Bài giảng Luật kinh tế: Chương 5 - ThS. Bùi Huy Tùng

Bài giảng Luật kinh tế: Chương 5 do ThS. Bùi Huy Tùng biên soạn nhằm mục đích phục vụ cho việc giảng dạy. Nội dung bài giảng gồm: Khái quát về doanh nghiệp nhà nước, công ty nhà nước, tổng công ty do các công ty tự đầu tư và thành lập (tổng công ty theo mô hình công ty mẹ - công ty con), chuyển đổi công ty nhà nước.

CHƯƠNG  V.  PHÁP  LUẬT  VỀ  DOANH  NGHIỆP NHÀ NƯỚC   NỘI DUNG NGHIÊN CỨU: I. KHÁI QUÁT VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC  II. CÔNG TY NHÀ NƯỚC  III. TỔNG CÔNG TY DO CÁC CÔNG TY TỰ ĐẦU TƯ  VÀ  THÀNH  LẬP  (TỔNG  CÔNG  TY  THEO  MÔ  HÌNH CƠNG TY MẸ ­ CƠNG TY CON) IV. CHUYỂN ĐỔI CƠNG TY NHÀ NƯỚC  1. KHÁI QT VỀ DNNN  1. Kinh tế NN và DNNN  2. Khái niệm DNNN 3. Đặc điểm DNNN  4. DNNN hoạt động cơng ích  5. Phân loại DNNN 6. Luật điều chỉnh đối với DNNN 1. Kinh tế NN và DNNN  Các mơ hình kinh tế chủ yếu:    Mơ hình kinh tế tự do cạnh tranh  Mơ hình KTKHHTT  Mơ hình KTTT có sự quản lý của NN  1. Kinh tế NN và DNNN (tt)   Ở bất kỳ quốc gia nào thuộc bất kỳ một chế độ  xã  hội  nào,  NN  đều  tham  gia  vào  đời  sống  kinh  tế  theo hai tư cách:  Với tư cách là chủ nhân của quyền lực cơng cộng,  NN như người điều tiết chung mọi sự vận động và  phát triển của tồn bộ đời sống kinh tế.  Với  tư  cách  là  chủ  sở  hữu  những  nguồn  lực  vật  chất, NN tham gia vào thương trường với tư cách là  nhà đầu tư sản xuất hoặc người tiêu dùng.  1. Kinh tế NN và DNNN (tt)   Khi  tham  gia  với  tư  cách  là  người  sản  xuất  cung  cấp các HH­DV, NN tham gia với hai cách thức:  NN  đầu  tư  vốn  để  thành  lập  DN,  khơng  nhất  thiết  phải vì lợi nhuận, tổ chức và quản lý theo hình thức  pháp  lý  cơng.  Đó  là  những  lĩnh  vực  mà  tư  nhân  khơng thể hoặc khơng muốn tham gia.  Đây là cách  thức hoạt động thể hiện bản chất NN.  Tham gia thương trường với tư cách là nhà đầu tư,  bình  đẳng  như  các  nhà  đầu  tư  khác.  NN  sẽ  thành  lập các DN vì mục tiêu lợi nhuận và hoạt động theo  luật tư.  1. Kinh tế NN và DNNN (tt)   DNNN là DN do NN nắm tồn bộ hoặc một phần sở  hữu và NN kiểm sốt tới một mức độ nhất định q  trình  ra  quyết  định  của  DN,  mà  theo  quy  định  của  LDNNN2003  là  việc  NN  nắm  cổ  phần  chi  phối  hay  cổ phần đặc biệt.  DNNN có hai dấu hiệu đặc trưng:   Về mức độ sở hữu vốn: NN là chủ sở hữu tồn bộ  hoặc  đa  số  cổ  phần,  hoặc  thiểu  số  cổ  phần  cho  phép nắm quyền chi phối DN  Sự  kiểm  sốt  của  NN  đối  với  q  trình  ra  quyết  định:  sự  kiểm  soát  được  vốn  là  tiền  đề  cho  kiểm  sốt hoạt động.  1. Kinh tế NN và DNNN (tt)   Khơng  một  NN  nào  từ  bỏ  hồn  tồn  quyền  kiểm  sốt  đối  với  các  quyết  định  của  DNNN.  Điều  này  khơng  có  nghĩa  là  NN  lại  can  thiệp  trực  tiếp  vào  hoạt động của DNNN, bởi vì DNNN là pháp nhân thì  có tư cách pháp lý độc lập.  