễn thông lệ phản ánh mức độ phổ biến việc áp dụng Khơng phải ngẫu nhiên mà Incoterm - Các điều khoản thương mại quốc tế cơng nhận sử dụng rộng rãi tồn giới; thông lệ quản trị công ty OECD khuyến cáo áp dụng nhiều cơng ty sử dụng Thơng lệ tốt QTCT đưa vào quy định pháp luật cách trực tiếp (quy định thành điều luật văn bản) dựa khuyến nghị tổ chức xã hội - nghề nghiệp, quan quản lý nhà nước Điều đáng ý là, dù theo chế nào: khuyến nghị hay bắt buộc áp dụng, hình thức nào: quy định pháp luật hay khuyến nghị thơng lệ tốt QTCT ngày hữu rõ ràng cơng ty đại chúng Việc luật hóa thông lệ tốt QTCT áp dụng đa dạng quốc gia, đặc biệt quốc gia có kinh tế phát triển Việc thể chế hóa thơng lệ vào hệ thống luật quốc gia tạo cho thông lệ vỏ bọc pháp lý tính khả dụng cao cho việc ứng dụng thông lệ vào thực tiễn, đặc biệt công ty đại chúng 1.1.3.3 Các chế bổ trợ khác Việc áp dụng thông lệ tốt QTCT không chịu tác động đơn từ văn luật Nhà nước ban hành, cịn chịu yếu tố tác động Một xã hội thượng tôn pháp luật tạo chế giám sát, khía cạnh cưỡng chế nhà nước sức ép vơ hình từ mặt văn hóa, đạo đức kinh doanh, mối quan hệ với truyền thông dư luận… Tất tạo luồng gió thổi vào cơng ty, có tính "đại chúng", công ty phải tuân thủ yếu tố giám sát kiềm chế này, phải có tính minh bạch cao; hướng với tác động đó, cơng ty phát triển bền vững xã hội điều ngược lại xảy công ty ngược lại với chuẩn mực pháp lý chuẩn mực xã hội khác QTCT, đó, phải xem nghệ thuật dung hịa tác động Các ngun tắc QTCT phát triển nhiều quốc gia khác áp dụng thị trường chứng khoán, công ty, nhà đầu tư tổ chức hiệp hội với hỗ trợ từ nhà nước tổ chức liên quan Như quy luật bất thành văn, nguyên tắc phù hợp với kiến nghị áp dụng không quy định cách rõ ràng luật quy tắc này, số trường hợp, có liên kết chặt chẽ với quy định niêm yết cổ phiếu, đó, có ý nghĩa bắt buộc áp dụng với cơng ty niêm yết Ví dụ, công ty niêm yết thị trường chứng khốn Ln Đơn Toronto khơng bị bắt buộc áp dụng kiến nghị nguyên tắc QTCT quy tắc QTCT quốc gia Tuy nhiên, cơng ty có nghĩa vụ cơng bố họ có tuân thủ kiến nghị thông lệ QTCT hay không tài liệu nội mình, trường hợp khơng tn thủ,các cơng ty cần đưa giải thích liên quan đến việc không áp dụng thông lệ hay có áp dụng khác biệt Sự cơng bố hay giải trình dẫn tới sức ép đáng kể việc áp dụng thông lệ/nguyên tắc QTCT công ty niêm yết Như vậy, thông lệ tốt QTCT, nhiều trường hợp khơng có tính bắt buộc áp dụng, kể 1.2.1.2 Giới thiệu chung nguyên tắc quản trị công ty OECD Các thông lệ QTCT OECD xem thơng lệ QTCT có tầm ảnh hưởng lớn Đầu tiên, nguyên tắc QTCT xác nhận Bộ trưởng OECD vào năm 1999 sau cập nhật, bổ sung hồn thiện vào năm 2004, từ trở thành chuẩn quốc tế cho nhà lập sách, nhà đầu tư, công ty đối tượng có liên quan khác tồn giới OECD tiếp tục đưa đề xuất khuyến nghị áp dụng nguyên tắc QTCT tồn giới Theo OECD, thơng lệ hay ngun tắc QTCT bao gồm 06 vấn đề (mỗi thông lệ lại hỗ trợ số nguyên tắc phụ hay "nguyên tắc bổ trợ") Tác giả xin công ty niêm yết Tuy nhiên, đường hay đường khác, với tác động nghĩa vụ kèm, công ty niêm yết thường chọn áp dụng thông lệ điều kiện