Sự hình thành và phát triển của chế định chủ thể hợp tác đầu tư của pháp luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam

Đầu tư nước ngoài nói chung và đầu tư trực tiếp nước ngoài nói riêng là vấn đề được Đảng và Nhà nước ta quan tâm. Trong điều kiện chuyển đổi từ nền kinh tế tập trung với hai thành phần kinh tế: kinh tế Nhà nước và kinh tế tập thể sang nền kinh tế thị trường, Nhà nước đã tạo điều kiện cho các thành phần kinh tế tồn tại và phát triển. Mời các bạn cùng tham khảo.

TẠP CHÍ KHOA HỌC, Đại học Huế, Số 19, 2003 SỰ HÌNH THÀNH VÀ PHÁT TRIỂN  CỦA CHẾ ĐỊNH CHỦ THỂ HỢP TÁC ĐẦU TƯ  CỦA PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ NƯỚC NGỒI TẠI VIỆT NAM Nguyễn Thị Hà  Trường Đại học Khoa học, Đại học Huế Đầu tư nước ngồi nói chung và đầu tư trực tiếp nước ngồi nói riêng là vấn   đề được Đảng và Nhà nước ta quan tâm. Trong điều kiện chuyển đổi từ nền kinh tế  tập trung với hai thành phần kinh tế: kinh tế Nhà nước và kinh tế  tập thể  sang nền   kinh tế thị trường, Nhà nước đã tạo điều kiện cho các thành phần kinh tế tồn tại và  phát triển. Trên cơ sở đó, văn bản có tính pháp quy đầu tiên về đầu tư trực tiếp nước   ngồi đã được ban hành, đó là "Điều lệ  Đầu tư  nước ngồi   nước CHXHCNVN"   được ban hành kèm theo Nghị định số 115/HĐCP ngày 18/4/1977 của Hội đồng Chính  phủ. Đây là văn bản pháp quy đầu tiên quy định về  vấn đề  Đầu tư  trực tiếp nước   ngồi trong pháp luật Việt Nam, nó ghi nhận những điều kiện, những khái niệm đầu  tiên về vấn đề Đầu tư trực tiếp nước ngồi và là căn cứ  tạo tiền đề  cho những quy   định tiếp sau này Vấn đề hình thức đầu tư được quy định trong NĐ 115/CP dưới ba dạng: ­ Hợp tác sản xuất chia sản phẩm; ­ Xí nghiệp hoặc cơng ty hỗn hợp; ­ Xí nghiệp tư doanh chun sản xuất hàng xuất khẩu Trên cơ sở 3 hình thức đầu tư này, Luật đầu tư nước ngồi năm 1987 đã hồn   thiện thêm một bước theo hướng cụ thể hơn, có tính khoa học hơn. Chẳng hạn như  hình thức hợp tác sản xuất chia sản phẩm được qui định trong Điều lệ Đầu tư nước   ngồi năm 1977, Luật Đầu tư  nước ngồi năm 1987 đã hồn thiện thành hình thức  Hợp đồng hợp tác kinh doanh và qui định rất rõ đặc trưng cơ  bản của nó là các bên  cùng góp vốn kinh doanh, sau đó phân chia kết quả  kinh doanh mà khơng thành lập  một pháp nhân mới như  hình thức liên doanh. Mỗi bên hợp doanh vẫn giữ  tư  cách   pháp nhân của mình, tự quản lý, thực hiện nghĩa vụ tài chính theo pháp luật của nước   19 mình. Đây là hình thức đầu tư được nhiều nhà đầu tư hoan nghênh vì nó rất đa dạng,   linh hoạt Về hình thức xí nghiệp liên doanh, điều 2 Luật đầu tư  nước ngồi năm 1987   đã đưa ra khái niệm doanh nghiệp liên doanh như  sau: "Xí nghiệp liên doanh là xí   nghiệp do Bên nước ngồi và Bên Việt Nam hợp tác thành lập tại Việt Nam trên cơ  sở  hợp đồng hợp tác liên doanh hoặc Hiệp định ký giữa Chính phủ  