Những lưu ý đơi vói doanh nghiệp q trình đàm phán, ký kết thực họp đông thương mại Việt Nam tiến trình hội nhập kinh tế tồn cầu, địi hỏi doanh nghiệp phải động có vốn hiếu biết pháp luật vũng vàng ưu trongo cạnh tranh khốc liệt o nhằm có • • • • thưong trường qua đạt hiệu cao kinh doanh khơng đối vói thị trường nước mà cịn phải đứng vững thị trường giới Tranh chấp kinh doanh tránh khỏi, đối vói CO’ chế mỏ' kinh tế thị trưịng theo xu hướng khu vực hóa, tồn càu hóa Tuy nhiên, chủ quan không đưọc trang bị kiến thức pháp luật đầy đủ, doanh nghiệp thưòng gặp phải tốn thất khơng đáng có dẫn tới thua thiệt, tổn thất lớn kinh doanh chí phá săn Theo thống kê vướng mắc, tranh chấp diễn tập trung phần lớn trình đàm phán, giao kết thực hợp đồng Vì vậy, phạm vi viết mang tính chất nghiên cứu này, tác giả có đề cập đến họp đồng thương mại lưu ý doanh nghiệp trình đàm phán, ký kết thực loại họp đồng này: Trong hoạt động thương mại họp đồng thương mại cịn đóng vai trị phương tiện quan trọng đế bảo đảm an toàn pháp lý cho bơn họp đồng, giúp bơn kiểm sốt dự báo lợi nhuận rủi ro xảy tương lai Hình thức hợp đồng thương mại đa dạng, từ hợp đồng đơn giản với nhũng thỏa thuận đơn giản ngắn đến nhũng hợp đồng phức tạp, đồ sộ soạn thảo công phu luật giòi, dày dặn kinh nghiệm giới có hiệu lực áp dụng vượt khỏi phạm vi quốc gia , Những đề cần ỉưu ý khỉ soạn thảo đàm phán hợp đòng thương mại: Lưu ý chung: - nguồn pháp luật điều chinh có liên quan đến nội dung họp đồng: Ví dụ, họp đồng mua bán hàng hố, pháp luật có liên quan văn pháp luật thương mại, dân sự, cụ thể Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại (LTM), Luật Đầu tư, Luât Doanh nghiệp V.V văn pháp luật hướng dẫn Luật nêu trên; Nghị định hướng dẫn LTM mua bán hàng hoá, Nghị định quy định danh mục mặt hàng hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện cấm kinh doanh Nếu họp đồng mua bán hàng hố quốc tế kiến thức thói quen thương mại, thông lệ, tập quán quốc tế, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, cam kết Quốc tế song phương, đa phương, cam kết khu vực Việt Nam, pháp luật liên quan đến địa vị pháp lý bên kiến thức thông tin quan trọng liên quan trực tiếp đến nội dung tính hợp pháp, họp lệ họp đồng Bên cạnh đó, người liên quan trực tiếp đến trình soạn thảo, đàm phán hợp đồng cịn phải rà sốt, lưu ý đến tồn văn pháp luật có liên quan đến nội dung, lĩnh vực hợp đồng Khi soạn thảo hợp đồng, người soạn thảo cần phải bảo đảm yếu tố như: - Bảo đảm mặt hình thức họp đồng Trong trường hợp mà pháp luật yêu cầu hợp đồng phải lập thành văn bản, phải có cơng chúng chúng thực, phải đăng ký xin phép thi phải tuân theo quy định Đối với số loại hợp đồng mà pháp luật yêu cầu phải công chúng, chứng thực loại họp đồng phải đem cơng chứng chứng thực có hiệu lực - Bảo đảm mặt nội dung hợp đồng v ề nguyên tắc, nội dung họp đồng có bên tự thoả thuận theo nguyên tắc tự ý chí, bình đẳng thiện chí với Tuy nhiên, Pháp luật yêu cầu nội dung hợp đồng không vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội Điều cấm pháp luật quy định pháp luật không cho phép chủ thể thực hành vi định Đạo đức xã hội chuân mực ứng xử chung người với người đời