Mức độ và phạm vi kiểm sốt của NN đối với DNNN  tuỳ theo loại hình DN. Đối với loại hình DNNN mang  tính chất dịch vụ cơng, NN thực hiện kiểm sốt tồn  diện  và  chặt  chẽ  so  với  các  DNNN  mang  tính  kinh  doanh.   2. Khái niệm DNNN    DNNN  lần  đầu  tiên  được  ghi  nhận  với  tên  gọi  là  DNQG tại Sắc lệnh số 104/SL (1948): “DNQG là một  DN  thuộc  quyền  sở  hữu  quốc  gia  và  do  quốc  gia  điều khiển”.  Trong thời kỳ KTKHHTT, DNNN cùng với HTX là hai  loại hình TCKT cơ bản, chủ yếu của kinh tế XHCN,  với  tên  gọi  thường  gắn  với  hai  chữ  “quốc  doanh”  như:  XNQD,  cửa  hàng  thương  nghiệp  quốc  doanh,  HTX mua bán quốc doanh,… 2. Khái niệm DNNN (tt)   Thuật  ngữ  DNNN  xuất  hiện  khi  NN  thực  hiện  công  cuộc  đổi  mới,  cùng  với  sự  thừa  nhận  chế  độ  sở  hữu  tư  nhân  trong  nền  kinh  tế  hàng  hóa  nhiều  thành  phần  với  các  hình  thức  tổ  chức  SXKD  đa  dạng vận hành theo cơ chế thị trường có sự QLNN  Khái niệm DNNN lần đầu tiên được quy định tại Đ1  NĐ  388/HĐBT  (1991);  và  sau  đó  là  tại  Đ1  LDNNN1995: “DNNN là một TCKT do NN đầu tư tồn  bộ  VĐL  và  thành  lập,  tổ  chức  quản  lý  với  tư  cách  chủ  sở  hữu  để  thực  hiện  các  mục  tiêu  KT­XH  của  NN”.  2. Khái niệm DNNN (tt)   Tiếp  tục  đổi  mới  HTPL.  Đ1  LDNNN2003,  quy  định:  “DNNN là TCKT do NN sở hữu tồn bộ VĐL hoặc có  cổ phần, vốn góp chi phối, được tổ chức dưới hình  thức CTNN, CTCP, CTTNHH”.  Điểm khác cơ bản về KN DNNN giữa LDNNN2003 so  với  LDNNN1995  là:  hình  thức  pháp  lý  của  DNNN  được  đa  dạng  hơn  trước  (bao  gồm  cả  CTTNHHNN  và  CTCPNN);  thủ  tục  thành  lập  DNNN  trong  nhiều  tr.hợp  cũng  được  tiến  hành  theo  quy  chế  pháp  lý  thống nhất như các DN khác   Các DNNN là CTCPNN, CTTNHHNN thì ĐKHĐ theo LDN.  Riêng  CTNN  (DN  100%  vốn  NN)  thì  được  thành  lập  và  hoạt động theo LDNNN2003.   Ban kiểm sốt (Đ37)        HĐQT  lập  BKS  để  giúp  HĐQT  kiểm  tra,  giám  sát  tính  hợp  pháp,  chính  xác,  trung  thực  trong  quản  lý,  điều  hành  HĐKD,  trong  chấp  hành  ĐLCT,  quyết  định  của  HĐQT và của CTHĐQT.    BKS  thực  hiện  nhiệm  vụ  do  HĐQT  giao,  báo  cáo  và  chịu trách nhiệm trước HĐQT.  BKS gồm trưởng ban, là TVHĐQT và một số thành viên  khác do HĐQT quyết định.  Cơng đồn có quyền cử 1 người làm thành viên BKS.  Tiêu chuẩn của thành viên BKS (K4 Đ37).  Chi  phí  hoạt  động,  tiền  lương  và  điều  kiện  làm  việc  của BKS do cơng ty bảo đảm.  III.  TỔNG  CƠNG  TY  DO  CÁC  CÔNG  TY  TỰ  ĐẦU  TƯ  VÀ  THÀNH  LẬP  (TỔNG  CƠNG  TY  THEO  MƠ  HÌNH CƠNG TY MẸ ­ CƠNG TY CON) 1. Các tr.hợp áp dụng quy định về TCT do các cơng  ty tự đầu tư và thành lập (Đ54) 2.  Cơ  cấu  của  TCT  do  các  công  ty  tự  đầu  tư  và  thành lập  3. CTNN giữ quyền chi phối DN khác (Đ56)  4.  Quan  hệ  giữa  CTNN  với  CT  do  mình  đầu  tư  và  nắm giữ tồn bộ VĐL (Đ57) 5.  Quan  hệ  của  CTNN  giữ  quyền  chi  phối  với  cơng  ty có vốn chi phối của CTNN (Đ58)  6. Quan hệ giữa CTNN và DN có một phần vốn góp  của CTNN (Đ59) 1.  