Mục đích nghiên cứu của luận án là làm sáng tỏ cơ sở lý luận và thực tiễn của pháp luật điều chỉnh HĐDVPL, trên cơ sở đó xác định các quan điểm, đề xuất một số giải pháp hoàn thiện pháp luật HĐDVPL ở Việt Nam trong thời gian tới.
Trang 1VI N HAN LÂM KHOA H C XÃ H I VI T NAM Ệ ̀ Ọ Ộ Ệ
Trang 3HÀ N I 2014 Ộ
L I CAM ĐOAN Ờ
Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên c u c a riêng tôi. ứ ủ
Các s li u trong lu n án đ u đ ố ệ ậ ề ượ c trích d n ngu n trung th c ẫ ồ ự
Nh ng k t lu n khoa h c c a Lu n án ch a đ ữ ế ậ ọ ủ ậ ư ượ c ai công b trong b t k ố ấ ỳ công trình nào khác.
TÁC GI LU N ÁN Ả Ậ
HOANG THI VINH ̀ ̣ ̣
Trang 4M C L CỤ Ụ
CHƯƠNG 1
7 TÔNG QUAN TINH HINH NGHIÊN C U, C S LY THUYÊT VA ̉ ̀ ̀ Ứ Ơ Ở ́ ́ ̀
PHƯƠNG PHAP NGHIÊN C Ú Ứ
7 KÊT LUÂN CH́ ̣ ƯƠNG 1
28 2.1.1.2. Quan ni m v d ch v pháp lý Vi t Namệ ề ị ụ ở ệ
30 Nghiên c u khái ni m DVPL r t c n phân đ nh m t cách rõ ràng DVPL mang ứ ệ ấ ầ ị ộ
tính thương m i và DVPL không mang tính thạ ương m i.ạ
95 3.3.2.2. Phương th c nghiêm thu kêt qua công viêcứ ̣ ́ ̉ ̣
103 3.3.2.3. Phương th c giao nh nứ ậ
107
CHƯƠNG 4
121 QUAN ĐI M VÀ GI I PHÁP HOÀN THI N PHÁP LU T H P Đ NG D CHỂ Ả Ệ Ậ Ợ Ồ Ị
V PHÁP LÝ VI T NAMỤ Ở Ệ
121
Trang 54.1.1.1. D ch v pháp lý Vi t Nam hình thành và phát tri n trên c s m t ị ụ ở ệ ể ơ ở ộ
n n d ch v phap ly côngề ị ụ ́ ́
121 4.1.1.2. D ch v pháp lý Vi t Nam ra đ i muôn và có s phát tri n m t cân ị ụ ở ệ ờ ̣ ự ể ấ
đ i gi a các lo i hình DVPLố ữ ạ
121 4.3.1.1. Hoàn thi n các quy đ nh v khái ni m d ch v pháp lýệ ị ề ệ ị ụ
133 4.3.1.5. Hoan thiên các quy đ nh vê DVPL cua Lu t s ̀ ̣ ị ̀ ̉ ậ ư
137 4.3.1.6. Hoan thiên các quy đ nh vê DVPL cua công ch ng viên ̀ ̣ ị ̀ ̉ ứ
Trang 6DANH M C CH VI T T TỤ Ữ Ế Ắ
Ch viêt tătữ ́ ́ Nghia tiêng Viêt̃ ́ ̣
BLDS 2005 B lu t dân s 2005ộ ậ ự
BLTTHS; BLTTDS B lu t t t ng hình s ; B lu t t t ng dân sộ ậ ố ụ ự ộ ậ ố ụ ự
CCV; CHV Công ch ng viên; Ch p hành viênứ ấ
LDN 2005, LĐT 2005 Lu t Doanh nghi p 2005, Lu t Đ u t 2005ậ ệ ậ ầ ư
LLS 2006; LTM 2005 Lu t Thậ ương m i 2005; Luât Thạ ̣ ương mai 2005̣
QLNN; HCNN Qu n lý nhà nả ước; Hành chính nhà nước
TAND; VKSND Tòa án nhân dân; Vi n ki m sát nhân dânệ ể
THA; THADS Thi hành án; Thi hành án dân sự
TMDV; DVTM Thương m i d ch v ; D ch v thạ ị ụ ị ụ ương m iạ
TPL; VPTPL Th a phát l i; Văn phòng th a phát l iừ ạ ừ ạ
TTTGPLNN Trung tâm tr giúp pháp lý nhà nợ ước
TVVPL; TTTVPL T v n viên pháp lu t; Trung tâm t v n pháp lu tư ấ ậ ư ấ ậ VAHS; ĐTVAHS V án hình s ; Đi u tra v án hình sụ ự ề ụ ự
VPCC; VPLS Văn phòng công ch ng; Văn phòng lu t sứ ậ ư
T ch c thổ ứ ương m i Th gi iạ ế ớ
Trang 7M Đ UỞ Ầ
1. Tính c p thi t c a đ tàiấ ế ủ ề
Trong b i c nh kinh t th tr ng và h i nh p kinh t qu c t , các t ch c vàố ả ế ị ườ ộ ậ ế ố ế ổ ứ
cá nhân ngày càng có nhu c u s d ng DVPL. Các t ch c và cá nhân c n s trầ ử ụ ổ ứ ầ ự ợ giúp pháp lý m t cách th ng xuyên nh m đ m b o s an toàn v m t pháp lý choộ ườ ằ ả ả ự ề ặ các giao d ch c a mình.ị ủ
Quá trình toàn c u hóa kinh t đã thúc đ y m nh m s phát tri n c aầ ế ẩ ạ ẽ ự ể ủ DVPL cho các t ch c và cá nhân t m qu c t Các ch th tham gia nhi uổ ứ ở ầ ố ế ủ ể ề giao d ch liên quan đ n nhi u lĩnh v c đị ế ề ự ược đi u ch nh b i pháp lu t trong nề ỉ ở ậ ướ c
và pháp lu t qu c t Hình th c pháp lý c a các giao d ch đó là h p đ ng. Đ cácậ ố ế ứ ủ ị ợ ồ ể giao d ch c a các ch th di n ra an toàn và hi u qu thì c n ph i có s tr giúpị ủ ủ ể ễ ệ ả ầ ả ự ợ pháp lý t phía các nhà cung c p DVPL. Vi c tr giúp pháp lý c a nhà cung c pừ ấ ệ ợ ủ ấ DVPL đ i v i bên s d ng DVPL đố ớ ử ụ ược th hi n dể ệ ưới hình th c HĐDVPL. Đứ ể
b o v quy n và l i ích h p pháp c a các ch th HĐDVPL, đ c bi t là c a bênả ệ ề ợ ợ ủ ủ ể ặ ệ ủ
s d ng DVPL và phòng ng a tranh ch p x y ra, đòi h i pháp lu t v HĐDVPLử ụ ừ ấ ả ỏ ậ ề
ph i không ng ng hoàn thi n Đ ng th i h th ng pháp lu t qu c gia vả ừ ệ ồ ờ ệ ố ậ ố ề HĐDVPL ph i phù h p v i các Đi u ả ợ ớ ề ước qu c t mà Vi t Nam đã ký k t. ố ế ệ ế
Vi t Nam, DVPL m i kh i đ ng và phát tri n t nh ng năm 90 c a th
k 20 tr l i đây. So v i b d y truy n th ng ngh lu t các nỷ ở ạ ớ ề ầ ề ố ề ậ ở ước phát tri nể
nh Hoa K , Anh, Pháp…thì kinh nghi m hành ngh c a gi i lu t gia Vi t Namư ỳ ệ ề ủ ớ ậ ệ
là quá ít i và ch a bài b n. Các t ch c, cá nhân cũng ch a có thói quen s d ngỏ ư ả ổ ứ ư ử ụ DVPL cho các ho t đ ng c a mình. Tình tr ng quan liêu, hách d ch, c a quy nạ ộ ủ ạ ị ử ề
c a m t b ph n cán b , công ch c nhà nủ ộ ộ ậ ộ ứ ướ ởc Vi t Nam v n còn, v i s thi uệ ẫ ớ ự ế
hi u bi t c a môt bô phân ngể ế ủ ̣ ̣ ̣ ười dân nên r t c n có s tr giúp c a nhà cung c pấ ầ ự ợ ủ ấ DVPL. “Ch t thấ ương m i” c a ho t đ ng cung c p DVPL, cũng nh s đi uạ ủ ạ ộ ấ ư ự ề
ch nh c a pháp lu t đ i v i ho t đ ng d ch v này còn nhi u h n ch , b t c p.ỉ ủ ậ ố ớ ạ ộ ị ụ ề ạ ế ấ ậPháp lu t đi u ch nh HĐDVPL Vi t Nam hi n nay còn ch a hoàn ch nh vàậ ề ỉ ở ệ ệ ư ỉ
được quy đ nh r t nhi u văn b n pháp lu t khác nhau, nh : B lu t Dân sị ở ấ ề ả ậ ư ộ ậ ự năm 2005; Lu t Thậ ương m i năm 2005; Các đ o lu t chuyên ngành và m t sạ ạ ậ ộ ố văn b n dả ưới lu t, ậ b c đ u đ t c s pháp lý cho ho t đ ng DVPL c a các nhàướ ầ ặ ơ ở ạ ộ ủ
Trang 8cung c p DVPL ký k t HĐDVPL v i các t ch c, cá nhân có nhu c u s d ngấ ế ớ ổ ứ ầ ử ụ DVPL.