nước Cộng hồ  XHCN Việt Nam và Chính phủ nước ngồi". Từ định nghĩa này cho thấy, Nhà nước   ta cho phép xí nghiệp liên doanh chỉ có hai bên là Bên nước ngồi và Bên Việt Nam;  trường hợp có nhiều tổ  chức, cá nhân muốn hợp tác đầu tư  dưới hình thức này thì   phải thỏa thuận lại thành một Bên nước ngồi và một Bên Việt Nam để  liên doanh  với nhau. Mặt khác, trong thực tế còn tồn tại một liên doanh được thành lập trên cơ  sở  Hiệp định được ký kết giữa Chính phủ  Liên Xơ trước đây và Chính phủ  Việt   Nam, đó là liên doanh dầu khí Việt ­ Xơ. Do đó trong nội hàm của khái niệm trên còn   mở  rộng diện áp dụng cho cả  đối tượng liên doanh được thành lập trên cơ  sở  hợp  đồng ký kết giữa các chính phủ. Ngồi liên doanh dầu khí Việt ­ Xơ, từ  đó đến nay  khơng có liên doanh nào được thành lập theo phương thức tương tự   Mặc dù vậy, Luật đầu tư nước ngồi năm 1987 chưa quy định hình thức liên   doanh giữa một xí nghiệp liên doanh có vốn đầu tư nước ngồi có tư cách pháp nhân   theo pháp luật Việt Nam với một tổ chức kinh tế khác   nước ngồi. Thực tiễn thi   hành Luật Đầu tư  nước ngồi năm 1987 đã đặt ra vấn đề  phải bổ sung quy định về  việc một doanh nghiệp liên doanh có vốn đầu tư  nước ngồi được liên doanh tiếp   với một tổ  chức nước ngồi để  thành lập một pháp nhân liên doanh mới. Quy định  mới này có lợi cho việc mở rộng quy mơ hoạt động của doanh nghiệp liên doanh khi  có u cầu và điều kiện, đó cũng là hình thức thu hút thêm vốn đầu tư  nước ngồi.  Khái niệm Hai bên trong doanh nghiệp liên doanh mới sẽ khác với khái niệm Hai bên  trong Luật Đầu tư  nước ngồi 1987. Bên Việt Nam khơng phải làm "một bên gồm   một hoặc nhiều tổ  chức kinh tế  Việt Nam có tư  cách pháp nhân" như  quy định tại   Điều 2 Luật Đầu tư  nước ngồi 1987, mà là "một tổ  chức kinh tế  có vốn đầu tư  nước ngồi có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam". Chính vì vậy, khái niệm   "xí nghiệp liên doanh" tại khoản 10 Điều 2 Luật Đầu tư  nước ngồi 1987 đã được   sửa đổi, bổ sung như sau: "Xí nghiệp liên doanh là xí nghiệp do hai bên hoặc nhiều   bên hợp tác thành lập tại Việt Nam trên cơ  sở hợp động liên doanh hoặc Hiệp định   ký giữa Chính phủ CHXHCN Việt Nam với Chính phủ nước ngồi hoặc là xí nghiệp   mới do xí nghiệp liên doanh hợp tác với tổ  chức, cá nhân nước ngồi thành lập tại  Việt Nam trên cơ sở hợp đồng liên doanh" ; đồng thời Điều 6 Luật này cũng đã được  20 bổ  sung như  sau: "Xí nghiệp liên doanh được hợp tác với tổ  chức và cá nhân nước   ngồi để thành lập xí nghiệp liên doanh mới tại Việt Nam"   Hình thức xí nghiệp 100% vốn nước ngồi đã được quy định trong Điều lệ  đầu tư nước ngồi năm 1977 với điều kiện chặt chẽ, bắt buộc phải xuất khẩu 100%   sản phẩm làm ra. Lúc đó hình thức này được gọi là: "Xí nghiệp tư doanh chun sản  xuất hàng xuất khẩu". Để  có sức hấp dẫn các nhà đầu