Các  tr.hợp  áp  dụng  quy  định  về  TCT  do  các công ty tự đầu tư và thành lập (Đ54)   TCT  quy  định  tại  Mục  1  Chương  V  được  tổ  chức  lại hoặc tự đầu tư vào các DN khác, đáp  ứng các  yêu cầu về cơ cấu thành viên quy định tại Đ55.  CTNN quy mô lớn đáp  ứng các yêu cầu về cơ cấu  thành viên quy định tại Đ55.  2. Cơ cấu của TCT do các công ty tự đầu  tư và thành lập (Đ55)   CTNN giữ quyền chi phối DN khác (Cơng ty mẹ);  Các cơng ty thành viên (Cơng ty con):     CTTNHHNN 1TV do CTNN nắm giữ tồn bộ VĐL;  Các  cơng  ty  có  vốn  góp  chi  phối  của  CTNN  gồm  CTTNHH  có  từ  2TV,  CTCP,  CT  liên  doanh  với  nước  ngồi, cơng ty ở nước ngồi; cơng ty có vốn góp chi  phối của CTNN hoạt động theo pháp luật tương ứng  với loại hình cơng ty đó;   Các cơng ty có một phần vốn góp khơng chi phối  của  CTNN  (cơng  ty  liên  kết),  tổ  chức  dưới  hình  thức CTTNHH có từ 2TV, CTCP, CT liên doanh với  nước ngồi.  3. CTNN giữ quyền chi phối DN khác (Đ56)   CTNN  giữ  quyền  chi  phối  DN  khác  có  quyền,  nghĩa vụ của CTNN quy định tại Chương III.  Bộ  máy  quản  lý  của  CTNN  giữ  quyền  chi  phối  là  bộ  máy  của  TCT,  có  cơ  cấu  quản  lý,  chức  năng,  nhiệm  vụ,  quyền  hạn  và  nghĩa  vụ  theo  quy  định  tại Mục 2 Chương IV.  4.  Quan  hệ  giữa  CTNN  với  CT  do  mình  đầu tư và nắm giữ tồn bộ VĐL (Đ57)   CTTNHH 1TV do CTNN đầu tư tồn bộ VĐL hoạt  động theo LDN2005.  CTNN là chủ sở hữu đối với CTTNHH 1TV, thực  hiện  quyền,  nghĩa  vụ  của  chủ  sở  hữu  đối  với  CTTNHH 1TV theo LDN2005.  5.  Quan  hệ  của  CTNN  giữ  quyền  chi  phối  với  cơng ty có vốn chi phối của CTNN (Đ58)         CTNN  giữ  quyền  chi  phối  DN  khác  thực  hiện  việc  quản  lý  cô ̉ phầ n, vốn góp chi phối như sau:  Thực  hiện  quyền,  nghĩa  vụ  thơng  qua  đại  diện  tại  DN  theo  quy  định của LDN2005, luật pháp của nước mà cơng ty đưa vốn đến  đầu tư và ĐLDN bị chi phối;  Cử, bãi miễn, khen thưởng, kỷ luật, quyết định lợi ích của người  đại diện cơng ty;  u cầu người đại diện báo cáo HĐSXKD của DN có vốn góp;  Giao  nhiệm  vụ  và  yêu  cầu  người  đại  diện  xin  ý  kiến  về  những  vấn đề quan trọng của DN bị chi phối trước khi biểu quyết; báo  cáo việc sử dụng cơ phâ ̉ ̀ n, vốn góp chi phối;  Thu lợi tức và chịu rủi ro từ phần vốn góp;  Giám sát, kiểm tra việc sử dụng phần vốn góp;  Tự chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng, bảo tồn và phát triển  phần vốn góp.  6. Quan hệ giữa CTNN và DN có một phần vốn  góp của CTNN (Đ59)     DN  có  một  phần  vốn  góp  của  CTNN  thực  hiện  quyền chủ động kinh doanh. Quan hệ giữa CTNN  và DN có phần vốn góp được thực hiện theo pháp  luật.  CTNN thực hiện quyền, nghĩa vụ của bên góp vốn  thơng  qua  đại diện, phù  hợp  với  pháp luật và ĐL  của DN có một phần vốn góp.  IV. CHUYỂN ĐỔI CƠNG TY NHÀ NƯỚC  1. Các hình thức chuyển đổi sở hữu (Đ80)  2. Loại CTNN chuyển đổi sở hữu (Đ81)  3. Mục tiêu chuyển đổi sở hữu CTNN (Đ82) 4.  