Các văn b n pháp lu t nêu trên quy đ nh v h p đ ng, HĐDV và DVPL chả ậ ị ề ợ ồ ứ không quy đ nh tr c ti p v HĐDVPL. Đi u đó d n đ n m t th c t là trong môtị ự ế ề ề ẫ ế ộ ự ế ̣
sô tŕ ương h p cùng m t v n đ nh ng lai đ̀ ợ ộ ấ ề ư ̣ ược đi u ch nh b ng nhi u quy đ nhề ỉ ằ ề ị cua cac văn ban khac nhau va nh ng quy đ nh đó l i ch ng chéo, mâu thu n v ỉ ́ ̉ ́ ̀ ữ ị ạ ồ ẫ ớ nhau. Ngượ ạc l i, có nhi u v n đ l i không đề ấ ề ạ ược quy ph m pháp lu t nào đi uạ ậ ề
ch nh ho c quy đ nh không rõ ràng ho c quá chung chung…gây khó khăn, lúngỉ ặ ị ặ túng cho các ch th HĐDVPL, cho ho t đ ng QLNN và ho t đ ng gi i quy tủ ể ạ ộ ạ ộ ả ế
ch p v HĐDVPL. ấ ề
Đ đ m b o tính th ng nh t, tính minh b ch, t o ra c s pháp lý v ngể ả ả ố ấ ạ ạ ơ ở ữ
ch c cho vi c ký k t và th c hi n HĐDVPL, góp ph n nâng cao hi u qu ho tắ ệ ế ự ệ ầ ệ ả ạ
đ ng QLNN cũng nh ho t đ ng gi i quy t tranh ch p HĐDVPL thì pháp lu tộ ư ạ ộ ả ế ấ ậ
v HĐDVPL c n ph i đề ầ ả ượ ửc s a đ i, b sung và hoàn thi n.ổ ổ ệ
Xuât phat t yêu câu câp thiêt nay, tac gia đa l a chon v n đê “H p đ nǵ ́ ừ ̀ ́ ́ ̀ ́ ̉ ̃ ự ̣ ấ ̀ ợ ồ
d ch v pháp lý Vi t Nam” làm đ tài lu n án ti n sĩ cua minh. Đây là môt đêị ụ ở ệ ề ậ ế ̉ ̀ ̣ ̀ tai co tinh th i s va th c tiên cao. Hoàn thành đ tài này se la môt đong gop đang̀ ́ ́ ơ ự̀ ̀ ự ̃ ề ̃ ̀ ̣ ́ ́ ́
kê vao viêc hoan thiên phap luât HĐDVPL va phat triên TMDVPL Viêt Nam. ̉ ̀ ̣ ̀ ̣ ́ ̣ ̀ ́ ̉ ở ̣
2. M c đích và nhi m v nghiên c u c a lu n ánụ ệ ụ ứ ủ ậ
M c đích nghiên c u c a lu n án là làm sáng t c s lý lu n và th c ti n c aụ ứ ủ ậ ỏ ơ ở ậ ự ễ ủ pháp lu t đi u ch nh HĐDVPL, trên c s đó xác đ nh các quan đi m, đ xu t m tậ ề ỉ ơ ở ị ể ề ấ ộ
s gi i pháp hoàn thi n pháp lu t HĐDVPL Vi t nam trong th i gian t i.ố ả ệ ậ ở ệ ờ ớ
V i m c đích nh trên, các nhi m v mà lu n án ph i gi i quy t là:ớ ụ ư ệ ụ ậ ả ả ế
Nghiên c u, làm rõ nh ng v n đ lý lu n v DVPL, t đó phân tích, làm rõứ ữ ấ ề ậ ề ừ
nh ng v n đ lý lu n v HĐDVPL và pháp lu t đi u ch nh HĐDVPL; ữ ấ ề ậ ề ậ ề ỉ
Phân tích n i dung c b n c a pháp lu t v HĐDVPL; đánh giá nh ng uộ ơ ả ủ ậ ề ữ ư
đi m và nhể ược đi m c a pháp lu t Vi t Nam hi n hành v HĐDVPL.ể ủ ậ ệ ệ ề
Xây d ng quan đi m và gi i pháp hoàn thi n pháp lu t HĐDVPL Vi tự ể ả ệ ậ ở ệ Nam
3. Đ i tố ượng và ph m vi nghiên c u c a lu n ánạ ứ ủ ậ
Trang 9Đ i t ố ượ ng nghiên c u c a lu n án: ứ ủ ậ
Đ i t ng nghiên c u c a Luân an là: Các quan đi m, t t ng lu t h c vố ượ ứ ủ ̣ ́ ể ư ưở ậ ọ ề DVPL và HĐDVPL; Các văn ban pháp lu t th c đ nh c a Vi t Nam v HĐDVPL;̉ ậ ự ị ủ ệ ề Cam k t c a Vi t Nam trong các Đi u c qu c t v DVPL; Pháp lu t n c ngoàiế ủ ệ ề ướ ố ế ề ậ ướ
và pháp lu t qu c t v HĐDVPL; Th c ti n xây d ng, áp d ng pháp lu tậ ố ế ề ự ễ ự ụ ậ HĐDVPL Vi t Nam. ở ệ
Ph m vi nghiên c u c a lu n án: ạ ứ ủ ậ
M c dù tên lu n án là HĐDVPL, song tác gi gi i h n ph m vi nghiên c uặ ậ ả ớ ạ ạ ứ DVPL mang tính th ng m i và theo đó HĐDVPL đ c nghiên c u cũng gi i h nươ ạ ượ ứ ớ ạ trong ph m vi HĐDVPL đ c giao k t gi a bên cung ng DVPL là nh ng t ch cạ ượ ế ữ ứ ữ ổ ứ hành ngh chuyên nghi p có đ các đi u ki n theo quy đ nh c a pháp lu t đ cungề ệ ủ ề ệ ị ủ ậ ể
ch c hành ngh cung ng DVPL, có gi y phép ho t đ ng DVPL và m c đích cungứ ề ứ ấ ạ ộ ụ
ng DVPL là đ thu thù lao. Lu n án không nghiên c u HĐDVPL không có tính
th ng m i, nghĩa là không nghiên c u pháp lu t đi u ch nh quan h xã h i phátươ ạ ứ ậ ề ỉ ệ ộ sinh trong ho t đ ng cung ng DVPL thông qua HĐDVPL mà bên cung ng là cácạ ộ ứ ứ
c quan, t ch c nhà n c cho các đ i t ng đ c th h ng DVPL, nh m th cơ ổ ứ ướ ố ượ ượ ụ ưở ằ ự
hi n nhi m v qu n lý nhà n c ho c m c tiêu xã h i khác. ệ ệ ụ ả ướ ặ ụ ộ
Pháp lu t đi u ch nh HĐDVPL là v n đ còn t ng đ i m i Vi t Nam và cóậ ề ỉ ấ ề ươ ố ớ ở ệ
n i dung ph c t p. Lu n án t p trung nghiên c u nh ng n i dung c b n trong phápộ ứ ạ ậ ậ ứ ữ ộ ơ ả
lu t đi u ch nh HĐDVPL, đ c bi t là nh ng n i dung đ c thù ho c có nhi u đi mậ ề ỉ ặ ệ ữ ộ ặ ặ ề ể
b t c p, đang gây c n tr , làm gi m hi u qu c a ho t đ ng DVPL Vi t Nam.ấ ậ ả ở ả ệ ả ủ ạ ộ ở ệPháp lu t đi u ch nh HĐDVPL hi n n m r i rác các văn b n pháp lu t khácậ ề ỉ ệ ằ ả ở ả ậ nhau, đi u ch nh các quan h c th phát sinh trong quá trình các bên tham gia quanề ỉ ệ ụ ể
h HĐDVPL. Vì v y, vi c nghiên c u pháp lu t HĐDVPL đ c th c hi n d iệ ậ ệ ứ ậ ượ ự ệ ướ
Trang 10nhi u cách ti p c n khác nhau. Lu n án l a ch n cách ti p c n đ nghiên c u phápề ế ậ ậ ự ọ ế ậ ể ứ
lu t HĐDVPL d a trên các n i dung c b n. Bao g m: ậ ự ộ ơ ả ồ
i) Các quy đ nh v ch th HĐDVPLị ề ủ ể
ii) Các quy đ nh v n i dung HĐDVPLị ề ộ
iii) Các quy đ nh v th c hi n HĐDVPLị ề ự ệ
iv) Các quy đ nh v đi u ki n có hi u l c c a HĐDVPLị ề ề ệ ệ ự ủ
v) Các quy đ nh v trách nhi m do vi ph m HĐDVPL. ị ề ệ ạ
V i ph m vi nghiên c u đã đ c xác đ nh, t ch ng 2 đ n ch ng 4, Lu nớ ạ ứ ượ ị ừ ươ ế ươ ậ
án t p trung nghiên c u, phân tích, đánh giá và đ a ra quan đi m cũng nh gi i phápậ ứ ư ể ư ả hoàn thi n pháp lu t đi u ch nh HĐDVPL d a trên c s phân tích, đánh giá 5 v nệ ậ ề ỉ ự ơ ở ấ
đ trên.ề
4. Nh ng k t qu nghiên c u và nh ng đi m m i c a lu n ánữ ế ả ứ ữ ể ớ ủ ậ
Lu n án đ t đ ậ ạ ượ c nh ng k t qu sau: ữ ế ả
Th nh t, ứ ấ T ng h p, b sung nh n th c và làm rõ thêm m t s v n đ lýổ ợ ổ ậ ứ ộ ố ấ ề
lu n v DVPL, nh : khái ni m DVPL, ph m vi DVPL, tính thậ ề ư ệ ạ ương m i c aạ ủ DVPL, phân lo i DVPL; Xây d ng đạ ự ược h th ng lý lu n khoa h c v pháp lu tệ ố ậ ọ ề ậ HĐDVPL Vi t Nam.ở ệ
Th hai, ứ Làm rõ được th c tr ng pháp lu t HĐDVPL Vi t Nam thông quaự ạ ậ ở ệ các v n đ , g m: ch th HĐDVPL; n i dung c a HĐDVPL; th c hi nấ ề ồ ủ ể ộ ủ ự ệ HĐDVPL; đi u ki n có hi u l c c a HĐDVPL và trách nhi m do vi ph mề ệ ệ ự ủ ệ ạ HĐDVPL.
Th ba, ứ Đánh giá được th c tr ng pháp lu t HĐDVPL Vi t Nam, ch raự ạ ậ ở ệ ỉ
được nh ng h n ch , b t c p c a pháp lu t HĐDVPL hi n hành đã và đang nhữ ạ ế ấ ậ ủ ậ ệ ả
hưởng tiêu c c đ n hi u qu th c hi n ho t đ ng cung ng DVPL, quy n t do,ự ế ệ ả ự ệ ạ ộ ứ ề ự bình đ ng trong kinh doanh c a các ch th cung ng DVPL trong đi u ki n n nẳ ủ ủ ể ứ ề ệ ề kinh t th trế ị ường Vi t Nam;ệ
Th t , ứ ư Xác đ nh các yêu c u, đ xu t quan đi m khoa h c cho vi c hoàn thi nị ầ ề ấ ể ọ ệ ệ pháp lu t HĐDVPL, đ m b o cho các t ch c hành ngh cung ng DVPL ti n hànhậ ả ả ổ ứ ề ứ ế
ho t đ ng DVPL có hi u qu , t do và bình đ ng;ạ ộ ệ ả ự ẳ
Trang 11Th năm, ứ Đ xu t s a đ i, b sung m t s quy đ nh v HĐDVPL trong cácề ấ ử ổ ổ ộ ố ị ề
lu t chuyên ngành v DVPL và các văn b n pháp lu t liên quan. C th là: i) ậ ề ả ậ ụ ể Ki nế ngh ịhoàn thi n các quy đ nh pháp lu t v DVPL ti n t i xây d ng Lu t DVPL, đ cệ ị ậ ề ế ớ ự ậ ặ
bi t là hoàn thi n khái ni m DVPL; Ki n ngh hoàn thi n các quy đ nh vệ ệ ệ ế ị ệ ị ề HĐDVPL, v các v n đ : khái ni m HĐDVPL; ch th HĐDVPL (bên cung c pề ấ ề ệ ủ ể ấ DVPL); n i dung HĐDVP, đ c bi t là các v n đ ch t l ng DVPL, thù lao choộ ặ ệ ấ ề ấ ượ
t ng lo i hình DVPL, nghĩa v cung c p thông tin c a bên cung ng DVPL; vừ ạ ụ ấ ủ ứ ề
th c hi n HĐDVPL, đ c bi t là th c hi n nh ng HĐDVPL b ph thu c vào bênự ệ ặ ệ ự ệ ữ ị ụ ộ
th ba, nh ng HĐDVPL mà bên s d ng DVPL vì b ràng bu c b i nh ng b t c pứ ữ ử ụ ị ộ ở ữ ấ ậ
c a pháp lu t nên g p khó khăn trong vi c tham gia ký k t và/ho c th c hi n; Ki nủ ậ ặ ệ ế ặ ự ệ ế ngh hoàn thi n các quy đ nh v đi u ki n có hi u l c c a HĐDVPL; Ki n nghị ệ ị ề ề ệ ệ ự ủ ế ị hoàn thi n căn c và cách th c áp d ng các bi n pháp ch tài do vi ph m HĐDVPL.ệ ứ ứ ụ ệ ế ạ
Nh ng đi m m i c a lu n án. ữ ể ớ ủ ậ
Lu n án có nh ng đi m m i đóng góp cho s phát tri n c a khoa h c pháp lýậ ữ ể ớ ự ể ủ ọ chuyên ngành, bao g m: ồ
Th nh t, ứ ấ Xây d ng đự ược khái ni m d ch v pháp lý và ch ra đệ ị ụ ỉ ược tính
thương m i c a DVPL; ch ra đạ ủ ỉ ược các đ c đi m và xác l p đặ ể ậ ược các tiêu chí để phân bi t DVPL mang tính thệ ương m i và DVPL không mang tính thạ ương m iạ
đ ng th i xác l p đồ ờ ậ ược các tiêu chí đ phân lo i DVPL mang tính thể ạ ương m i;ạ
Th hai, ứ Xây d ng đự ược h th ng lý lu n khoa h c v pháp lu t HĐDVPLệ ố ậ ọ ề ậ
Vi t Nam. Đ c bi t là đã xây d ng đ c khái ni m HĐDVPL, ch ra đ c
nh ng đ c đi m c a HĐDVPL; làm rõ n i dung pháp lu t đi u ch nh HĐDVPLữ ặ ể ủ ộ ậ ề ỉ
v nh ng v n đ : ch th HĐDVPL; đi u ki n hành ngh cung ng DVPL; n iề ữ ấ ề ủ ể ề ệ ề ứ ộ dung HĐDVPL; th c hi n HĐDVPL; đi u ki n có hi u l c c a HĐDVPL vàự ệ ề ệ ệ ự ủ trách nhi m do vi ph m HĐDVPL;ệ ạ
Th ba, ứ Phân tích, đánh giá m t cách có h th ng nh ng h n ch , b t c pộ ệ ố ữ ạ ế ấ ậ
c a pháp lu t HĐDVPL Vi t Nam. Quá trình nghiên c u, lu n án đã phát hi nủ ậ ở ệ ứ ậ ệ
ra v n đ quan tr ng là pháp lu t v HĐDVPL Vi t Nam ch a quan tâm x lýấ ề ọ ậ ề ở ệ ư ử
đ y đ , đúng đ n gi a pháp lu t HĐDVPL và pháp lu t có liên quan đ c bi t làầ ủ ắ ữ ậ ậ ặ ệ
ch a th hi n đư ể ệ ược m t cách đ y đ cam k t m c a th trộ ầ ủ ế ở ử ị ường TMDVPL qu cố
Trang 12t , nhi u quan h xã h i phát sinh trong lĩnh v c cung ng DVPL ch a đế ề ệ ộ ự ứ ư ượ c
đi u ch nh đ n; ề ỉ ế
Th t , ứ ư Lu n án đã xác đ nh các căn c cho vi c hình thành các quan đi mậ ị ứ ệ ể
và gi i pháp hoàn thi n pháp lu t HĐDVPL Vi t Nam; bả ệ ậ ở ệ ước đ u xây d ng hầ ự ệ quan đi m khoa h c cũng nh đ a ra hê thông giai phap h u hi u, hi n đ i khôngể ọ ư ư ̣ ́ ̉ ́ ữ ệ ệ ạ chi bao gôm nh ng giai phap chung cho phap luât HĐDVPL ma con bao gôm giaỉ ̀ ữ ̉ ́ ́ ̣ ̀ ̀ ̀ ̉ phap riêng cho phap luât vê t ng loai hinh DVPL cu thê va cho phap luât co liêń ́ ̣ ̀ ̀ư ̣ ̀ ̣ ̉ ̀ ́ ̣ ́ quan, làm cho vi c hoàn thi n pháp lu t HĐDVPL c a Vi t Nam phù h p v iệ ệ ậ ủ ệ ợ ớ pháp lu t và t p quán thậ ậ ương m i qu c t đáp ng yêu c u HNKTQT c a Vi tạ ố ế ứ ầ ủ ệ Nam
5. Ý nghĩa khoa h c và th c ti n c a lu n án.ọ ự ễ ủ ậ
Nh ng quan đi m và gi i pháp hoàn thi n pháp lu t HĐDVPL đữ ể ả ệ ậ ược đề
xu t trong lu n án có kh năng ng d ng trong quá trình hoàn thi n chính sách,ấ ậ ả ứ ụ ệ pháp lu t v DVPL và HĐDVPL cũng nh ho t đ ng c a các nhà cung c pậ ề ư ạ ộ ủ ấ DVPL.