tư  nước ngồi, Luật Đầu tư  nước ngồi năm 1987 đã đổi lại tên thành hình thức xí nghiệp 100% vốn nước ngồi   và quy định tại Điều 14 như  sau: "Các tổ  chức, cá nhân nước ngồi được thành lập  tại Việt Nam xí nghiệp 100% vốn nước ngồi, tự  mình quản lý xí nghiệp, chịu sự  kiểm sốt của cơ quan quản lý Nhà nước về đầu tư nước ngồi được hưởng quyền   lợi và thực hiện các nghĩa vụ ghi trong Giấy phép đầu tư. Xí nghiệp 100% vốn nước   ngồi có tư  cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam". Theo quy định này, xí nghiệp   100% vốn nước ngồi khơng bắt buộc phải xuất khẩu 100% sản phẩm làm ra. Đây là   một bước tiến quan trọng về kỹ thuật lập pháp trong lĩnh vực đầu tư nước ngồi so  với Điều lệ đầu tư nước ngồi năm 1977   Thực tiễn nhiều nước đã cho thấy rằng, thành lập Khu chế xuất là một hình  thức đầu tư  có sức hấp dẫn thu hút được nhiều vốn đầu tư, tạo được nhiều việc  làm, tăng nhanh khả năng xuất khẩu và tác động tích cực tới kinh tế nội địa   Để  chỉ  đạo việc xây dựng Khu chế  xuất mang tính thí điểm, Hội đồng Bộ  trưởng (nay là Chính phủ) đã ban hành nghị định số 322/HĐBT ngày 18/10/1991 kèm   theo Quy chế Khu chế xuất. Mơ hình Khu chế xuất mà Nhà nước ta chủ trương xây   dựng chỉ  là khu sản xuất trong đó khơng có dân cư  thường trú, khơng có cấp chính   quyền riêng. Khu chế  xuất có một số  đặc thù về  cơ  chế  quản lý, nhưng vẫn nằm  trong tổng thể của chính sách đầu tư  nước ngồi, chịu sự  điều chỉnh của Luật Đầu   tư nước ngồi. Các nhà đầu tư nước ngồi mong muốn Nhà nước ta quy định về Khu   chế xuất trong Luật Đầu tư nước ngồi để họ n tâm đầu tư vào đó   Trên tinh thần như  vậy, Luật Đầu tư  nước ngồi sửa đổi năm 1992 đã bổ  sung Điều 19a như sau: "Các tổ chức, cá nhân nước ngồi được đầu tư  vào các Khu  chế  xuất tại Việt Nam dưới các hình thức quy định tại Điều 4 Luật này  quan hệ  trao đổi hàng hóa giữa các doanh nghiệp trong thị trường Việt Nam với các xí nghiệp  chế xuất được coi là quan hệ xuất ­ nhập khẩu và theo các quy định của pháp luật về  xuất ­ nhập khẩu"   Bên cạnh đó, việc xây dựng các cơng trình kết cấu hạ  tầng như: cầu cống,   đường sá, bến cảng, nhà máy cung cấp nước  là ưu tiên hàng đầu của Nhà nước ta.  Việc xây dựng kết cấu hạ  tầng đòi hỏi số  vốn đầu tư  lớn nhưng việc thu hồi vốn   lại gặp nhiều khó khăn. Phương thức  đầu tư   đặc thù  "xây dựng ­ kinh doanh ­   21 chuyển giao" (BOT) là một sáng kiến của cộng đồng quốc tế, đã được áp dụng  ở  nhiều nước, mang lại những kết quả đáng khích lệ trong lĩnh vực xây dựng kết cấu  hạ tầng, nhất là   những nước đang phát triển. Trong phương thức này, nhà đầu tư  tự  nguyện bỏ vốn xây dựng cơng trình, tự khai thác kinh doanh cơng trình trong một   thời gian nhất định để  thu hồi vốn và lợi nhuận, sau đó chuyển giao cơng trình cho   Nhà nước   Trên tinh thần đó, Luật Đầu tư  nước ngồi (sửa