tiên cho việc niêm yết thị trường chứng khốn (TTCK) 1.2 Các thơng lệ tốt quản trị công ty OECD 1.2.1 Sự hình thành thơng lệ tốt quản trị cơng ty OECD 1.2.1.1 Giới thiệu chung OECD Tổ chức Hợp tác Phát triển Kinh tế (tiếng Anh: Organisation for Economic Cooperation and Development; viết tắt: OECD) diễn đàn dành cho phủ kinh tế thị trường phát triển giới bàn bạc giải vấn đề kinh tế thân họ giới Hiện OECD có ba mươi thành viên, 24 số Nhóm Ngân hàng Thế giới xếp vào nhóm quốc gia có thu nhập cao, quốc gia khác xếp vào nhóm quốc gia có thu nhập trung bình cao 10 trích dẫn nội dung thơng lệ QTCT tổ chức Phụ lục luận văn 1.2.2 Tính khơng bắt buộc, tính thích nghi ý nghĩa thông lệ tốt quản trị cơng ty OECD Khơng có mơ hình đơn cho QTCT Tuy nhiên, nghiên cứu tiến hành quốc gia OECD quốc gia OECD số nhân tố chung làm tảng cho QTCT tốt Các nguyên tắc QTCT OECD xây dựng dựa nhân tố trình bày có hệ thống nhằm bao qt mơ hình khác QTCT tồn Các nguyên tắc QTCT OECD khơng có tính bắt buộc khơng nhằm đến mơ hình cụ thể chi tiết cho công tác lập pháp quốc gia Đúng là, nguyên tắc hướng tới việc định mục tiêu công ty đưa khuyến nghị phương thức để đạt mục tiêu Các mục tiêu có vai trị điểm tham khảo, nhà hoạch định sách sử dụng việc rà soát phát triển khung pháp luật QTCT, phản ánh hoàn cảnh kinh tế, xã hội, trị, pháp lý văn hóa quốc gia, chủ thể tham gia thị trường sử dụng để phát triển "thơng lệ" 1.2.3 Một số thơng lệ tốt quản trị công ty tổ chức khác Trên sở nguyên tắc OECD, tổ chức quốc tế khác, hiệp hội tư nhân 20 quy tắc quốc gia QTCT ban hành Hiện nay, có nhiều tổ chức đưa khuyến nghị, thông lệ, 11 tiêu chuẩn có tính gợi ý QTCT OECD nói tổ chức đầu việc nghiên cứu, áp dụng khuyến nghị nguyên tắc QTCT đại, sở cho nghiên cứu, ban hành phổ biến áp dụng khuyến nghị, thông lệ QTCT tổ chức khác Chương PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ VIỆC ÁP DỤNG CÁC THÔNG LỆ TỐT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY VÀO CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 2.1 Tổng quan quy định pháp luật Việt Nam công ty cổ phần Hiện tại, khung pháp lý điều chỉnh CTCP Việt Nam hoàn chỉnh với đời Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Chứng khoán 2006 hệ thống văn hướng dẫn đạo luật Danh mục văn pháp luật chủ yếu điều chỉnh vấn đề QTCT CTCP Tên số ban hành Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 Nghị định 139/2007/NĐ-CP Luật Chứng khoán số 70/2006/QH11 Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC Quyết định số 15/2007/QĐ-BTC Nghị định số 14/2007/NĐ-CP Thông tư số 38/2007/TT-BTC Quyết định 35/2007/QĐ-BTC Các quy định QTCT quy định Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2005 tạo nên bước khai thông giới thiệu quy chuẩn QTCT cho Việt Nam Các quy định then chốt thông lệ tốt giám sát điều hành công ty đề cập đến luật này, là: (i) quyền cổ đông, đặc biệt vấn đề bảo vệ cổ đông thiểu số cổ đông bên ngồi cơng ty; (ii) thủ tục triệu tập tiến hành họp đại hội đồng cổ đông nhằm khuyến khích tham gia cổ đơng tiếng nói họ hoạt động giám sát điều hành công ty; (iii) chức giám sát HĐQT