Lu n án cung co thê là tài li u tham kh o h u ich cho ho t đ ng đào t o,ậ ̃ ́ ̉ ệ ả ữ ́ ạ ộ ạ nghiên c u khoa h c pháp lý Vi t Nam.ứ ọ ở ệ
Chương 2. Nh ng v n đ lý lu n v h p đ ng d ch v pháp lý Vi t Namữ ấ ề ậ ề ợ ồ ị ụ ở ệ
Chương 3. Th c tr ng pháp lu t h p đ ng d ch v pháp lý Vi t Namự ạ ậ ợ ồ ị ụ ở ệ
Chương 4. Quan điêm và gi i pháp hoàn thi n pháp lu t h p đ ng d ch v̉ ả ệ ậ ợ ồ ị ụ pháp lý Vi t Nam.ở ệ
Trang 13CHƯƠNG 1TÔNG QUAN TINH HINH NGHIÊN C U, C S LY THUYÊT VẢ ̀ ̀ Ứ Ơ Ở ́ ́ ̀
PHƯƠNG PHAP NGHIÊN C Ú Ứ 1.1. TÔNG QUAN TINH HINH NGHIÊN C U ̉ ̀ ̀ Ứ
1.1.1. Tình hình nghiên c u trên th gi iứ ế ớ
D ch v pháp lý đã xu t hi n r t s m trên th gi i, v i các th ch Lu tị ụ ấ ệ ấ ớ ế ớ ớ ể ế ậ
s , Chư ưởng kh (Công ch ng viên) và Th a phát l i. Đi n hình nh th chế ứ ừ ạ ể ư ể ế công ch ng đã xu t hi n t th k X, th XI các nứ ấ ệ ừ ế ỷ ứ ở ước thu c Châu âu, đ c bi tộ ặ ệ
là Pháp cũng nh các nư ước M Anh và sau đó ti p t c phát tri n t i Châu Phi vàỹ ế ụ ể ạ trên toàn th gi i. Do đó, cũng đã có r t nhi u đ tài, công trình nghiên c u vế ớ ấ ề ề ứ ề
h p đ ng, HĐDVTM và DVPL, nh ng ch a có công trình nào nghiên c u vợ ồ ư ư ứ ề HĐDVPL. Trong s nh ng nghiên c u có liên quan đ n HĐDVPL ch y u là cácố ữ ứ ế ủ ế công trình nghiên c u c a th i k hi n đ i, nh :ứ ủ ờ ỳ ệ ạ ư
Contract Law (Lu t h p đ ng), Eric Talley, University of Southernậ ợ ồ California Law School (Fall 1999)
Contracts (H p đ ng), Amy Bushaw, Lewis & Clark College, Northwesternợ ồ School of Law (Fall, 2001)
William J.Robert, N.Cerley, Essel R Dullavou, Chartles G.Hawrd ( ), Principles of Business Law (Nguyên tăc cua luât doanh nghiêp), Eighth Edition –́ ̉ ̣ ̣ Prentice Hall. Tr. 109.
OECD, Liberaliziation of Trade in Professional Services (Gi i han, pham viớ ̣ ̣ cua dich vu th̉ ̣ ̣ ương mai chuyên nghiêp), OECD Documents, 1995.̣ ̣
Peter Goldsmith, Globalisation of Law (Luât toan câu) – Tearing down thẹ ̀ ̀ Wall, in Harper, Ros (Ed.), Global Law in Practice (luât toan câu trong th c tiên),̣ ̀ ̀ ự ̃ Kluwer Law Intenational and International Bar Association (luât quôc tê va hiêp hôị ́ ́ ̀ ̣ ̣ luât s quôc tê), London, 1997.̣ ư ́ ́
Cu n sách “B nguyên t c c a UNIDROIT v h p đ ng thố ộ ắ ủ ề ợ ồ ương m iạ
qu c t 2004” do Nxb T đi n Bách khoa xu t b n năm 2010. Phiên b n 2004 (raố ế ừ ể ấ ả ả
đ i năm 1994) nh m t o nên s phù h p v i th c ti n phát tri n c a h p đ ngờ ằ ạ ự ợ ớ ự ễ ể ủ ợ ồ
đi n t và v i m c đích chính là gi i quy t các v n đ m i và quan tr ng đ iệ ử ớ ụ ả ế ấ ề ớ ọ ố
v i c ng đ ng pháp lý và kinh t qu c t ớ ộ ồ ế ố ế
Trang 14 Cu n sách “Qu n lý h p đ ng trong kinh doanh” do Nxb Lao đ ng Xãố ả ợ ồ ộ
h i xu t b n năm 2008 Cu n sách này độ ấ ả ố ược tham kh o t cu n sách ti ngả ừ ố ế Trung mang tên “Làm th nào đ qu n lý h p đ ng” do tác gi Phong B o Thanhế ể ả ợ ồ ả ả biên so n, Nxb Đ i h c B c Kinh đã đạ ạ ọ ắ ược hi u ch nh, biên so n theo các quyệ ỉ ạ
đ nh c a pháp lu t Vi t Nam. N i dung cu n sách đã phân tích các k năng cị ủ ậ ệ ộ ố ỹ ơ
b n v so n th o và th c hi n các lo i h p đ ng, k năng phòng tránh nh ng sả ề ạ ả ự ệ ạ ợ ồ ỹ ữ ơ
h nh m b o v t t nh t quy n l i c a ch th h p đ ng. ở ằ ả ệ ố ấ ề ợ ủ ủ ể ợ ồ
Cu n sách “ Hố ướng d n so n th o và ký k t 30 lo i h p đ ng kinh t ”ẫ ạ ả ế ạ ợ ồ ế
c a V H p đ ng kinh t , C c qu n lý hành chính công thủ ụ ợ ồ ế ụ ả ương nhà nước Trung
Qu c biên so n, Nxb Chính tr Qu c gia xu t b n năm 1995. N i dung cu n sáchố ạ ị ố ấ ả ộ ố
đã gi i thi u, hớ ệ ướng d n c th , t m cách so n th o các đi u kho n c b n c aẫ ụ ể ỉ ỉ ạ ả ề ả ơ ả ủ
t ng lo i h p đ ng nh m giúp các doanh nghi p nâng cao ch t lừ ạ ợ ồ ằ ệ ấ ượng và hi uệ
qu trong ký k t tránh s h trong kinh doanh. ả ế ơ ở
1.1.2. Tình hình nghiên c u Vi t Namứ ở ệ
Vi t Nam, ngay sau khi Cách m ng tháng Tám năm 1945 thành công,
DVPL đã được ghi nh n, cho phép thành l p và ho t đ ng (tuy ch đ i v i ho tậ ậ ạ ộ ỉ ố ớ ạ
đ ng c a lu t s ) và ch độ ủ ậ ư ỉ ược xác l p tr l i và phát tri n khá m nh m t h nậ ở ạ ể ạ ẽ ừ ơ hai th p k qua. Trong kho ng th i gian đó, đã có m t s nghiên c u v DVPL ậ ỷ ả ờ ộ ố ứ ề ở các khía c nh khác nhau v i ph m vi nghiên c u khác nhau, nh giáo trình, sáchạ ớ ạ ứ ư chuyên kh o, chuyên đ , nh ng ch y u t n t i dả ề ư ủ ế ồ ạ ưới hình th c nh ng bài vi tứ ữ ế đăng trên t p chí, đăng trên k y u h i th o và đ tài nghiên c u c a m t s cáạ ỷ ế ộ ả ề ứ ủ ộ ố nhân, t ch c v DVPL. Hi n nay, ch a có công trình nào nghiên c u m t cáchổ ứ ề ệ ư ứ ộ
h th ng v HĐDVPL. Có th s p x p nhóm các công trình nghiên c u có liênệ ố ề ể ắ ế ứ quan đ n HĐDVPL đã đế ược th c hi n Vi t Nam trong th i gian qua nh sau:ự ệ ở ệ ờ ư
1.1.2.1. Nh ng công trình nghiên c u v h p đ ng và pháp lu t h p đ ng ữ ứ ề ợ ồ ậ ợ ồ
Nghiên c u v khái ni m h p đ ng, có các nghiên c u nh : Giáo trìnhứ ề ệ ợ ồ ứ ư
“Lu t Th ậ ươ ng m i” ạ c a t p th tác gi do TS. Bùi Ng c Củ ậ ể ả ọ ường ch biên, Nxbủ Giáo d c xu t b n năm 2008. Xác đ nh b n ch t c a h p đ ng là s th a thu nụ ấ ả ị ả ấ ủ ợ ồ ự ỏ ậ
và h p đ ng trong thợ ồ ương m i là m t lo i h p đ ng dân s có nh ng đ c đi mạ ộ ạ ợ ồ ự ữ ặ ể riêng, quan h v i h p đ ng dân s theo nguyên lý cái chung v i cái riêng; Giáoệ ớ ợ ồ ự ớ
trình “Pháp lu t kinh t ” ậ ế c a Trủ ường Đ i h c Kinh t Qu c dân, Nxb Đ i h cạ ọ ế ố ạ ọ Kinh t Qu c dân xu t b n năm 2008. Quan ni m h p đ ng theo nghĩa r ng là sế ố ấ ả ệ ợ ồ ộ ự
Trang 15th a thu n và h p đ ng trong ho t đ ng thỏ ậ ợ ồ ạ ộ ương m i là s th a thu n gi a cácạ ự ỏ ậ ữ
thương nhân đ th c hi n các ho t đ ng thể ự ệ ạ ộ ương m i. H p đ ng trong ho t đ ngạ ợ ồ ạ ộ
thương m i nh ng ch th không ph i là các thạ ư ủ ể ả ương nhân thì được coi là h pợ
đ ng dân s theo nghĩa h p. Giáo trình này ch a xác đ nh nh ng h p đ ng trongồ ự ẹ ư ị ữ ợ ồ
ho t đ ng thạ ộ ương m i gi a thạ ữ ương nhân (có m c đích l i nhu n ho c thu thùụ ợ ậ ặ lao) v i t ch c, cá nhân khác không ph i là thớ ổ ứ ả ương nhân (m c đích nh m th aụ ằ ỏ mãn nhu c u sinh ho t, tiêu dùng) là h p đ ng dân s hay thầ ạ ợ ồ ự ương m i; Nghiênạ
c u c a TS. Nguy n Ng c Khánh, đã xác đ nh th i đi m xu t hi n c a thu tứ ủ ễ ọ ị ờ ể ấ ệ ủ ậ
ng h p đ ng Vi t Nam, phân tích, đã ch ra b n ch t c a h p đ ng là s th aữ ợ ồ ở ệ ỉ ả ấ ủ ợ ồ ự ỏ thu n và m c đích là t o h qu pháp lý; Đ c bi t, bài vi t ậ ụ ạ ệ ả ặ ệ ế “Đi u ch nh thông ề ỉ tin b t cân x ng và qu n lý r i ro trong pháp lu t h p đ ng Vi t Nam” ấ ứ ả ủ ậ ợ ồ ệ c a TS.ủ
Ph m Duy Nghĩa đăng trên t p chí Nghiên c u L p pháp s 5 năm 2003, đã đ aạ ạ ứ ậ ố ư
ra quan ni m m i v h p đ ng, theo đó h p đ ng t ch là s th ng nh t ý chíệ ớ ề ợ ồ ợ ồ ừ ỗ ự ố ấ vào th i đi m giao k t, nay ờ ể ế “h p đ ng ngày càng mang tính ch t c a m t quá ợ ồ ấ ủ ộ trình có đi u ti t”; ề ế …Các nghiên c u nêu trên đ u th ng nh t v i nhau trong vi cứ ề ố ấ ớ ệ xác đ nh h p đ ng nói chung là s th a thu n. Đây là nh ng nghiên c u n n t ngị ợ ồ ự ỏ ậ ữ ứ ề ả
đ tác gi lu n án ti p c n, k th a nghiên c u khái ni m HĐDVPL. ể ả ậ ế ậ ế ừ ứ ệ
Nghiên c u v pháp lu t đi u ch nh h p đ ng, có các nghiên c u nh :ứ ề ậ ề ỉ ợ ồ ứ ư
Lu n án ti n sĩ lu t h c năm 2002 c a tác gi Nguy n Vi t Tý v ậ ế ậ ọ ủ ả ễ ế ề “Ph ươ ng