Thẩm  quyền  lựa  chọn  công  ty,  phê  duyệt  phương án chuyển đổi sở hữu, phê duyệt giá  trị  công  ty  và  quyết  định  chuyển  đổi  sở  hữu  (Đ83)  5. Quyền của công ty chuyển đổi (Đ84)  6.  Quyền  của  NLĐ  trong  CTNN  chuyển  đổi  sở  hữu (Đ85)  1. Các hình thức chuyển đổi sở hữu (Đ80)      Cơ phâ ̉ ̀ n hóa CTNN  Bán tồn bộ một CTNN  Bán  một  phần  CTNN  để  thành  lập  CTTNHH  có  từ 2TV, trong đó một thành viên là NN Giao  CTNN  cho  tập  thể  NLĐ  để  chuyển  thành  CTCP hoặc HTX 2. Loại CTNN chuyển đổi sở hữu (Đ81)     CTNN mà NN không cần giữ 100% VĐL.   CP  quy  định  tiêu  chí  xác  định  danh  mục  ngành,  lĩnh  vực  mà  NN  giữ  100%  VĐL;  giữ  vốn  góp,  cơ ̉ phầ n chi phối; giữ một phần vốn; không giữ vốn;  giao, bán CTNN  cho NLĐ.  Thủ  tướng  quyết  định  danh  mục  phân  loại,  kế  hoạch và hình thức chuyển đổi.  3.Mục tiêu chuyển đổi sở hữu CTNN(Đ82)    Cơ  cấu  lại  sở  hữu  các  CTNN  mà  NN  không  cần  trực  tiếp  giữ  100%  VĐL  để  sử  dụng  có  hiệu  quả  vốn NN;  Huy  động  thêm  các  nguồn  lực  khác,  nâng  cao  trình  độ  quản  lý,  đổi  mới  cơng  nghệ,  nâng  tính  cạnh tranh…;  Tạo điều kiện cho NLĐ làm chủ cơng ty.  4.  Thẩm  quyền  lựa  chọn  công  ty,  phê  duyệt  phương án chuyển đổi sở hữu, phê duyệt giá trị  công ty và quyết định chuyển đổi sở hữu(Đ83)    Bộ  trưởng,  Thủ  trưởng  cơ  quan  ngang  bộ,  cơ  quan thuộc CP, Chủ tịch UNND cấp tỉnh lựa chọn  và quyết định hình thức chuyển đổi.  Bộ  trưởng,  Thủ  trưởng  cơ  quan  ngang  bộ,  cơ  quan  thuộc  CP,  Chủ  tịch  UNND  cấp  tỉnh  tổ  chức  xác  định,  quyết  định  giá  trị  cơng  ty;  phê  duyệt  phương án chuyển đổi cơng ty thuộc quyền quản  lý  Trình tự thủ tục chuyển đổi do CP quy định.  5. Quyền của cơng ty chuyển đổi (Đ84)        Được hưởng ưu đãi đối với công ty thành lập mới;  Được miễn thuế trước bạ chuyển quyền sở hữu;  Được tiếp tục các hợp đồng thuê đất;  Được tiếp tục vay vốn tại các TCTD của NN;  Người  mua  CTNN  thua  lỗ  kéo  dài  được  giảm  giá  nếu tiếp tục kinh doanh, đảm bảo việc làm.  Các quyền và ưu đãi khác.  6. Quyền của NLĐ trong CTNN chuyển đổi (Đ85)      Duy trì và phát triển quỹ phúc lợi dưới dạng hiện  vật thuộc sở hữu tập thể NLĐ do cơng đồn quản  lý;  Được sử dụng quỹ phúc lợi, quỹ khen thưởng để  mua cơ phâ ̉ ̀ n;  Được ưu tiên mua công ty, mua cô phâ ̉ ̀ n;  Các quyền lợi khác.  ...1. KHÁI QT VỀ DNNN  1. Kinh tế NN và DNNN  2. Khái niệm DNNN 3. Đặc điểm DNNN  4. DNNN hoạt động cơng ích  5.  Phân loại DNNN 6. Luật điều chỉnh đối với DNNN 1. Kinh tế NN và DNNN  Các mơ hình kinh tế chủ yếu:... hoạt  động  theo  luật chung”  (Luật DN)  và  DNNN  hoạt  động  theo  luật riêng” (LDNNN2003).  LDN20 05 (chung,  thống  nhất)  thay  thế  cho  LDN1999,  LDNNN2003.  LDN20 05 quy  định:  “DNNN ... LDNNN2003  và  các  VBPL  khác có liên quan  (luật chuyên ngành). Tr.hợp có sự  khác  nhau  giữa  LDNNN2003  với  luật chun  ngành  thì áp dụng luật đó.  6. Luật điều chỉnh đối với DNNN (tt)   