Ban Kiểm soát; (iv) quy định HĐQT thành viên Hội đồng quản trị; (v) biện pháp bảo vệ chống xung đột quyền lợi, giao dịch nội gián, giao dịch với bên có liên quan quyền lợi giao dịch gian lận tự tiến hành thành viên HĐQT nhà quản lý cấp cao; (vi) chế độ công bố thông tin kịp thời thông tin đáng tin cậy có liên quan đến tình hình tài hoạt động công ty; (vii) biện pháp khuyến khích gắn liền với hiệu hoạt động nhằm tạo nỗ lực làm việc cao từ phía thành viên HĐQT nhà quản lý cấp cao Trong văn pháp luật liên quan đến QTCT, nói Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Chứng khốn 2006 văn hướng dẫn luật xương sống điều chỉnh tổ chức hoạt động công ty, có quy định trực tiếp nguyên tắc QTCT 2.2 Sự cần thiết tác động việc áp dụng thông lệ tốt vào quản trị công ty cổ phần Việt Nam 2.2.1 Hiện trạng quản trị công ty công ty cổ phần Việt Nam Các thông lệ tốt, thực tế, gần áp dụng công ty niêm yết mà thôi, quốc gia phát triển có tỷ lệ cơng ty niêm yết cao số Việt Nam cịn Tuy nhiên, thơng lệ lại có vai trị thực tiễn cao cơng ty cổ phần nói chung Việt Nam, đặc biệt công ty chưa niêm yết số lượng cổ đông lên đến hàng nghìn; cơng ty chịu tác động quỹ đầu tư, 13 công ty nhận nguồn vốn đầu tư gián tiếp Từ áp dụng, thơng lệ có giá trị "luật" ("by laws") CTCP niêm yết coi hình thức cơng ty hoàn bị với nhiều lý thuyết đại Có thể nói áp dụng thơng lệ tốt QTCT thể rõ ràng CTCP niêm yết QTCT áp dụng lý thuyết quản trị vào hoạt động doanh nghiệp áp dụng thông lệ tốt, quy chuẩn quản trị tiên tiến việc làm cần thiết có hữu ích mặt lâu dài, lẽ tồn giá trị chung cho kinh tế: minh bạch thơng tin, bảo đảm thực thi quyền cổ đông, phát huy chế giám sát thị trường dỡ bỏ rào cản chủ nghĩa thân hữu cấu kết để trục lợi tài sản, đặc biệt DNNN 2.2.2 Sự cần thiết tác động việc áp dụng thông lệ tốt vào quản trị công ty cổ phần Một số vụ việc bật liên quan đến QTCT thời gian gần đây: ậ QTCT :  Vụ cơng ty Đay Sài Gịn tầm quan trọng việc tuân thủ quy trình chuẩn mực quản trị Ở phương diện định, Luật Doanh nghiệp coi luật quy trình thủ tục liên quan đến việc tổ chức định thủ tục thi hành, giám sát hoạt động công ty Các quy định điều lệ Luật Doanh nghiệp cần phải tuân thủ để tránh tranh chấp nội cơng ty dẫn đến hậu xấu hình ảnh công ty  Đ i h ộ i đồng cổ đông Hội đồng Quản trị Theo Luật Doanh nghiệp, HĐQT quan quản lý cổ đơng Theo đó, HĐQT có quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, ký hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý quan trọng khác Điều lệ công ty quy định Các vấn đề cần đặt vụ việc là: (i) việc tuân thủ quy định Luật Doanh nghiệp tính ứng dụng Điều lệ mẫu ban hành Bộ Tài chính; (ii) vấn đề "phê chuẩn" Đại hội đồng cổ đông định HĐQT phải hiểu Chương CƠ CHẾ ÁP DỤNG THÔNG LỆ TỐT VÀO QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 3.1 Cơ sở lý luận việc áp dụng thông lệ tốt vào quản trị công ty cổ phần Việc áp dụng thơng lệ tốt QTCT, ngồi thói quen khuyến nghị áp dụng theo chế tự nguyện, cần dựa vào quy định pháp luật thành văn Theo đó, Luật Công ty hay Luật Doanh nghiệp cần xem tảng thể chế hóa thơng lệ QTCT Nói