h ướ ng hoàn thi n pháp lu t kinh t trong đi u ki n có b lu t dân s ”, ệ ậ ế ề ệ ộ ậ ự đã gi iả quy t đế ược m i quan h gi a lu t kinh t và lu t dân s sau khi có BLDS 2005;ố ệ ữ ậ ế ậ ự Nghiên c u c a TS. Phan Chí Hi u, đã xác đ nh ph m vi áp d ng c a ch đ nhứ ủ ế ị ạ ụ ủ ế ị
h p đ ng; nguyên t c áp d ng ph i h p BLDS v i các văn b n pháp lu t chuyênợ ồ ắ ụ ố ợ ớ ả ậ ngành khác có liên quan đ n h p đ ng [25]; Giáo trình ế ợ ồ “Pháp lu t kinh t ” ậ ế c aủ
Trường Đ i h c Kinh t Qu c dân năm 2008, xác đ nh m i quan h gi a BLDSạ ọ ế ố ị ố ệ ữ
v i các lu t riêng (LTM và các lu t chuyên ngành) và nguyên t c áp d ng trongớ ậ ậ ắ ụ
vi c đi u ch nh quan h h p đ ng;…Nghiên c u v m i quan h và nguyên t cệ ề ỉ ệ ợ ồ ứ ề ố ệ ắ
áp d ng pháp lu t nêu trên cho phép tác gi lu n án k th a, phát tri n trong vi cụ ậ ả ậ ế ừ ể ệ nghiên c u pháp lu t đi u ch nh HĐDVPL. ứ ậ ề ỉ
Nghiên c u v đi u ki n có hi u l c c a h p đ ng, có các nghiên c uứ ề ề ệ ệ ự ủ ợ ồ ứ
nh : Lu n án ti n sĩ lu t h c năm 2002 c a tác gi Lê Th Bích Th v ư ậ ế ậ ọ ủ ả ị ọ ề “H p ợ
đ ng kinh t vô hi u và h u qu pháp lý c a h p đ ng kinh t vô hi u” ồ ế ệ ậ ả ủ ợ ồ ế ệ đã phân
Trang 16tích, đánh các đi u ki n làm cho HĐKT b vô hi u và h u qu pháp lý c a cácề ệ ị ệ ậ ả ủ
h p đ ng kinh t vô hi u; Bài vi t ợ ồ ế ệ ế “ nh h Ả ưở ng c a đi u ki n hình th c h p ủ ề ệ ứ ợ
đ ng đ n hi u l c h p đ ng” ồ ế ệ ự ợ ồ c a tác gi Ph m Hoàng Giang đăng trên t p chíủ ả ạ ạ Nhà nước và Pháp lu t s 3 năm 2007. Nêu quan đi m v hình th c h p đ ng,ậ ố ể ề ứ ợ ồ phân tích và rút ra đ c đi m chung c a hình th c h p đ ng c a m t s qu c giaặ ể ủ ứ ợ ồ ủ ộ ố ố
là đ u th hi n nguyên t c t do hình th c h p đ ng tuy v n quy đ nh các trề ể ệ ắ ự ứ ợ ồ ẫ ị ườ ng
h p ngo i l v hình th c h p đ ng. Nêu quan đi m v v n đ đi u ki n hìnhợ ạ ệ ề ứ ợ ồ ể ề ấ ề ề ệ
th c h p đ ng còn bao g m c đi u ki n v th t c giao k t, ch ra đi m gi ngứ ợ ồ ồ ả ề ệ ề ủ ụ ế ỉ ể ố nhau c a pháp lu t h p đ ng nủ ậ ợ ồ ước ta và pháp lu t h p đ ng các nậ ợ ồ ước là đ uề
th a nh n nguyên t c t do hình th c h p đ ng, nh ng có đi m khác c b n khiừ ậ ắ ự ứ ợ ồ ư ể ơ ả xây d ng các quy đ nh v hình th c h p đ ng là, các nự ị ề ứ ợ ồ ước xây d ng theo phự ươ ngpháp ti p c n “ch n – b ”, còn Vi t Nam xây d ng theo phế ậ ọ ỏ ệ ự ương pháp ti p c nế ậ
“ch n – cho”, ch ra nh ng h n ch trong vi c th a nh n nguyên t c t do h pọ ỉ ữ ạ ế ệ ừ ậ ắ ự ợ
đ ng c a pháp lu t Vi t Nam;…Các nghiên c u này khuy n ngh Vi t Nam nênồ ủ ậ ệ ứ ế ị ệ
th a nh n nguyên t c t do h p đ ng c a m t s nừ ậ ắ ự ợ ồ ủ ộ ố ước phát tri n, mà ch a ki nể ư ế ngh quy đ nh chính th c v đi u ki n hình th c h p đ ng. ị ị ứ ề ề ệ ứ ợ ồ
Nghiên c u v giao k t h p đ ng, có các nghiên c u nh : Lu n án ti nứ ề ế ợ ồ ứ ư ậ ế
sĩ lu t h c năm 2010 c a tác gi Nguy n Văn Thoan v ậ ọ ủ ả ễ ề “Ký k t và th c hi n ế ự ệ
h p đ ng đi n t trong đi u ki n Vi t Nam h i nh p kinh t qu c t ” ợ ồ ệ ử ề ệ ệ ộ ậ ế ố ế Nghiên
c u quy trình, th c tr ng ký k t và th c hi n h p đ ng đi n t t ba góc đ làứ ự ạ ế ự ệ ợ ồ ệ ử ừ ộ
k thu t, thỹ ậ ương m i và pháp lý Vi t Nam; nh ng thu n l i và khó khăn khi kýạ ở ệ ữ ậ ợ
k t và th c hi n HĐĐT; Lu n án ti n sĩ lu t h c năm 2001 c a tác gi Bùi Ng cế ự ệ ậ ế ậ ọ ủ ả ọ
Cường v ề “Xây d ng và hoàn thi n pháp lu t kinh t nh m đ m b o quy n t ự ệ ậ ế ằ ả ả ề ự
do kinh doanh n ở ướ c ta”, đã ch rõ b n ch t và nh ng n i dung c b n c aỉ ả ấ ữ ộ ơ ả ủ quy n t do kinh doanh, trong đó có quy n t do h p đ ng; Nghiên c u c a tácề ự ề ự ợ ồ ứ ủ
gi Ph m Hoàng Giang, đã xác đ nh b n ch t c a h p đ ng là s th a thu nả ạ ị ả ấ ủ ợ ồ ự ỏ ậ (th ng nh t ý chí t ch ) c a các bên và xác đ nh hai n i dung c b n c a t doố ấ ự ủ ủ ị ộ ơ ả ủ ự giao k t h p đ ng, đ a ra nguyên t c công b ng trong giao k t h p đ ng và sế ợ ồ ư ắ ằ ế ợ ồ ự
c n thi t c a s can thi p vào quan h h p đ ng nh m m c đích b o đ mầ ế ủ ự ệ ệ ợ ồ ằ ụ ả ả quy n t do h p đ ng c a bên y u h n [16];…ề ự ợ ồ ủ ế ơ
Nghiên c u v th c hi n h p đ ng và qu n lý nhà nứ ề ự ệ ợ ồ ả ước v h p đ ng,ề ợ ồ
g m: ồ
Trang 17Nghiên c u c a TS. Ph m Duy Nghĩa v s c n thi t ph i có s can thi p c aứ ủ ạ ề ự ầ ế ả ự ệ ủ nhà nước trong vi c x lý thông tin b t cân x ng gi a các ch th h p đ ng, đ cệ ử ấ ứ ữ ủ ể ợ ồ ặ
bi t là v n đ nghĩa v ti t l thông tin c a bên có thông tin và qu n lý r i ro.ệ ấ ề ụ ế ộ ủ ả ủ
Đ xu t các bi n pháp qu n lý r i ro h p đ ng g m nghĩa v trung thành, nghĩaề ấ ệ ả ủ ợ ồ ồ ụ
v c n tr ng và nghĩa v ti t l thông tin [42]; Bài vi t ụ ẩ ọ ụ ế ộ ế “Đi u ki n th ề ệ ươ ng m i ạ chung và nguyên t c t do kh ắ ự ế ướ c a PGS.TS Nguy n Nh Phát đăng trên t p c” ủ ễ ư ạ chí Nhà nước và Pháp lu t s 6 năm 2003. Đã ch ra m t v n đ pháp lý có tínhậ ố ỉ ộ ấ ề
ch t n n t ng, chi ph i đ n toàn b vi c ký k t và th c hi n h p đ ng đó làấ ề ả ố ế ộ ệ ế ự ệ ợ ồ
“tinh th n t do kh ầ ự ế ước” c a h p đ ng. Ch rõ ngu n g c, ch c năng, quanủ ợ ồ ỉ ồ ố ứ
ni m và ý nghĩa c a các đi u ki n thệ ủ ề ệ ương m i chung; kh ng đ nh s c n thi tạ ẳ ị ự ầ ế
b o v khách hàng trả ệ ước nh ng đi u ki n thữ ề ệ ương m i chung “trái pháp lu t”ạ ậ
b ng công quy n và pháp lu t, theo đó nh t thi t ph i có s đi u ch nh pháp lu tằ ề ậ ấ ế ả ự ề ỉ ậ riêng r ẽ
Nghiên c u v hoàn thi n pháp lu t h p đ ng, có các nghiên c u nh :ứ ề ệ ậ ợ ồ ứ ư
Lu n án ti n sĩ c a tác gi Bùi Ng c Cậ ế ủ ả ọ ường, đã nêu ra gi i pháp nh m hoànả ằ thi n quy n t do h p đ ng [10]; Bài vi t c a PGS.TS. Tr n Ng c Dũng nămệ ề ự ợ ồ ế ủ ầ ọ
2002 v ề “H th ng pháp lu t kinh t trong n n kinh t th tr ệ ố ậ ế ề ế ị ườ ng – Th c tr ng ự ạ
và ph ươ ng h ướ ng hoàn thi n” ệ đăng trên t p chí Lu t h c s 4, đã đ a ra nh ngạ ậ ọ ố ư ữ
phương hướng hoàn thi n đ ng b h th ng pháp lu t kinh t trong đó có hoànệ ồ ộ ệ ố ậ ế thi n pháp lu t h p đ ng; Bài vi t c a PGS.TS. Lê H ng H nh năm 2003 vệ ậ ợ ồ ế ủ ồ ạ ề
“Bàn thêm v hoàn thi n pháp lu t kinh t Vi t Nam hi n nay” ề ệ ậ ế ở ệ ệ đăng trên t pạ chí Lu t h c s 3; Lu n án ti n sĩ Lu t h c năm 1996 c a tác gi Nguy n Amậ ọ ố ậ ế ậ ọ ủ ả ễ
Hi u v ể ề “Hoàn thi n Lu t Kinh t Vi t Nam trong n n kinh t th tr ệ ậ ế ở ệ ề ế ị ườ ng đ nh ị
h ướ ng XHCN”; Cu n sách ố “Th ng nh t lu t h p đ ng Vi t Nam” ố ấ ậ ợ ồ ở ệ c a tác giủ ả Đinh Th Mai Phị ương, Nxb T pháp xu t b n năm 2005. Đ a ra m t s gi iư ấ ả ư ộ ố ả pháp nh m th ng nh t và đ ng b hóa các quy đ nh pháp lu t Vi t Nam v h pằ ố ấ ồ ộ ị ậ ệ ề ợ
đ ng; Bài vi t ồ ế “Hoàn thi n ch đ nh h p đ ng” ệ ế ị ợ ồ c a TS. Phan Chí Hi u đăng trênủ ế
t p chí Nghiên c u L p pháp s 4 năm 2005, đ xu t nh ng s a đ i, b sung đ iạ ứ ậ ố ề ấ ữ ử ổ ổ ố
v i m t s quy đ nh liên quan đ n vi c giao k t h p đ ng nh hình th c h pớ ộ ố ị ế ệ ế ợ ồ ư ứ ợ
đ ng, đ n phồ ơ ương ch m d t th c hi n h p đ ng và phấ ứ ự ệ ợ ồ ương hướng hoàn thi nệ các quy đ nh liên quan đ n h p đ ng trong các văn b n pháp lu t chuyên ngành;ị ế ợ ồ ả ậ
Lu n án phó ti n sĩ khoa h c lu t h c năm 1996 c a tác gi Ph m H u Ngh vậ ế ọ ậ ọ ủ ả ạ ữ ị ề
Trang 18“Ch đ h p đ ng trong n n kinh t th tr ế ộ ợ ồ ề ế ị ườ ng Vi t Nam trong giai đo n hi n ở ệ ạ ệ nay”, đã làm sáng t b n ch t c a h p đ ng kinh t trong đi u ki n kinh t thỏ ả ấ ủ ợ ồ ế ề ệ ế ị
trường, lu n gi i nh ng c s lý lu n và th c ti n c a vi c xây d ng, đ i m iậ ả ữ ơ ở ậ ự ễ ủ ệ ự ổ ớ
và hoàn thi n ch đ h p đ ng kinh t Vi t Nam; Nghiên c u c a tác gi Sệ ế ộ ợ ồ ế ở ệ ứ ủ ả ỹ
H ng Nam năm 2012 v ồ ề “M t s b t c p v giao d ch dân s trong BLDS 2005 ộ ố ấ ậ ề ị ự