sống xã hội, cộng đồng thừa nhận tôn trọng - Đảm bảo đối tượng họp đồng hàng hoá mà pháp luật không cấm, không trái đạo đức xã hội - Đảm bảo người tham gia giao dịch phải hoàn toàn tự nguyện - Đảm bảo người tham gia họp đồng có lực hành vi dân + Năng lực hành vi dân cá nhân: vào Điều 17, 18 19 BLDS người từ đủ 18 tuổi trở lên người thành niên người thành niên người có lực hành vi dân đầy đủ Như vậy, theo quy định có người có đủ từ 18 tuối trở lên hành vi xác lập, thực quyền nghĩa vụ dân Còn trường họp khác chưa đủ 18 tuối giao kết, xác lập, thực giao dịch dân phải người đại diện theo pháp luật đồng ý Ọuy định nhằm bảo vệ giao dịch xác lập phải xác lập người có đủ khả đê tự nhân danh định hành vi mình, đảm bảo khơng gây thiệt hại cho người khác Trong trường họp người đủ 18 tuối nhung lại mắc bệnh bệnh tâm thần mắc bệnh khác gây tình trạng lực hành vi khơng tự giao kết hợp đồng mà phải có đại diện pháp luật Tương tự vậy, nhũng người từ tuổi đến duới 18 tuổi giao kết hợp đồng phải có người đại diện theo pháp luật đồng + Năng lực hành vi dân pháp nhân: Vồ nguyên tắc, thời điểm tố chức, doanh nghiệp hay pháp nhân coi có lực hành vi dân đầy đủ phải vào quy định pháp luật Pháp luật doanh nghiệp coi nguồn pháp lý chủ yếu điều chỉnh/quy định lực hành vi dân tổ chức/doanh nghiệp/pháp nhân Bên cạnh đó, doanh nghiệp/tố chức hoạt động lĩnh vực chịu thêm điều chỉnh văn pháp luật lĩnh vực đó, ví dụ pháp luật doanh nghiệp, thương mại, đầu tư, ngân hàng tín dụng, bảo hiêm V.V Thông thường lực hành vi pháp nhân hay tổ chức tính kể từ thời điếm doanh nghiệp thành lập mặt pháp lý/thừa nhận tồn mặt pháp lý, ví dụ kể từ ngày cấp giấy phép kinh doanh, câp giây phép thành lập ngày mà pháp luật quy định phải khai trương phải đăng ký coi thành lập Và doanh nghiệp, tổ chức pháp nhân coi có lực hành vi dân đầy đủ Năng lực pháp luật dân pháp nhân Theo quy định BLDS lực dân pháp nhân phát sinh từ thời điếm pháp nhân thành lập chấm dứt tù thời điểm chấm dứt pháp nhân Quy định có nghĩa hình thành pháp luật pháp luật cơng nhận pháp nhân có lực dân đầy đủ, có quyền, nghĩa vụ dân phù hợp với mục đích hoạt động + Đại diện cho tổ chức/pháp nhân đại diện uỷ quyền Đây nhũng nội dung quan trọng liên quan đến vị trí pháp lý bên đến hiệu lực hợp đồng Theo quy định khoản Điều 139 người đại diện phải người có lực hành vi dân đầy đủ Đại diện cho tố chức/pháp nhân thông thường quy định điều lệ pháp nhân định thành lập pháp nhân Trong thực tiễn, việc uỷ quyền ghi nhận loạt tài liệu có giá trị chúng khác quy chế hoạt động tố chức đó, định quy định trách nhiệm, nhiệm vụ, quyền hạn lãnh đạo thành viên doanh nghiệp kể thông báo chào hàng v.v Và giấy tờ này, nguyên tắc có giá trị hợp lệ đế chứng minh cho việc phân công lãnh đạo doanh nghiệp/tô chức lãnh đạo thành viên khác tố chức/doanh nghiệp Khi tham gia soạn thảo, ký kết họp đồng, bên họp đồng phải lưu ỷ đến địa vị pháp lý người đại diện uỷ quyền, phạm vi uỷ quyền nhằm tránh tình trạng có tranh chấp sau việc ký kết họp đồng không thẩm quyền vượt thẩm quyền vượt phạm vi đại diện uỷ quyền Các lưu ý cụ thể khác a) Giải thích thuật ngữ: Họp đồng thương mại dạng họp đồng không chịu điều