cách khác, Luật Cơng ty, hay Luật doanh nghiệp luật sơ sở để tạo dựng thể chế hóa cách thức thông lệ QTCT Cần phải xây dựng Luật Cơng ty hồn bị làm tảng cho việc áp dụng thơng lệ QTCT thực thể kinh doanh sinh từ đạo luật công ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty không thuộc thẩm quyền Đại hội đồng 14 Trong QTCT, vấn đề đặc biệt trọng mối quan hệ mâu thuẫn chủ sở hữu công ty (các cổ đông) giám đốc công ty: làm đảm bảo giám đốc hành động lợi ích chủ sở hữu khơng phải đơn lợi ích riêng cá nhân giám đốc Thứ hai: mâu thuẫn chủ sở hữu đa số (hay cổ đông nắm quyền kiểm sốt cơng ty) chủ sở hữu thiểu số: làm bảo đảm chủ sở hữu nắm quyền kiểm sốt cơng ty khơng sử dụng quyền kiểm sốt họ để tước đoạt quyền lợi chủ sở hữu khơng có quyền kiểm sốt Thứ ba: mâu thuẫn cổ đông bên khác mà cơng ty có cam kết 15 hợp đồng, ví dụ người cho vay, người lao động, khách hàng: làm bảo đảm việc cổ đông, thông qua công ty, không hành động cách hội chủ nghĩa bên liên quan Với mục tiêu quy định tạo cân pháp lý thái cực đó, việc áp dụng thông lệ tốt QTCT phải hướng tới mục tiêu chủ đạo này, để "thúc đẩy phúc lợi xã hội bình diện tổng thể… thúc đẩy tổng phúc lợi cổ đông, người lao động, nhà cung ứng, khách hàng cơng ty mà khơng có hy sinh phi lý đối tác thứ ba cộng đồng địa phương người thụ hưởng môi trường tự nhiên" 3.2 Thực tiễn du nhập áp dụng thông lệ tốt vào quản trị công ty cổ phần Việt Nam Gần đây, trước sức ép cạnh tranh toàn cầu yêu cầu QTCT cách bản, thông lệ tốt QTCT dần du nhập vào công ty Việt Nam qua ngàn vạn kênh dẫn khác nhau, thức khơng thức Về khía cạnh pháp lý, thơng lệ tốt QTCT Nhà nước thể chế hóa thức vào luật Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Chứng khoán 2006 văn hướng dẫn; Điều lệ mẫu quy chuẩn quốc tế vấn đề vào doanh nghiệp Việt Nam, trước hết công ty niêm yết 3.3 Các chế áp dụng thông lệ tốt vào quản trị công ty cổ phần Việt Nam 3.3.1 Đề xuất biện pháp chế  Xây dựng điều kiện áp dụng thông lệ tốt vào quản trị CTCP Xây dựng điều kiện áp dụng thông lệ tốt vào quản trị CTCP Việt Nam phải nhà lập quy ban hành sách trọng  Tạo chế xã hội có tính khuyến nghị áp dụng Áp dụng thơng lệ tốt QTCT địi hỏi chế tổng thể với tác động qua lại nhiều nhân tố xã hội Việc tạo chế xã hội có tính khuyến nghị áp dụng qua việc ban hành điều lệ mẫu, khuyến nghị dành cho công ty niêm yết; Hiện nay, Bộ Tài UBCKNN du nhập quy định, khái niệm thông lệ tốt QTCT vào điều lệ mẫu dành cho công ty niêm yết Về khía cạnh thực tế, áp dụng thông lệ QTCT phổ biến với CTCP, đặc biệt công ty niêm yết Tuy Luật Doanh nghiệp 2005 đề số quy định quản trị công ty công ty cổ phần theo nguyên tắc quốc tế; Luật Chứng khốn quy định cơng ty đại chúng thực nguyên tắc quản trị công ty theo Luật Doanh nghiệp việc thực thi quản trị công ty Việt Nam gặp nhiều khó khăn Việc thực thi thành cơng QTCT minh bạch tài doanh nghiệp Việt Nam địi hỏi q trình Với việc ban hành sách quy định pháp luật QTCT thời gian qua, dù sao, tiền đề quan trọng để tăng cường việc áp dụng 16 Chính phủ, tổ chức chuyên môn, tổ chức nghề nghiệp, hiệp hội quan trọng xã hội tơn