và th c ti n áp d ng khi gi i quy t tranh ch p t i tòa án”, ự ễ ụ ả ế ấ ạ đã đ xu t s a đ i,ề ấ ử ổ
b sung v các v n đ hình th c giao d ch dân s , th i hi u kh i ki n yêu c uổ ề ấ ề ứ ị ự ờ ệ ở ệ ầ tuyên b giao d ch dân s vô hi u v hình th c và b o v quy n c a ngố ị ự ệ ề ứ ả ệ ề ủ ười thứ
ba ngay tình trong giao d ch dân s vô hi u [40]; Nghiên c u c a tác gi Ph mị ự ệ ứ ủ ả ạ Hoàng Giang, đ a ra gi i pháp đ hoàn thi n pháp lu t h p đ ng Vi t Namư ả ể ệ ậ ợ ồ ở ệ
nh m b o v bên v trí y u h n [16];…Tuy cách ti p c n và m c đích khácằ ả ệ ở ị ế ơ ế ậ ụ nhau nh ng các công trình nghiên c u này đ u có chung quan đi m v vi c hoànư ứ ề ể ề ệ thi n pháp lu t kinh doanh, thệ ậ ương m i trong đó có hoàn thi n pháp lu t v h pạ ệ ậ ề ợ
đ ng ph i đồ ả ược ti n hành đ ng b v i các b ph n pháp lu t khác nh pháp lu tế ồ ộ ớ ộ ậ ậ ư ậ
v doanh nghi p, pháp lu t v đ u t , pháp lu t c nh tranh, pháp lu t v cácề ệ ậ ề ầ ư ậ ạ ậ ề lĩnh v c kinh t và đáp ng nhu c u HNKTQT. ự ế ứ ầ
Cùng v i các nhóm nghiên c u nêu trên, còn có các nghiên c u đ c p đ nớ ứ ứ ề ậ ế
h p đ ng và h p đ ng thợ ồ ợ ồ ương m i. Nh : Tham lu n (2005) ạ ư ậ "Pháp lu t v h p ậ ề ợ
đ ng và gi i quy t tranh ch p h p đ ng Th c tr ng và ph ồ ả ế ấ ợ ồ ự ạ ươ ng h ướ ng hoàn thi n" ệ t i H i th o v B lu t dân s (s a đ i), c a PGS.TS Dạ ộ ả ề ộ ậ ự ử ổ ủ ương Đăng Hu ;ệ
D án PUBBLICATION PROJEC VIE/95/017, Ki n ngh v xây d ng pháp lu tự ế ị ề ự ậ
h p đ ng kinh t t i Vi t Nam, K y u. Nxb Văn hóa Dân t c, Hà N i; Cu nợ ồ ế ạ ệ ỷ ế ộ ộ ố
sách "Nh ng quy đ nh chung c a Lu t H p đ ng Pháp, Đ c, Anh, M " ữ ị ủ ậ ợ ồ ở ứ ỹ do
Ph m Thái Vi t biên d ch (1993) t cu n Pháp lu t v dân s , thạ ệ ị ừ ố ậ ề ự ương m i vàạ giao d ch c a các nị ủ ướ ư ảc t b n. Nxb Chính tr qu c gia, Hà N i;…ị ố ộ
1.1.2.2. Nh ng nghiên c u v d ch v và th ữ ứ ề ị ụ ươ ng m i d ch v ạ ị ụ
Nghiên c u v d ch v các góc đ khác nhau, nh : Ti p c n d ch vứ ề ị ụ ở ộ ư ế ậ ị ụ theo nghĩa r ng và g n v i quá trình s n xu t, nh : K. Marx: “D ch v là con độ ắ ớ ả ấ ư ị ụ ẻ
c a n n kinh t s n xu t hàng hóa khi mà n n kinh t hàng hóa phát tri n m nh,ủ ề ế ả ấ ề ế ể ạ đòi h i m t s l u thông trôi ch y thông su t, liên t c đ th a mãn nhu c u ngàyỏ ộ ự ư ả ố ụ ể ỏ ầ càng cao c a con ngủ ười thì d ch v phát tri n”; Ti p c n d ch v dị ụ ể ế ậ ị ụ ưới góc độ kinh t , nh Colin Clark: “D ch v là các d ng ho t đ ng kinh t không đế ư ị ụ ạ ạ ộ ế ược li tệ
Trang 19kê vào ngành th nh t và th hai (nông nghi p và công nghi p); T.P.Hill ti p c nứ ấ ứ ệ ệ ế ậ
d ch v dị ụ ưới góc đ pháp lý nh là đ i tộ ư ố ượng c a các quan h xã h i mà phápủ ệ ộ
lu t c n đi u ch nh: “D ch v là s thay đ i v đi u ki n hay tr ng thái c aậ ầ ề ỉ ị ụ ự ổ ề ề ệ ạ ủ
người hay hàng hóa thu c s h u c a m t ch th kinh t nào đó do s tác đ ngộ ở ữ ủ ộ ủ ể ế ự ộ
c a ch th kinh t khác v i s đ ng ý trủ ủ ể ế ớ ự ồ ước c a ch th kinh t ban đ u”;ủ ủ ể ế ầ
Lu n án ti n sĩ kinh t năm 2012 c a tác gi Vũ Th Hi n v ậ ế ế ủ ả ị ề ề “Nâng cao năng
l c c nh tranh c a các ngành d ch v h ự ạ ủ ị ụ ướ ng v xu t kh u c a Vi t Nam trong ề ấ ẩ ủ ệ
b i c nh h i nh p kinh t qu c t ”, ố ả ộ ậ ế ố ế nghiên c u d ch v dứ ị ụ ướ ải c hai góc đ kinhộ
t và pháp lý và g n v i xu t kh u: “d ch v là s n ph m lao đ ng, không t nế ắ ớ ấ ẩ ị ụ ả ẩ ộ ồ
t i dạ ưới hình th c v t th , đứ ậ ể ược tiêu dùng đ ng th i v i quá trình cung c p,ồ ờ ớ ấ
nh m th a mãn nhu c u c a s n xu t, c a tiêu dùng và c a s c kh e conằ ỏ ầ ủ ả ấ ủ ủ ứ ỏ
người”; Nghiên c u c a Phan Th o Nguyên, quan ni m d ch v là s n ph m c aứ ủ ả ệ ị ụ ả ẩ ủ quá trình lao đ ng s n xu t c a con ngộ ả ấ ủ ười, d ch v tham gia vào quá trình phânị ụ
ph i, l u thông đ th a mãn nhu c u c a m i cá nhân, t ch c và đ i s ng xãố ư ể ỏ ầ ủ ỗ ổ ứ ờ ố
h i [43];…Các nghiên c u nêu trên đ u ti p c n d ch v dộ ứ ề ế ậ ị ụ ưới các góc đ khácộ nhau và v i t cách đ c l p. Tuy nhiên, do m c đích ti p c n khác nhau nên v nớ ư ộ ậ ụ ế ậ ấ
đ xem xét khái ni m d ch v trong m i quan h v i khái ni m thề ệ ị ụ ố ệ ớ ệ ương m i vàạ TMDVPL là v n đ còn b ng ấ ề ỏ ỏ
Nghiên c u v thứ ề ương m i d ch v , d ch v trong thạ ị ụ ị ụ ương m i và h pạ ợ
đ ng cung ng d ch v trong thồ ứ ị ụ ương m i, có các nghiên c u nh : Lu n án ti n sĩạ ứ ư ậ ế
lu t h c năm 2006 c a Phan Th o Nguyên v ậ ọ ủ ả ề “Hoàn thi n pháp lu t v th ệ ậ ề ươ ng
m i d ch v đáp ng yêu c u h i nh p kinh t qu c t ” ạ ị ụ ứ ầ ộ ậ ế ố ế , đã đ a ra khái ni m,ư ệ
b n ch t c a TMDV, xác đ nh n i hàm và phân tích các y u t t o nên pháp lu tả ấ ủ ị ộ ế ố ạ ậ TMDV. Theo đó, TMDV ch t t c các hành vi s n xu t, cung ng d ch v trênỉ ấ ả ả ấ ứ ị ụ
th trị ường nh m m c đích thu l i nhu n còn DVTM ch bao g m lo i hình d chằ ụ ợ ậ ỉ ồ ạ ị
v ph c v cho ho t đ ng s n xu t, mua bán, trao đ i hàng hóa trên th trụ ụ ụ ạ ộ ả ấ ổ ị ường;
Đ tài khoa h c c p b , B Thề ọ ấ ộ ộ ương m i ạ "C s khoa h c cho s l a ch n gi i ơ ở ọ ự ự ọ ả pháp và b ướ c đi nh m đ y m nh ti n trình m c a v d ch v th ằ ẩ ạ ế ở ử ề ị ụ ươ ng m i ạ " năm
2003, c a nhóm tác gi do GS.TS Nguy n Th M làm ch nhi m, đã phân tíchủ ả ễ ị ơ ủ ệ các quan đi m, nh n th c v khái ni m DVTM và TMDV, và đ a ra quan ni mể ậ ứ ề ệ ư ệ
r ng khái ni m DVTM và TMDV ngày càng ti m c n v i nhau; Giáo trình ằ ệ ệ ậ ớ “Lu t ậ
Th ươ ng m i” ạ do TS. Bùi Ng c Cọ ường ch biên, xác đ nh cung ng d ch v trongủ ị ứ ị ụ
Trang 20thương m i là nh ng ho t đ ng đạ ữ ạ ộ ược ti n hành nh m m c đích sinh l i và h pế ằ ụ ợ ợ
đ ng cung ng d ch v trong thồ ứ ị ụ ương m i có b n ch t gi ng nh m t h p đ ngạ ả ấ ố ư ộ ợ ồ dân s tuy n i dung có nh ng đi m khác bi t [8]; Bài vi t c a TS. Bùi Ng cự ộ ữ ể ệ ế ủ ọ
Cường năm 2007, đã tóm t t các cam k t gia nh p WTO c a Vi t Nam vắ ế ậ ủ ệ ề
thương m i d ch v , cam k t c th v m c đ m c a th trạ ị ụ ế ụ ể ề ứ ộ ở ử ị ường d ch v trongị ụ
đó có DVPL, xác đ nh l trình đị ộ ược phép thành l p doanh nghi p 100% v n đ uậ ệ ố ầ
t nư ước ngoài trong lĩnh v c d ch v kinh doanh k t khi Vi t Nam gia nh pự ị ụ ể ừ ệ ậ WTO [9]; Cu n sách ố “S tay v các quy đ nh c a WTO và cam k t gia nh p c a ổ ề ị ủ ế ậ ủ
Vi t Nam” ệ do y ban Qu c gia v H p tác Kinh t Qu c t xu t b n năm 2007.Ủ ố ề ợ ế ố ế ấ ả
N i dung cu n sách t p trung vào nh ng khía c nh liên quan thi t th c đ n vi cộ ố ậ ữ ạ ế ự ế ệ tri n khai th c hi n cam k t c a các B , ngành, đ a phể ự ệ ế ủ ộ ị ương, trong đó có đ c p,ề ậ
gi i nghĩa, so sánh và phân tích n i dung c b n, b n ch t c a v n đ trong m iả ộ ơ ả ả ấ ủ ấ ề ố liên h gi a các quy đ nh c a WTO và cam k t mà Vi t Nam ph i th c hi n;ệ ữ ị ủ ế ệ ả ự ệ Nghiên c u c a PGS.TS. Lê H ng H nh (2006), ứ ủ ồ ạ "Gia nh p WTO Thách th c v ậ ứ ề
m t pháp lu t và nh ng đi u c n quan tâm", ặ ậ ữ ề ầ đăng trên T p chí Dân ch và Phápạ ủ
lu t, s 11;…Các nghiên c u này ch y u ch ti p c n TMDV nói chung, v cácậ ố ứ ủ ế ỉ ế ậ ề quy đ nh c a WTO và tri n khai th c hi n các cam k t gia nh p WTO, v n đị ủ ể ự ệ ế ậ ấ ề xây d ng h th ng pháp lu t qu c gia phù h p v i pháp lu t và cam k t qu c tự ệ ố ậ ố ợ ớ ậ ế ố ế
mà ch a đi sâu v TMDVPL nói riêng. ư ề
Nghiên c u v hoàn thi n pháp lu t thứ ề ệ ậ ương m i d ch v , g m có: Bài vi tạ ị ụ ồ ế
c a PGS.TS Nguy n Nh Phát v ủ ễ ư ề “Minh b ch hóa pháp lu t và yêu c u đ t ra ạ ậ ầ ặ