chỉnh pháp luật mà bị ảnh hưởng thói quen thương mại, thơng lệ, tập quán pháp luật quốc tế, có nhiều nội dung họp đồng họp đồng nhượng quyền thương mại, họp đồng thuê hàng hoá v.v hợp đồng mang tính chất chuyên ngành cao, nội dung phức tạp liên quan đến nhiều lĩnh vực chuyên ngành đặc thù Đe đảm bảo việc thực họp đồng cách thuận lợi, việc đưa khái niệm cho nội dung cần hiểu áp dụng thống nhất, khoa học quan trọng Việc làm cần thiết nhằm tránh tình trạng có phát sinh xung đột, tranh cãi bên cách hiếu nội dung kiểm sốt tình trạng áp dụng tuỳ tiện điều khoản họp đồng gây tình trạng phá vỡ họp đồng b) Mục lục hợp đồng Tuỳ thuộc vào loại hợp đồng, nội dung, quy mơ tính chất họp đồng mà họp đồng chất cịn có mục lục hợp đồng Mục lục họp đồng cần thiết hỗ trợ đắc lực cho trình soạn thảo, đàm phán thực thi hợp đồng c) Điều khoản cách thức giải thích hợp đồng Trong trường họp hợp đồng khơng có điều khoản khái niệm, giải thích thuật ngữ điều khoản hợp đồng giải thích theo nhiều cách khách phải chọn cách giải thích phù họp nhất, khoa học đổ giải thích cho trường hợp cụ Ví dụ: giải thích theo tập quán; giải thích đặc mối liên hệ tổng thể hợp đồng; giải thích có lợi cho bên yếu v.v d) Trong quan hệ làm ăn, chữ “tín” tiêu chí tối cao mà bên hướng tới nhằm xây dựng mối quan hệ thương mại lâu dài bcn vững Tuy nhiên, tiêu chí “tin tưởng nhau” đê phục vụ cho mục đích “sinh lợi” hoạt động thương mại thể số lượng giao dịch, thời gian làm ăn với nhau, giá trị họp đồng mà tin bên phải rõ ràng, sòng phắng nội dung liên quan đến quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm hợp đồng Như đề cập nhiều lần phạm vi viết họp đồng có chức quan trọng việc giúp bên dự liệu, dự báo tính tốn lợi nhuận rủi ro Họp đồng giúp bôn gia tăng lợi nhuận giúp bên hạn chế, kiếm soát rủi ro mà trình kinh doanh có thê gặp phải Xt phát từ quan điểm đó, q trình soạn thảo, đàm phán, tư vấn hợp đồng tùy thuộc vào họp đồng cụ thế, nội dung (ỉ) Quy định điều khoản sửa đổi, bô sung hợp đồng; (ii) Quy định rõ thời hiệu hợp đồng;(iii) Lưu ý điều khoản bồi thường thiệt hại; (iv) Quy định cụ thể tên, địa chỉ, sổ giấy phép kinh doanh, đại diện có thẩm quyền sổ tài khoản giao dịch đổi tác tham gia hợp đồng; (v) Điều khoản mang tỉnh mô tả đối tượng họp đồng; (vi) thời điếm có hiệu lực họp đồng; (vỉi) thòi điểm chuyển quyền sở hữu;(viii) thòi điểm chuyển rủi ro; (ix) ngôn ngữ sử dụng họp đồng; (x) điều khoản giải tranh chấp, bất khả kháng phải coi điều khoản quan trọng, cần lun ý thỏa thuận kỳ lưỡng Minh Luật (Theo http://moj.gov.vn) ... thương mại lưu ý doanh nghiệp trình đàm phán, ký kết thực loại họp đồng này: Trong hoạt động thương mại họp đồng thương mại cịn đóng vai trò phương tiện quan trọng đế bảo đảm an tồn pháp lý cho bơn... chức, doanh nghiệp hay pháp nhân coi có lực hành vi dân đầy đủ phải vào quy định pháp luật Pháp luật doanh nghiệp coi nguồn pháp lý chủ yếu điều chỉnh/quy định lực hành vi dân tổ chức /doanh nghiệp/ pháp... việc phân công lãnh đạo doanh nghiệp/ tô chức lãnh đạo thành viên khác tố chức /doanh nghiệp Khi tham gia soạn thảo, ký kết họp đồng, bên họp đồng phải lưu ỷ đến địa vị pháp lý người đại diện uỷ quyền,