trọng tơn trọng tín nghĩa để ý nhiều đến tác động xã hội pháp luật Việt Nam Các quy chuẩn đạo đức "Code of Ethics" hay Quy chuẩn Thông lệ - "Code of Practices" nên nghiên cứu để ban hành gợi ý cho doanh nghiệp, trước hết CTCP áp dụng  Áp dụng thơng lệ tốt địi hỏi hoàn bị hệ thống tăng cường chế giám sát xã hội QTCT liên quan đến nhiều yếu tố Do đó, địi hỏi tiến triển hệ thống giám sát xã hội hoạt động doanh nghiệp Trong môi trường kinh doanh, doanh nghiệp khơng bơi mình, song hành doanh nghiệp, có nhiều đối thủ cạnh tranh vơ vàn chế giám sát khác, từ kiểm tốn nội bộ, kiểm toán nhà nước, người cho vay, nhà đầu tư, đối tác khách hàng, vấn đề cần tạo "con mắt" để có hội làm rõ tính hợp lý hợp pháp hoạt động doanh nghiệp, nhằm tăng cường lợi ích tổng thể cách tối đa, khơng cổ đơng mà cịn phát triển kinh tế lợi ích cộng đồng Trong đó, quyền viện cầu cơng lý cần đảm bảo cho cổ đơng 17 người có quyền lợi ích liên quan, điều lại phụ thuộc nhiều đến tố quyền lực, thẩm quyền hệ thống tư pháp  pháp luật Hoàn thiện quy định Các quy định pháp lý quản trị cơng ty Việt Nam cịn chưa đầy đủ chặt chẽ Một bước tiến quan trọng Luật Doanh nghiệp 2005 tạo khung pháp lý thống để nâng cao hiệu QTDN Việt Nam Tuy nhiên, theo ý kiến tác giả, bối cảnh Việt Nam, cần tăng cường chế áp dụng thơng lệ QTCT mang tính bắt buộc cưỡng chế thay khuyến nghị, đó, cần có văn hướng dẫn Luật chi tiết vấn đề quản trị công ty; quy định cụ thể mức độ hình thức xử phạt doanh nghiệp vi phạm quy định QTCT Thúc đẩy việc triển khai mơ hình quản trị cơng ty tiên tiến doanh nghiệp Việt Nam ưu tiên để hình thành doanh nghiệp lớn, đủ sức cạnh tranh thị trường khu vực giới  Xác định cân nhắc lợi ích cụ thể việc áp dụng thông lệ tốt với nỗ lực thích ứng thân doanh nghiệp Thực thay đổi không đơn mang tính kỹ thuật, đặc biệt trường hợp thiếu thống người định (các cổ đông chiến lược, thành viên HĐQT…) Bên có quyền lợi nghĩa vụ liên quan Vì vậy, điều quan trọng hiểu vai trò trọng yếu "nhóm lợi ích" q trình áp dụng thông lệ QTCT, rút kinh nghiệm từ thông lệ tốt điều chưa thành công từ nước giới, đặc biệt nước phát triển  Tăng cường quyền tự lập quy doanh nghiệp Công ty hệ thống hợp đồng với tham gia nhiều chủ thể, cơng ty, thân có phức tạp, đặc biệt mặt tài chính, khác với hiệp hội, tổ chức phi lợi nhuận Lợi ích chủ thể gắn kết có đối kháng, nhiệm vụ quản trị cơng ty dung hịa định hướng cho lợi ích quỹ đạo cơng ty phù  Sự tham dự tích cực họp Đại hội đồng cổ đông Thực tế cho thấy CTCP nay, chủ yếu cổ đông thiểu số tham gia hoạt động giám sát doanh nghiệp hình thức tham gia họp Đại hội đồng cổ đông Tuy nhiên, họp quan có quyết định cao thường thường niên theo luật định với tham gia hãn hữu cổ đơng, chí cổ đông tổ chức  Vấn đề ủy quyền dự họp Đại hội cổ đông, họp Hội đồng quản trị tiêu chuẩn thành viên HĐQT Với trạng CTCP Việt Nam nay, cần có quy định chặt chẽ hạn chế vấn đề ủy quyền dự họp Điều liên quan đến trách nhiệm cổ đông thành viên Hội đồng quản trị Những chủ thể này, hết, phải người trực tiếp quản lý hoạt động công ty để có đạo thích hợp Tình trạng số CTCP với cổ đông chi phối