đ i v i h th ng pháp lu t trong quá trình HNKTQT” ố ớ ệ ố ậ , đã đ a ra quan ni m v tínhư ệ ề minh b ch và nh ng đòi h i c a minh b ch hóa pháp lu t, t đó ki n ngh các bi nạ ữ ỏ ủ ạ ậ ừ ế ị ệ pháp đ nâng cao ch t lể ấ ượng c a h th ng pháp lu t Vi t Nam; Nghiên c u c aủ ệ ố ậ ệ ứ ủ tác gi Phan Th o Nguyên, đã ch ra các yêu c u và tác đ ng c a HNKTQT đ nả ả ỉ ầ ộ ủ ế TMDV và pháp lu t TMDV làm c s lý lu n và th c ti n đ hoàn thi n pháp lu tậ ơ ở ậ ự ễ ể ệ ậ TMDV; ch ra nh ng thi u sót, b t c p c a pháp lu t v TMDV, t đó đ xu tỉ ữ ế ấ ậ ủ ậ ề ừ ề ấ
gi i pháp đ i m i và hoàn thi n pháp lu t v TMDV theo l trình HNKTQT c aả ổ ớ ệ ậ ề ộ ủ
Vi t Nam [43];…ệ
1.1.2.3. Nh ng công trình nghiên c u v d ch v pháp lý ữ ứ ề ị ụ
Nghiên c u v khái ni m, ph m vi và đ c p đ n m t s khía c nh khácứ ề ệ ạ ề ậ ế ộ ố ạ nhau c a DVPL, g m có: Lu n văn th c s lu t h c năm 2011 c a tác giủ ồ ậ ạ ỹ ậ ọ ủ ả
Trang 21Nguy n Nh Chính v ễ ư ề “Pháp lu t v d ch v th ậ ề ị ụ ươ ng m i pháp lý – nh ng v n ạ ữ ấ
đ lý lu n và th c ti n” ề ậ ự ễ Xác đ nh ph m vi các lo i hình DVTMPL t i Vi t Namị ạ ạ ạ ệ bao g m d ch v t v n, d ch v tranh t ng, d ch v tr ng tài thồ ị ụ ư ấ ị ụ ụ ị ụ ọ ương m i, d chạ ị
v công ch ng và d ch v th a phát l i; Bài vi t ụ ứ ị ụ ừ ạ ế “T ng b ừ ướ c xây d ng quan ự
ni m v d ch v pháp lý phù h p ti n trình h i nh p qu c t ” ệ ề ị ụ ợ ế ộ ậ ố ế c a TS. Phanủ Trung Hoài đăng trên t p chí Nhà nạ ước và Pháp lu t s 2 năm 2007, cho r ngậ ố ằ DVPL ch có th do lu t s th c hi n; Bài vi t ỉ ể ậ ư ự ệ ế “D ch v pháp lý và nhu c u ị ụ ầ trong n n kinh t th tr ề ế ị ườ ng Vi t Nam” ở ệ c a TS. Nguy n Văn Tuân đăng trênủ ễ
t p chí Dân ch và Pháp lu t, s Chuyên đ Pháp lu t v Doanh nghi p. Đã xácạ ủ ậ ố ề ậ ề ệ
đ nh th i đi m xu t hi n thu t ng DVPL Vi t Nam, kh ng đ nh DVPL làị ờ ể ấ ệ ậ ữ ở ệ ẳ ị
ho t đ ng r t đ c thù so v i các lo i d ch v thông thạ ộ ấ ặ ớ ạ ị ụ ường khác và xác đ nhị
ph m vi DVPL Vi t Nam g m DVPL c a lu t s và DVPL c a t ch c, đoànạ ở ệ ồ ủ ậ ư ủ ổ ứ
th xã h i; Lu n án ti n sĩ lu t h c năm 2008 c a tác gi Tu n Đ o Thanh vể ộ ậ ế ậ ọ ủ ả ấ ạ ề
“Nghiên c u so sánh pháp lu t v công ch ng m t s n ứ ậ ề ứ ộ ố ướ c trên th gi i nh m ế ớ ằ góp ph n xây d ng lu n c khoa h c cho vi c hoàn thi n pháp lu t v công ầ ự ậ ứ ọ ệ ệ ậ ề
ch ng Vi t Nam hi n nay” ứ ở ệ ệ Đã làm sáng t nh ng v n đ lý lu n c b n vỏ ữ ấ ề ậ ơ ả ề công ch ng nh : khái ni m, b n ch t, m c đích, ch c năng, ch th và qu n lýứ ư ệ ả ấ ụ ứ ủ ể ả công ch ng; Lu n án ti n sĩ lu t h c năm 2008 c a tác gi Đ ng Văn Khanh vứ ậ ế ậ ọ ủ ả ặ ề
“Nh ng v n đ lý lu n và th c ti n trong vi c xác đ nh ph m vi, n i dung hành ữ ấ ề ậ ự ễ ệ ị ạ ộ
vi công ch ng và giá tr pháp lý c a văn b n công ch ng n ứ ị ủ ả ứ ở ướ c ta hi n nay” ệ Đã làm sáng t nh ng v n đ v ph m vi, n i dung hành vi công ch ng và giá trỏ ữ ấ ề ề ạ ộ ứ ị pháp lý c a văn b n công ch ng; Đ tài ủ ả ứ ề “D ch v pháp lý t i Vi t Nam – Th c ị ụ ạ ệ ự
tr ng, nhu c u và đ nh h ạ ầ ị ướ ng phát tri n” ể do TS. Đ ng Vũ Huân làm ch nhi m,ặ ủ ệ
đã đ a ra khái ni m, ph m vi DVPL, b n ch t, đ c đi m, tiêu chí phân lo iư ệ ạ ả ấ ặ ể ạ DVPL; kinh nghi m pháp lu t c a m t s nệ ậ ủ ộ ố ước tiên ti n v DVPL; đánh giá nhuế ề
c u DVPL Vi t Nam;…Các nghiên c u này ti p c n t ng khía c nh nh tầ ở ệ ứ ế ậ ở ừ ạ ấ
đ nh c a DVPL nh : ngị ủ ư ười th c hi n DVPL, ch th cung ng DVPL ho c vự ệ ủ ể ứ ặ ề
ph m vi DVPL g m nh ng lo i hình nào mà không nghiên c u các v n đ dạ ồ ữ ạ ứ ấ ề ướ igóc đ là ch th c a các lo i HĐDVPL tộ ủ ể ủ ạ ương ng. Đ ng th i, h u h t cácứ ồ ờ ầ ế nghiên c u này cũng ch a bao quát và/ho c đ c p h t các lo i hình DVPL theoứ ư ặ ề ậ ế ạ quy đ nh c a GATS/WTO và cam k t c a Vi t Nam khi gia nh p WTO ho cị ủ ế ủ ệ ậ ặ
nh ng v n đ sâu h n nh đi u ki n kinh doanh DVPL, ngữ ấ ề ơ ư ề ệ ườ ại đ i di n c a tệ ủ ổ
Trang 22ch c hành ngh , đi u ki n hành ngh cung ng DVPL c a ngứ ề ề ệ ề ứ ủ ười th c hi nự ệ DVPL…là nh ng v n đ ch a đữ ấ ề ư ược quan tâm làm rõ.
Nghiên c u pháp lu t và th c ti n ho t đ ng c a m t s lo i hìnhứ ậ ự ễ ạ ộ ủ ộ ố ạ DVPL, trước đây thu c ho t đ ng c a c quan nhà nộ ạ ộ ủ ơ ước ho c ch t n t i trongặ ỉ ồ ạ
ch đ cũ (là ti n thân c a DVPL), và xác đ nh s c n thi t xác l p Vi t Nam,ế ộ ề ủ ị ự ầ ế ậ ở ệ
g m có: Chuyên đ ồ ề “Công ch ng” ứ c a t p th tác gi do TS. Hoàng Th Liênủ ậ ể ả ế làm ch biên, xu t b n năm 1995. Đã phân tích, đánh giá th c tr ng c a t ch củ ấ ả ự ạ ủ ổ ứ
và ho t đ ng công ch ng nhà nạ ộ ứ ướ ởc Vi t Nam, nêu nh ng v n đ c n đ i m i,ệ ữ ấ ề ầ ổ ớ
đ ng th i cung c p n i dung t ng quát th ch công ch ng c a m t s nồ ờ ấ ộ ổ ể ế ứ ủ ộ ố ước trên
th gi i, v Liên đoàn Công ch ng qu c t h La tinh. Qua đó, ch rõ t m quanế ớ ề ứ ố ế ệ ỉ ầ
tr ng và s c n thi t c a s phát tri n c a ho t đ ng công ch ng Vi t Nam;ọ ự ầ ế ủ ự ể ủ ạ ộ ứ ở ệ Chuyên đ ề “Th a phát l i” ừ ạ do TS. Hoàng Th Liên làm ch biên, đã làm rõ c sế ủ ơ ở
lý lu n và th c ti n, ngu n g c, danh x ng, mô hình t ch c và ho t đ ng c aậ ự ễ ồ ố ư ổ ứ ạ ộ ủ
Th a phát l i; s c n thi t cũng nh kh năng th c thi c a t ch c này Vi từ ạ ự ầ ế ư ả ự ủ ổ ứ ở ệ Nam [36]; Cu n sách ố “T ch c th a phát l i” ổ ứ ừ ạ c a nhóm tác gi do TS. Nguy nủ ả ễ
Đ c Chính làm ch biên, xu t b n năm 2006, gi i thi u s xu t hi n, hình thành,ứ ủ ấ ả ớ ệ ự ấ ệ phát tri n c a th a phát l i Vi t Nam, vai trò c a TPL trong ho t đ ng t phápể ủ ừ ạ ở ệ ủ ạ ộ ư (trước đây); lý do ph i có và l i ích c a ho t đ ng c a TPL (hi n nay), m i quanả ợ ủ ạ ộ ủ ệ ố
h gi a TPL v i các ch c danh t pháp (hi n nay), nhi m v , quy n h n, tráchệ ữ ớ ứ ư ệ ệ ụ ề ạ nhi m, mô hình t ch c TPL; gi i pháp, đi u ki n và các bệ ổ ứ ả ề ệ ước nên th c hi n đự ệ ể TPL hình thành và ho t đ ng; Cu n sách ạ ộ ố “ Nh ng đi u c n bi t v công ch ng ữ ề ầ ế ề ứ nhà n ướ c a Nguy n Văn Y u và D c” ủ ễ ể ương Đình Thành, đã làm rõ nh ng v n đữ ấ ề chung v công ch ng nhà nề ứ ước nh ngu n g c, khái ni m, các vi c công ch ngư ồ ố ệ ệ ứ (ph m vi công ch ng), yêu c u công ch ng; t ch c và qu n lý công ch ng nhàạ ứ ầ ứ ổ ứ ả ứ
nước Vi t Nam [71]; Bài vi t c a TS. Ph m Văn L i v ệ ế ủ ạ ợ ề “Công ch ng, ch ng ứ ứ
th c Vi t Nam th c tr ng và đ nh h ự ở ệ ự ạ ị ướ ng phát tri n” ể , đăng trên t p chí Dân chạ ủ
và Pháp lu t s 16 năm 2004, đã gi i thi u khái quát h th ng văn b n pháp lu tậ ố ớ ệ ệ ố ả ậ
v công ch ng, ch ng th c, phân tích đánh giá nh ng h n ch , b t c p c a ho tề ứ ứ ự ữ ạ ế ấ ậ ủ ạ
đ ng này, ch ra m t s nguyên nhân d n đ n h n ch b t c p và đ a ra m t sộ ỉ ộ ố ẫ ế ạ ế ấ ậ ư ộ ố
gi i pháp nh m phòng ng a tranh ch p t ho t đ ng này;…ả ằ ừ ấ ừ ạ ộ
Nghiên c u v trách nhi m pháp lý c a ngứ ề ệ ủ ười th c hi n DVPL gây thi tự ệ ệ
h i cho bên s d ng DVPL, g m có: Bài vi t c a Tu n Đ o Thanh v ạ ử ụ ồ ế ủ ấ ạ ề “Trách
Trang 23nhi m dân s c a công ch ng viên” ệ ự ủ ứ đăng trên t p chí Dân ch và Pháp lu t s 10ạ ủ ậ ố năm 2004, đã xác đ nh th m quy n công ch ng thu c v cá nhân công ch ng viênị ẩ ề ứ ộ ề ứ (viên ch c nhà nứ ước) do đó công ch ng viên ph i ch u trách nhi m cá nhân (cứ ả ị ệ ả hình s và dân s ) v m i ho t đ ng c a mình;ự ự ề ọ ạ ộ ủ
Nghiên c u v k năng th c hi n DVPL, g m có: Giáo trình ứ ề ỹ ự ệ ồ “K năng ỹ
gi i quy t v án hình s ” ả ế ụ ự và Giáo trình “k năng gi i quy t v vi c dân s ” ỹ ả ế ụ ệ ự c aủ