đổi 1992) đã bổ  sung Điều   19b như sau: "Các tổ chức, cá nhân nước ngồi đầu tư vào Việt Nam xây dựng cơng   trình hạ tầng có thể ký hợp đồng Xây dựng ­ Kinh doanh ­ Chuyển giao với cơ quan  Nhà nước có thẩm quyền Việt Nam. Các tổ  chức, cá nhân nước ngồi được hưởng  các quyền lợi và thực hiện các nghĩa vụ quy định trong hợp đồng"   Đến Luật Đầu tư  nước ngồi năm 1996 đã bổ  sung một số  quy định nhằm  hồn thiện hình thức đầu tư, phưong thức đầu tư  như  quy định đa dạng hóa các   phương thức đầu tư  theo phương thức BOT, BTO, BT; cho phép bệnh viện, trường  học, Viện nghiên cứu hợp tác đầu tư với nước ngồi, Luật hố Khu cơng nghiệp, cho   phép doanh nghiệp liên doanh được hợp tác với doanh nghiệp Việt Nam để thành lập  liên doanh mới (Luật Đầu tư  nước ngồi sửa đổi năm 1992 chỉ  cho phép liên doanh  tiếp với Bên nước ngồi); cho phép Bên nước ngồi góp vốn bằng tiền Việt Nam có   nguồn gốc đầu tư tại Việt Nam   Ngồi ra khi đầu tư  vào Việt Nam, nhà đầu tư  nước ngồi có thể  thành lập  văn phòng đại diện. Q trình thành lập và hoạt động của các chi nhánh được quy   định tại Luật Thương mại năm 1997. Văn phòng khơng được phép tiến hành kinh   doanh, chỉ được phép xúc tiến thương mại   Nhà đầu tư  nước ngồi cũng có thể  thành lập các chi nhánh tại Việt Nam  trong các lĩnh vực tín dụng, ngân hàng, thành lập các chi nhánh các cơng ty Luật,   thành lập các cơng ty bảo hiểm, kiểm tốn  Để  phù hợp với thơng lệ  quốc tế  và cạnh tranh với các nước trong khu vực    thu hút đầu tư  nước ngồi, Việt Nam đã bổ  sung qui định doanh nghiệp có vốn   đầu tư nước ngồi hoạt động theo hình thức cơng ty cổ phần. Điều này phù hợp với   phương hướng chung là tiến tới nhất thể hóa khung pháp luật đầu tư  trong nước và   nước ngồi Trong điều kiện của Việt Nam hiện nay, việc cho phép nhà đầu tư  nước   ngồi thành lập doanh nghiệp cổ  phần là giải pháp cần thiết để  tạo thêm kênh huy   động vốn mới, tạo ra khả năng cho phép doanh nghiệp trong nước mua lại cổ phần   của các doanh nghiệp 100% vốn nước ngồi, qui định này cũng sẽ tạo điều kiện cho   22 các doanh nghiệp có vốn đầu tư  nước ngồi được đăng ký tại thị  trường chứng   khốn Như  vậy, kể từ bản Điều lệ  Đầu tư  nước ngồi đầu tiên năm 1977 cho đến  nay, chế  định Hình thức và Phương thức đầu tư  khơng ngừng được hồn thiện theo   hướng mở rộng, phù hợp với Pháp luật của các nước và thơng lệ quốc tế, tạo ra mơi   trường pháp lý cho hoạt động đầu tư nước ngồi tại Việt Nam ngày càng phát triển,  giúp cho Việt Nam cạnh tranh với các nước trong khu vực và thế giới về thu hút đầu  tư nước ngồi trong điều kiện Hội nhập kinh tế quốc tế diễn ra hết sức sơi nổi như  hiện nay.   TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ  Kế  hoạch và Đầu tư. Các văn bản pháp luật về Đầu tư  nước ngồi tại   Việt Nam, nxb Chính trị Quốc gia, Hà Nội (1994) Bộ Kế hoạch và Đầu tư. Tập bài giảng về đầu tư nước ngồi năm 1996 Bộ  Kế  hoạch và Đầu tư  Các văn bản hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư   nước ngồi tại Việt Nam, Văn phòng Bộ kế hoạch và Đầu tư, Hà Nội (1998) Bộ Kế hoạch và Đầu tư. Tờ trình về Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của   Luật Đầu tư nước ngồi năm 2000 Bộ Kế hoạch và Đầu tư. Những vấn đề cơ bản về quản lý đầu tư trực tiếp   nước ngồi tại Việt Nam, Tài liệu giảng dạy, học tập. Hà Nội (2000) TĨM TẮT Việc nghiên cứu q trình hình thành và phát triển của Pháp luật đầu tư nước ngồi   nói chung cho ta thấy bức tranh tổng thể, mang tính khái qt về  Pháp luật đầu tư  nước   ngồi. Trong đó đi sâu nghiên cứu về q trình hình thành, phát triển của chế định chủ  thể   tham gia hợp tác đầu tư nước ngồi góp phần quan trọng làm đầy đủ  hồn thiện bức tranh   tổng thể đó. Chế  định này ngày càng được qui định theo hướng thơng thống hơn, tạo điều   kiện tối đa cho mọi thành phần kinh tế  tham gia hợp tác đầu tư  nước ngồi, nhất là trong   điều kiện Việt Nam đang tích cực, chủ  động hội nhập từng bước vào nền kinh tế  khu vực   cũng như thế giới THE ESTABLISHMENT AND DEVELOPMENT OF INSTITUTION: INVESTMENT FORMS AND MEASURES OF FOREIGN INVESTMENT LAW IN VIETNAM Nguyen Thi Ha College of  Sciences, Hue University 23 SUMMARY Researches   on   the   Institution   on   Investment   Forms   and   Measures   of   Foreign   Investment   Law   in   Vietnam   play   a   part   in   pecfectalizing   the   whole   picture   of   Foreign   Investment Law in Vietnam. From the first Regulations on Foreign Investment in 1977 to Law   of Foreign Investment in 2000, forms and measures of investment have been regulated in a   more   detailed,   scientific   and   larger   way,   contributing   to   perfectalize   the   investment   environment   in   Vietnam   and   to   attract   foreign   investment,   especially   in   the   condition   that   Vietnam is activily and subjectively integrating into the world and region economy 24 ... nghiệp do Bên nước ngồi và Bên Việt Nam hợp tác thành lập tại Việt Nam trên cơ  sở hợp đồng hợp tác liên doanh hoặc Hiệp định ký giữa Chính phủ nước Cộng hồ  XHCN Việt Nam và Chính phủ nước ngồi". Từ định nghĩa này cho thấy, Nhà nước. ..  cho phép liên doanh  tiếp với Bên nước ngồi); cho phép Bên nước ngồi góp vốn bằng tiền Việt Nam có   nguồn gốc đầu tư tại Việt Nam   Ngồi ra khi đầu tư  vào Việt Nam,  nhà đầu tư nước ngồi có thể thành lập  văn phòng đại diện. Q trình thành lập và hoạt động của các chi nhánh được quy...  Các văn bản hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư   nước ngồi tại Việt Nam,  Văn phòng Bộ kế hoạch và Đầu tư,  Hà Nội (1998) Bộ Kế hoạch và Đầu tư.  Tờ trình về Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của   Luật Đầu tư nước ngồi năm 2000