tập đồn, Tổng Cơng ty nhà nước chứng minh điều Việc làm giảm bớt nghiêm trọng tính hiệu hoạt động công ty uy tín khả thực nghĩa vụ công ty bên thứ ba Thực tế cho thấy, đặc biệt công ty cổ phần có cổ đơng doanh nghiệp nhà nước (thường cổ đông sáng lập với tỷ lệ cổ phần chi phối), việc cử thành viên nắm giữ chức vụ ủy viên HĐQT thường từ nhân chủ chốt cổ đông, người thường nắm giữ chức vụ quan trọng cổ đơng doanh nghiệp nhà nước (thường người đứng đầu Bộ phận Kế hoạch đầu tư hay Phó Tổng hợp với quy định; quyền tự lập quy cơng ty khơng nằm ngồi mục đích 18 Giám đốc phụ trách tài doanh nghiệp) Hệ lụy điều người đó, đảm nhận chức vụ ủy viên HĐQT, phân bổ thời gian để có đạo sát với ban điều hành Cơng ty, chưa tính đến việc người thành viên HĐQT CTCP khác  Đào tạo QTCT Công tác tuyển chọn đào tạo lãnh đạo doanh nghiệp cần đặc biệt trọng, CTCP nhiều chủ sở hữu, quyền sở hữu định công ty hoạt động hiệu 19 nào, mà chất lượng HĐQT Ban Giám đốc có vai trị định việc đánh giá hiệu hoạt động công ty  Tăng cường giám sát xã hội Đối với công ty niêm yết, có nhiều thiết chế ghìm giữ cương tỏa nó, khía cạnh quản lý nhà nước Ủy ban chứng khốn Nhà nước, quan quản lý Nhà nước trực tiếp liên quan khác quy định luật pháp, khía cạnh xã hội tác động nhà đầu tư, công chúng, báo chí, kiểm tốn Trong vơ vàn thiết chế tác động đó, thơng lệ quản trị, nói đóng vai trị lớn hiệu chỉnh hướng công ty  Cơ chế thực thi - cần nhìn nhận góc độ hệ thống Câu hỏi đặt trọng tâm công ty có HĐQT, cấu tổ chức nội trọng tâm công ty khác? Câu trả lời trọng tâm công ty thiết chế nội cơng ty trọng tâm điểm cân lực tác động từ bên ngồi Nếu lãnh đạo cơng ty với thiết chế quản lý nội thực quản trị cơng ty khơng tốt, trọng tâm dễ bị lệch  Tăng cường chi tiết tuân thủ Điều lệ Hiện nay, vấn đề QTCT đề cập Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán văn liên quan Tuy nhiên, QTCT mô thức chung có tính tuyệt đối cho doanh nghiệp Do đó, vấn đề cụ thể QTCT cần xác định cổ đơng cơng ty thể chế hóa vào Điều lệ - "luật" công ty Các vấn đề QTCT, xuất phát từ tính đa dạng yêu cầu linh hoạt nó, cần lặp lặp lại cần ghi nhận nhiều văn nội công ty Quỹ đầu tư Mekong Capital có khuyến nghị quy định QTCT, việc ghi nhận Điều lệ cơng ty, cịn đề cập Thỏa phía lực hút nhánh ngoại lực Mất vị trí trọng tâm, hay chiến lược, cơng ty thăng dễ ngã Nhiệm vụ nhà quản trị phải giữ thăng yếu tố tác động đến công ty  Đảm bảo quyền lợi cổ đông thiểu số quy định thực tế Điều lệ công ty: tố quyền cần thực thi Quyền lợi, lợi ích hay tương đương ngày khơng lợi ích vật chất gắn liền với cơm ăn áo mặc người có quyền; vấn đề phải nhìn nhận góc nhìn tổng quan hơn, (i) việc hưởng quyền, (ii) chế bảo vệ quyền (bao gồm khả khiếu kiện), (iii) khả "chuyển đổi" quyền Qua góc nhìn này, quy định bảo vệ quyền cổ đông thiểu số theo Luật Doanh nghiệp 2005 nhiều trường hợp mang tính hình thức Ví dụ tính khả nhượng thực tế cổ phần 20 thuận cổ đông, Thỏa thuận đăng ký mua cổ phần hay Nghị Đại hội đồng cổ đông Điều lệ công ty, ban hành phê chuẩn, có hiệu lực giống "luật" Khi thơng lệ tốt QTCT chưa quy định cụ thể văn pháp