H c vi n T pháp, Nxb. Công an nhân dân xu t b n năm 2010. Xác đ nh lĩnh v cọ ệ ư ấ ả ị ự
và biên so n k năng hành ngh c a Lu t s Theo đó, k năng hành ngh c aạ ỹ ề ủ ậ ư ỹ ề ủ
lu t s đậ ư ược xác đ nh là vi c th c hi n các quy n và nghĩa v c a lu t s ; Cu nị ệ ự ệ ề ụ ủ ậ ư ố
sách “Nghi p v c a lu t s ” ệ ụ ủ ậ ư c a t p th tác gi do TS.LS. Nguy n Thanh Bìnhủ ậ ể ả ễ
ch biên. Biên so n k năng t v n pháp lu t và t v n h p đ ng c a lu t s ủ ạ ỹ ư ấ ậ ư ấ ợ ồ ủ ậ ư Trong đó, t v n pháp lu t g m các k năng trong: hình th c t v n, n i dung tư ấ ậ ồ ỹ ứ ư ấ ộ ư
v n; k thu t t v n; k năng t v n h p đ ng có các k năng nh k năng so nấ ỹ ậ ư ấ ỹ ư ấ ợ ồ ỹ ư ỹ ạ
th o văn b n, k năng so n th o h p đ ng; Nghiên c u c a Nguy n Văn Y u vàả ả ỹ ạ ả ợ ồ ứ ủ ễ ể
Dương Đình Thành, đã phân tích trình t , th t c th c hi n các vi c công ch ngự ủ ụ ự ệ ệ ứ [71]; Nghiên c u c a lu t s Nguy n Thành Vĩnh, đã phân tích, đánh giá các v nứ ủ ậ ư ễ ấ
đ nh ch c năng, nhi m v , quy n và nghĩa v c a lu t s trong t t ng hìnhề ư ứ ệ ụ ề ụ ủ ậ ư ố ụ
s và t t ng dân s ; đã làm rõ đự ố ụ ự ược m t s k năng th c hi n DVPL c a lu tộ ố ỹ ự ệ ủ ậ
s [70];…Nh ng nghiên c u này m i đ c p các khía c nh và m c đ nh tư ữ ứ ớ ề ậ ở ạ ứ ộ ấ
đ nh đ n v n đ phị ế ấ ề ương th c th c hi n và m t s y u t thu c n i dungứ ự ệ ộ ố ế ố ộ ộ HĐDVPL;
Nghiên c u v v trí, vai trò c a DVPL, g m có: Cu n sách ứ ề ị ủ ồ ố “Lu t s v i ậ ư ớ
vi c b o v quy n và l i ích h p pháp c a công dân” ệ ả ệ ề ợ ợ ủ c a Lu t s Nguy nủ ậ ư ễ Thành Vĩnh, Nxb Pháp lý Hà N i, xu t b n năm 1990; Bài vi t c a tác giộ ấ ả ế ủ ả
Trương Tu n Dũng và Nguy n Thái Hà năm 2012; Cu n sách ấ ễ ố “V n đ hoàn ấ ề thi n pháp lu t v lu t s Vi t Nam” ệ ậ ề ậ ư ở ệ c a tác gi Phan Trung Hoài, Nxb Chínhủ ả
tr qu c gia, 2004. Đã ch rõ v trí, vai trò c a ngị ố ỉ ị ủ ười lu t s trong vi c giúp íchậ ư ệ cho công dân trong các v án v hình s , dân s , đ c bi t là trong giai đo n đi uụ ề ự ự ặ ệ ạ ề tra VAHS; góp ph n b o v pháp ch XHCN, tăng cầ ả ệ ế ường qu n lý kinh t , qu nả ế ả
lý xã h i theo pháp lu t; góp ph n vào vi c gi i quy t các v án độ ậ ầ ệ ả ế ụ ược khách quan, đúng pháp lu t, b o đ m quy n bình đ ng c a m i công dân trậ ả ả ề ẳ ủ ọ ước pháp
lu t, th c hi n dân ch XHCN. ậ ự ệ ủ
Trang 24 Nghiên c u hoàn thi n pháp lu t DVPL, g m có: Nghiên c u c a tác giứ ệ ậ ồ ứ ủ ả Phan Trung Hoài, đ a ra m t s gi i pháp đ xây d ng quan ni m v DVPL phùư ộ ố ả ể ự ệ ề
h p ti n trình h i nh p th trợ ế ộ ậ ị ường DVPL qu c t , đó là c n quan ni m DVPLố ế ầ ệ
nh m t ngành s n xu t v t ch t [26]; Nghiên c u c a TS. Đ ng Văn Khanh đãư ộ ả ấ ậ ấ ứ ủ ặ phân tích, đánh giá pháp lu t hi n hành và th c ti n áp d ng pháp lu t c a Vi tậ ệ ự ễ ụ ậ ủ ệ Nam v ph m vi, n i dung hành vi công ch ng và giá tr pháp lý c a văn b nề ạ ộ ứ ị ủ ả công ch ng, đ xu t m t s v n đ hoàn thi n pháp lu t v ph m vi côngứ ề ấ ộ ố ấ ề ệ ậ ề ạ
ch ng, t ch c h th ng c quan công ch ng, xây d ng quy ch công ch ngứ ổ ứ ệ ố ơ ứ ự ế ứ viên, đào t o, b i dạ ồ ưỡng đ i ngũ công ch ng viên Vi t Nam [32]; Nghiên c uộ ứ ở ệ ứ
c a tác gi Trủ ả ương Tu n Dũng và Nguy n Thái Hà, nêu nh ng quy đ nh c aấ ễ ữ ị ủ BLTTHS và pháp lu t có liên quan v quy n và nghĩa v c a lu t s trong vi cậ ề ề ụ ủ ậ ư ệ tham gia t t ng và nh ng vố ụ ữ ướng m c, khó khăn lu t s g p ph i trong quá trìnhắ ậ ư ặ ả tham gia t t ng v án hình s t i giai đo n đi u tra, đ xu t nh ng gi i phápố ụ ụ ự ạ ạ ề ề ấ ữ ả
nh m nâng cao vai trò c a lu t s trong giai đo n đi u tra VAHS [11]; Nghiênằ ủ ậ ư ạ ề
c u c a tác gi Tu n Đ o Thanh đã đ a ra m t s gi i pháp hoàn thi n phápứ ủ ả ấ ạ ư ộ ố ả ệ
lu t v công ch ng trong đi u ki n nhà nậ ề ứ ề ệ ước ta đã ban hành LCC 2006 [52];…
Nh ng nghiên c u này ch nghiên c u thu n túy v n đ hoàn thi n pháp lu t vữ ứ ỉ ứ ầ ấ ề ệ ậ ề
m t s lo i hình DVPL, không nghiên c u vi c hoàn thi n DVPL dộ ố ạ ứ ệ ệ ưới góc độ hoàn thi n pháp lu t HĐDVPL.ệ ậ
Ngoài ra, còn có nhi u nghiên c u v DVPL dề ứ ề ưới các khía c nh khác nhau.ạ
Nh ; Chuyên đ nghiên c u khoa h c c p trư ề ứ ọ ấ ường “M t s v n đ v xây d ng ộ ố ấ ề ề ự
n i dung ch ộ ươ ng trình gi ng d y pháp lu t v d ch v pháp lu t” ả ạ ậ ề ị ụ ậ c a tác giủ ả Nguy n Thanh Tâm (chuyên đ s 10); Cu n sách ễ ề ố ố “B o đ m quy n bào ch a ả ả ề ữ
c a ng ủ ườ ị i b bu c t i” ộ ộ , Nxb Công an nhân dân, Hà N i, 1999 c a tác gi Ph mộ ủ ả ạ
H ng H i; Chuyên đ ồ ả ề “Lu t s và hành ngh lu t s ”, ậ ư ề ậ ư Thông tin khoa h c phápọ
lí c a Vi n khoa h c pháp lí B t pháp, năm 1999; Bài vi t ủ ệ ọ ộ ư ế “V ch c năng bào ề ứ
ch a trong t t ng hình s ” ữ ố ụ ự c a tác gi Ph m H ng H i đăng trên T p chí Nhàủ ả ạ ồ ả ạ
nước và Pháp lu t, s 2 năm 1994; B T pháp Chậ ố ộ ư ương trình đ i tác t phápố ư (2011); Tài li u H i th o Tri n khai Chi n lệ ộ ả ể ế ược phát tri n ngh lu t s đ n nămể ề ậ ư ế
2020, Thành ph H Chí Minh; D án H tr Phát tri n Thố ồ ự ỗ ợ ể ương m i Vi t Nam ạ ệ Hoa K (2006); Tài li u h i th o công ch ng c a B T pháp H i Phòng;…ỳ ệ ộ ả ứ ủ ộ ư ả
Trang 25Tóm l i, các nhóm công trình trên đã nghiên c u, đánh giá nh ng v n đ cóạ ứ ữ ấ ề liên quan đ n HĐDVPL nh ng khía c nh khác nhau và là tài li u tham kh oế ở ữ ạ ệ ả
h u ích cho vi c nghiên c u pháp lu t HĐDVPL. Tuy nhiên, do có nh ng m cữ ệ ứ ậ ữ ụ đích và nhi m v nghiên c u khác nhau nên các tác gi ch a đ c p m t cáchệ ụ ứ ả ư ề ậ ộ toàn di n, sâu s c và có h th ng các v n đ lý lu n v DVPL cũng nh phápệ ắ ệ ố ấ ề ậ ề ư
lu t v HĐDVPL. Do v y, các công trình này ch a ch rõ đậ ề ậ ư ỉ ược m t cách hộ ệ
th ng nh ng u đi m, thành công cũng nh nh ng khi m khuy t, b t c p c aố ữ ư ể ư ữ ế ế ấ ậ ủ các quy đ nh pháp lu t v HĐDVPL Vi t Nam t trị ậ ề ở ệ ừ ước đ n nay. Nh ngế ữ
phương hướng và gi i pháp hoàn thi n pháp lu t v HĐDVPL Vi t Nam cũngả ệ ậ ề ở ệ
ch a đư ược các tác gi xác đ nh m t cách đ y đ và c th Nh ng nó đả ị ộ ầ ủ ụ ể ư ượ cnghiên c u sinh tìm hi u, phân tích đ hi u bi t chu n xác và toàn di n h n vứ ể ể ể ế ẩ ệ ơ ề
đ tài và tri n khai n i dung c a đ tài lu n án. ề ể ộ ủ ề ậ
Lu n án ti n sĩ v i đ tài “H p đ ng d ch v pháp lý Vi t Nam” là côngậ ế ớ ề ợ ồ ị ụ ở ệ trình đ u tiên đầ ược nghiên c u c p đ lu n án ti n sĩ k th a và phát huyứ ở ấ ộ ậ ế ế ừ
nh ng k t qu cũng nh thành công c a các công trình nói trên. Đ ng th i, côngữ ế ả ư ủ ồ ờ trình này s gi i quy t ti p m t cách đ y đ và toàn di n h n nh ng v n đ màẽ ả ế ế ộ ầ ủ ệ ơ ữ ấ ề các công trình nghiên c u đã nêu ch a đ t đứ ư ạ ược ho c ch a có đi u ki n gi iặ ư ề ệ ả quy t. ế
1.1.3. Đanh gia tông quan tinh hinh nghiên c ú ́ ̉ ̀ ̀ ứ
1.1.3.1. M t s k t qu c a ho t đ ng nghiên c u ộ ố ế ả ủ ạ ộ ứ
Qua tìm hi u v tình hình nghiên c u có liên quan đ n đ tài “H p đ ngể ề ứ ế ề ợ ồ
d ch v pháp lý Vi t Nam” mà nghiên c u sinh ti p c n đị ụ ở ệ ứ ế ậ ược, xin đ a ra đánhư giá bước đ u nh sau:ầ ư
Th nh t: ứ ấ V khái ni m DVPL và tính thề ệ ương m i c a DVPL ạ ủ
Vi t Nam, do nh ng đi u ki n v kinh t , xã h i, nh ng ho t đ ng liên
Trang 26các góc đ khác nhau và m i t p trung vào m t s lo i hình DVPL. Đó là các v nộ ớ ậ ộ ố ạ ấ
đ : quy đ nh c a GAST/WTO v TMDVPL; quan ni m v DVPL, ph m viề ị ủ ề ệ ề ạ DVPL, đ i tố ượng và đi u ki n hành ngh cung ng DVPL; giá tr pháp lý c aề ệ ề ứ ị ủ
s n ph m DVPL; k năng th c hi n m t s lo i hình DVPL; quá trình hình thànhả ẩ ỹ ự ệ ộ ố ạ