lý hay chưa có hướng dẫn chuẩn vấn đề này, Điều lệ cần phải quy định để áp dụng vào hoạt động điều hành công ty  Tăng cường trách nhiệm xã hội cơng ty Tối đa hóa giá trị tài sản cho cổ đơng khơng có nghĩa ban điều hành công ty lờ vấn đề trách nhiệm xã hội chẳng hạn bảo vệ người tiêu dùng, trả lương công cho nhân viên, ý đến bảo đảm an toàn lao động, đào tạo nâng cao trình độ người lao động … đặc biệt ý thức bảo vệ môi trường Chính trách nhiệm xã hội địi hỏi người lãnh đạo cơng ty khơng có trọng đến lợi ích cổ đông (các cổ đông) mà cần trọng đến lợi ích người có liên quan khác (các bên có quyền lợi liên quan)  Tăng cường vai trò định Giám đốc điều hành Ban điều hành Hiện nay, cấu tổ chức cốt lõi mơ hình giám sát điều hành CTCP theo Luật Doanh nghiệp bao gồm ba phận cấu thành có quyền 21 định, - Đại hội đồng cổ đông hàng năm; Hội đồng quản trị (ban giám đốc); Ban kiểm soát (trong trường hợp doanh nghiệp có 11 cổ đơng) Luật Doanh nghiệp có q quy định vai trị Giám đốc điều hành - chức danh quan trọng công ty cổ phần Trong bối cảnh trạng CTCP Việt Nam, để áp dụng thành công thông lệ tốt QTCT OECD, cần tăng cường vai trò trao nhiều quyền định cho Giám đốc điều hành, mặt luật thực định mặt quy định nội CTCP  Áp dụng chế định thành viên HĐQT độc lập không điều hành Một nguyên tắc QTCT theo OECD thành viên không điều hành nên chiếm đa số cấu HĐQT nhằm mục đích tăng cường chức giám sát Hội đồng Tương tự vậy, nguyên tắc thông lệ tốt giám sát điều hành công ty ngày nhiều nước áp dụng Chủ tịch HĐQT, với vai trò người đứng đầu lãnh đạo điều hành Hội đồng quản trị, không nên đồng thời Tổng giám đốc điều hành với nhiệm vụ điều hành hoạt động hàng ngày công ty (khoản Điều Luật Doanh nghiệp 2005 quy định Chủ tịch HĐQT kiêm Giám đốc Tổng giám đốc cơng ty Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác) Trường hợp kiêm nhiệm gây tình trạng lạm dụng quyền lực không phân định rõ ràng hoạt động giám sát với hoạt động điều hành  Khuyến khích phát triển tăng cường sử dụng dịch vụ tư vấn Cùng với tiến trình hội nhập kinh tế ngày sôi động, thực tế cần phải nhìn nhận cách mực từ chênh lệch trình độ phát triển trình độ quản lý kinh tế Việt Nam kinh tế phát triển giới, doanh nghiệp Việt Nam, chí quan quản lý nhà nước Việt Nam, phải dần làm quen với khái niệm dường xa lạ, du nhập vào Việt Nam với tư cách chuẩn mực công nhận chung "sân chơi tồn cầu", ví dụ khái niệm "quản trị công ty", "thông lệ tốt nhất" hay "trách nhiệm xã hội doanh nghiệp" Tăng cường áp dụng thơng lệ tốt QTCT, đó, cần diện vai trị cơng ty tư vấn chun nghiệp có liên quan, cơng ty luật, cơng ty kiểm tốn…chứ khơng liên quan đến trách nhiệm Chính phủ Việt Nam, đặc biệt loại hình CTCP, đó, có ý nghĩa mặt thực tiễn lớn Về khía cạnh pháp lý: Hiện nay, xu hướng cải cách pháp luật quốc gia, đặc biệt pháp luật kinh doanh theo hướng chuẩn hóa theo thơng lệ quốc tế tốt diễn tất yếu, đặc biệt quốc gia có kinh tế Việt Nam (tài liệu "Doing Bussiness 2007 - How To Reform) Luật Doanh nghiệp thống 2005, Luật Chứng 3.3.2 Nghiên cứu tình áp dụng thông lệ QTCT: trường hợp CTCP Cho thuê Máy bay Việt Nam Hiện nay, việc áp dụng thông lệ tốt QTCT số doanh nghiệp Việt Nam trọng, đặc biệt cơng ty hoạt động lĩnh vực có hợp tác quốc tế mức độ thường xuyên có tham gia cổ đơng quỹ đầu tư nước ngồi đưa trường hợp Cơng ty Cổ phần Cho thuê Máy bay Việt Nam để thấy thực trạng áp dụng thông lệ QTCT : (i) cấu quản trị CTCP Cho thuê Máy bay Việt Nam; (ii) Yêu cầu thực tiễn áp dụng chuẩn mực quốc tế quản trị điều hành hoạt động kinh doanh Công ty tham gia thành viên chiến lược HĐQT VALC cổ đơng tổ chức 23 trị VALC (iii) thể chế hóa thơng lệ tốt QTCT văn quản lý nội công ty KẾT LUẬN Để thúc đẩy xã hội dân doanh, phương thức tốt ổn định phát triển công ty, đặc biệt loại hình CTCP với khả huy động vốn từ xã hội lớn, từ đó, tác động tới toàn kinh tế Nghiên cứu tiêu chuẩn QTCT đại áp dụng vào doanh nghiệp 22 Khốn 2006 có quy định quản trị công ty theo hướng tiệm cận gần với thông lệ tốt quản trị công ty quốc tế Nghiên cứu thể chế chế pháp lý áp dụng thông lệ tốt vào doanh nghiệp văn pháp luật công ty Việt Nam, đó, thực cần thiết người nghiên cứu luật kinh doanh Nhìn chung, thông lệ tốt QTCT dần du nhập sâu vào QTCT doanh nghiệp Việt Nam, nhiên, mơ hình cơng ty đặc thù, áp dụng thông lệ này, dù chế bắt buộc luật định hay tự nguyện áp dụng có "thắt chặt" loại hình CTCP, đặc biệt doanh nghiệp niêm yết cơng ty hoạt động lĩnh vực tài chính, ngân hàng, chứng khoán Tầm quan trọng việc áp dụng thông lệ tốt vào doanh nghiệp đánh giá thấp, thành công hay thất bại trình ảnh hưởng tới khả cạnh tranh kinh tế Việt Nam Về mặt thực tế khía cạnh pháp lý, QTCT cịn Việt Nam, cơng ty cịn chưa quen với nguyên tắc QTCT theo thông lệ quốc tế Đề tài nêu cần thiết doanh nghiệp phủ việc áp dụng khuyến khích áp dụng tiêu chuẩn quản trị chuẩn mực nhằm phát triển xã hội kinh tế Việt Nam Cùng với phát triển nhanh chóng khối doanh nghiệp số lượng quy mô, đặc biệt hình thành cơng ty lớn, QTCT, công cụ giúp tách biệt sở hữu quản lý, ngày thu hút quan tâm cộng đồng doanh nghiệp nhà xây dựng pháp luật doanh nghiệp Việc đề xuất chế phương thức áp dụng thông lệ tốt QTCT vào CTCP Việt Nam đưa đến hiệu kinh doanh cao cho thực thể áp dụng, cao cho tổng thể kinh tế Tác giả xin mượn câu nói sau để kết luận cho luận văn này: "Áp dụng thông lệ tốt quản trị công ty có ý nghĩa trọng yếu kinh tế Thế giới vấn đề quản trị quốc gia" (James D Wolfensohn, Chủ tịch Ngân hàng Thế giới, 1999) 24 ... có nghiên cứu sâu chế áp dụng hướng thể chế hóa thông lệ vào CTCP Với đề tài "Thông lệ quản trị công ty tổ chức hợp tác phát triển kinh tế OECD Nghiên cứu áp dụng vào công ty cổ phần Việt Nam" ,... nghị, thông lệ QTCT tổ chức khác Chương PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ VIỆC ÁP DỤNG CÁC THÔNG LỆ TỐT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY VÀO CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 2.1 Tổng quan quy định pháp luật Việt. .. LUẬT NGUYỄN ĐẶNG MINH THÔNG LỆ VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA TỔ CHỨC HỢP TÁC VÀ PHÁT TRIỂN KINH TẾ OECD NGHIÊN CỨU ÁP DỤNG VÀO CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số LUẬN VĂN THẠC