và phát tri n m t s lo i hình DVPL; v trí, vai trò c a DVPL trong đ i s ng xãể ộ ố ạ ị ủ ờ ố
h i và nh n th c c a xã h i v v n đ này; khó khăn, vộ ậ ứ ủ ộ ề ấ ề ướng m c khi th c hi nắ ự ệ các DVPL b ph thu c vào bên th ba; nhu c u, đ nh hị ụ ộ ứ ầ ị ướng và xu th phát tri nế ể
m t s lo i hình DVPL; gi i pháp hoàn thi n pháp lu t v m t s lo i hìnhộ ố ạ ả ệ ậ ề ộ ố ạ DVPL. T đó có th kh ng đ nh r ng hi n nay, các nhà nghiên c u và l p pháp ừ ể ẳ ị ằ ệ ứ ậ ở
Vi t Nam ch a đ a ra m t khái ni m hoàn ch nh v DVPL, đ c đi m và ph m việ ư ư ộ ệ ỉ ề ặ ể ạ DVPL cũng nh ch a xác đ nh rõ các lo i DVPL, đi u ki n hành ngh cung ngư ư ị ạ ề ệ ề ứ DVPL và ph m vi nhà cung c p DVPL. ạ ấ
Th hai: V h p đ ng d ch v pháp lý ứ ề ợ ồ ị ụ
T i Vi t Nam, h u nh ch a có nghiên c u nào v HĐDVPL. Hi n ch cóạ ệ ầ ư ư ứ ề ệ ỉ các nghiên c u, phân tích, đánh giá t ng khía c nh liên quan đ n HĐDVPL nhứ ừ ạ ế ư
v h p đ ng ho c v HĐTMDV. m c đ nh t đ nh, các nghiên c u đã làm rõề ợ ồ ặ ề Ở ứ ộ ấ ị ứ
nh ng v n đ lý lu n c b n v h p đ ng và h p đ ng thữ ấ ề ậ ơ ả ề ợ ồ ợ ồ ương m i, nh : kháiạ ư
ni m, b n ch t, ch th , m c đích, n i dung, nguyên t c, phệ ả ấ ủ ể ụ ộ ắ ương th c giao k t,ứ ế
qu n lý r i ro; lu n gi i m t s v n đ th c ti n v các h p đ ng này.ả ủ ậ ả ộ ố ấ ề ự ễ ề ợ ồ
Đ c bi t, Giáo trình ặ ệ "M t s h p đ ng đ c thù trong ho t đ ng th ộ ố ợ ồ ặ ạ ộ ươ ng
m i và k năng đàm phán, so n th o" ạ ỹ ạ ả c a Trủ ường Đ i h c Lu t Hà N i, Nxbạ ọ ậ ộ Công an nhân dân xu t b n năm 2012. Giáo trình cung c p m t s ki n th cấ ả ấ ộ ố ế ứ chuyên sâu v m t s h p đ ng thề ộ ố ợ ồ ương m i đ c thù, trong đó có HĐDVPL choạ ặ doanh nghi p. T i Chệ ạ ương 6 v ề "h p đ ng d ch v pháp lý cho doanh nghi p", ợ ồ ị ụ ệ
đã đ a ra m t s ki n th c v DVPL và HĐDVPL cho doanh nghi p. Theo đó: i)ư ộ ố ế ứ ề ệ
hi n nay Vi t Nam ch a có m t khái ni m th ng nh t v DVPL nh ng đã đ aệ ở ệ ư ộ ệ ố ấ ề ư ư
ra s phân lo i các DVPL Vi t Nam, g m: d ch v t v n pháp lu t; d ch vự ạ ở ệ ồ ị ụ ư ấ ậ ị ụ tranh t ng; d ch v đ i di n ngoài t t ng; d ch v tr ng tài thụ ị ụ ạ ệ ố ụ ị ụ ọ ương m i vàạ DVPL khác, nh công ch ng, th a phát l i…; ii) V đ c đi m c a DVPL: Chư ứ ừ ạ ề ặ ể ủ ủ
th cung c p ph i đáp ng để ấ ả ứ ược nh ng đi u ki n hành ngh nh t đ nh; là d chữ ề ệ ề ấ ị ị
v g n li n v i quá trình xây d ng nhà nụ ắ ề ớ ự ước pháp quy n và th c thi công lý,ề ự
đ m b o công b ng xã h i; v hình th c quan h DVPL đả ả ằ ộ ề ứ ệ ược thi t l p thôngế ậ
Trang 27qua h p đ ng; v m c đích c a ch th , bên s d ng DVPL có m c đích tìmợ ồ ề ụ ủ ủ ể ử ụ ụ
ki m s h tr v pháp lu t, bên cung ng DVPL có m c đích tìm ki m l iế ự ỗ ợ ề ậ ứ ụ ế ợ nhu n, hậ ưởng thù lao; iii) V HĐDVPL cho doanh nghi p, giáo trình ch a đ a raề ệ ư ư
m t khái ni m v HĐDVPL cho doanh nghi p nh ng đ a ra m t s đ c đi mộ ệ ề ệ ư ư ộ ố ặ ể
c a lo i h p đ ng này, g m: ch th h p đ ng bên cung ng DVPL có th làủ ạ ợ ồ ồ ủ ể ợ ồ ứ ể
lu t s ho c t ch c hành ngh lu t s , bên s d ng DVPL là t ch c, cá nhânậ ư ặ ổ ứ ề ậ ư ử ụ ổ ứ
có nhu c u; v đ i tầ ề ố ượng h p đ ng là nh ng công vi c c th ; v hình th c c aợ ồ ữ ệ ụ ể ề ứ ủ HĐDVPL có th b ng l i nói, b ng hành vi ho c b ng văn b n; v n i dung h pể ằ ờ ằ ặ ằ ả ề ộ ợ
đ ng là toàn b nh ng đi u kho n do các bên th a thu n. Nh v y, có th nh nồ ộ ữ ề ả ỏ ậ ư ậ ể ậ
th y, Giáo trình này cũng đã đi t nh ng c s n n t ng c a HĐDVPL là DVPLấ ừ ữ ơ ở ề ả ủ sau đó đ a ra nh ng ki n th c v HĐDVPL cho doanh nghi p. Tác gi nh nư ữ ế ứ ề ệ ả ậ
th y, v c b n nh ng phân tích, đánh giá trong Giáo trình có nhi u đi m tấ ề ơ ả ữ ề ể ươ ng
đ ng v i cùng nh ng v n đ thu c n i dung c a Lu n án. Tuy, khi phân tích vồ ớ ữ ấ ề ộ ộ ủ ậ ề
ch th cung ng DVPL, Giáo trình ch đ a ra m t lo i ch th duy nh t là lu tủ ể ứ ỉ ư ộ ạ ủ ể ấ ậ
s và t ch c hành ngh lu t s nh ng trong các n i dung khác l i th hi n ph iư ổ ứ ề ậ ư ư ộ ạ ể ệ ả bao g m nhi u lo i ch th khác. ồ ề ạ ủ ể
1.1.3.2. V n đ c n ti p t c t p trung nghiên c u, tìm gi i pháp ấ ề ầ ế ụ ậ ứ ả
Nh ng v n đ v HĐDVPL ch a đữ ấ ề ề ư ược làm rõ và c n đầ ược nghiên c u, gi iứ ả quy t là: ế
Th nh t: ứ ấ C s lý lu n c a v n đ DVPL, khái ni m, đ c đi m DVPL vàơ ở ậ ủ ấ ề ệ ặ ể các lo i hình DVPL (ph m vi DVPL); tính thạ ạ ương m i c a DVPL;ạ ủ
Th hai: ứ C s lý lu n c a v n đ HĐDVPL, khái ni m, đ c đi m và cácơ ở ậ ủ ấ ề ệ ặ ể
lo i HĐDVPL; ạ
Th ba: ứ Th c tr ng pháp lu t HĐDVPL Vi t Nam v nh ng v n đ cự ạ ậ ở ệ ề ữ ấ ề ơ
b n nh : ch th HĐDVPL, đi u ki n hành ngh cung ng DVPL; n i dungả ư ủ ể ề ệ ề ứ ộ HĐDVPL; th c hi n HĐDVPL; đi u ki n có hi u l c c a HĐDVPL và tráchự ệ ề ệ ệ ự ủ nhi m do vi ph m HĐDVPL; ệ ạ
Th t : ứ ư Các gi i pháp đ kh c ph c nh ng h n ch , b t c p đ hoàn thi nả ể ắ ụ ữ ạ ế ấ ậ ể ệ pháp lu t v HĐDVPL Vi t Nam. ậ ề ở ệ
1.2. C Ơ S LỞ Y THUYÊT VA PH́ ́ ̀ ƯƠNG PHAP NGHIÊN C Ú Ứ
1.2.1. C s ly thuyêtơ ở ́ ́
1.2.1.1. Lý thuy t nghiên c u ế ứ
Trang 28Khi nghiên c u v HĐDVPL Vi t Nam, tác gi s dung môt sô c s lyứ ề ở ệ ả ử ̣ ̣ ́ ơ ở ́thuyêt điên hinh nh :́ ̉ ̀ ư
H c thuy t Mác – Lênin v nhà nọ ế ề ước và pháp lu t; Lý thuy t quan h phápậ ế ệ
lu t; Lý thuy t v h p đ ng; Lý thuy t v DVPL; Lý thuy t v h p đ ng d chậ ế ề ợ ồ ế ề ế ề ợ ồ ị
v (thụ ương m i); Lý thuy t v HĐDVPL (thạ ế ề ương m i). ạ
2. H p đ ng d ch v pháp lý Vi t Nam là gì? HĐDVPL Vi t Nam cóợ ồ ị ụ ở ệ ở ệ
nh ng đ c đi m gì? Các lo i HĐDVPL Vi t Nam? ữ ặ ể ạ ở ệ
(2) V khía c nh pháp lu t th c đ nhề ạ ậ ự ị
3. Th c tr ng pháp lu t v HĐDVPL Vi t Nam nh th nào? Các quyự ạ ậ ề ở ệ ư ế
đ nh pháp lu t v HĐDVPL Vi t Nam đị ậ ề ở ệ ược quy đ nh đâu? Quy đ nh vị ở ị ề
nh ng v n đ gì? Quy đ nh nh th nào? Nh ng h n ch , b t c p c a pháp lu tữ ấ ề ị ư ế ữ ạ ế ấ ậ ủ ậ HĐDVPL Viêt Nam?ở ̣
(3) Đ xu t, ki n nghề ấ ế ị
4. T nh ng gi đ nh v nh ng h n ch , b t c p nêu trên thì c n ph i cóừ ữ ả ị ề ữ ạ ế ấ ậ ầ ả
nh ng phữ ương hướng và gi i pháp gì đ hoàn thi n pháp lu t HĐDVPL Vi tả ể ệ ậ ở ệ Nam?
1.2.1.3. Gi thuy t nghiên c u ả ế ứ
Lu n án đậ ược tri n khai v i các gi thuy t nghiên c u sau: ể ớ ả ế ứ
1. Khoa h c pháp lý Vi t Nam ch a đ a ra m t khái ni m chính th c vọ ệ ư ư ộ ệ ứ ề DVPL. Các v n đ quan tr ng liên quan đ n DVPL, nh phân bi t DVPL mangấ ề ọ ế ư ệ tính thương m i và DVPL không mang tính thạ ương m i; đ c đi m, các lo i hìnhạ ặ ể ạ DVPL và ph m vi nhà cung c p DVPL (mang tính thạ ấ ương m i) cũng ch a đạ ư ượ cxác đ nh rõ ràng trong các đ tài nghiên c u. Ch a có nh ng công trình nghiênị ề ứ ư ữ
c u sâu v tính thứ ề ương m i c a DVPL.ạ ủ
2. Khoa h c pháp lý Vi t Nam ch a xây d ng đọ ệ ư ự ược h th ng lý lu n khoaệ ố ậ
h c v pháp lu t đi u ch nh HĐDVPL. Ch a có m t khái ni m chính th c vọ ề ậ ề ỉ ư ộ ệ ứ ề
Trang 29HĐDVPL, các đ c đi m cũng nh các lo i HĐDVPL. Ch a có công trình nàoặ ể ư ạ ư nghiên c u m t cách h th ng v HĐDVPL mang tính thứ ộ ệ ố ề ương m i, đó làạ HĐDVPL được ký k t gi a m t bên là "các nhà cung c p DVPL chuyên nghi p"ế ữ ộ ấ ệ
v i khách hàng. ớ
3. Các quy đ nh c a pháp lu t Vi t Nam v HĐDVPL còn ch a hoàn ch nhị ủ ậ ệ ề ư ỉ
và được quy đ nh r i rác t i nhi u văn b n pháp lu t có giá tr pháp lý khác nhau.ị ả ạ ề ả ậ ị Tuy nhiên, các quy đ nh v HĐDVPL hi n hành ch a đ y đ và thi u đ ng b ,ị ề ệ ư ầ ủ ế ồ ộ còn th hi n s mâu thu n, b t c p trong b n thân các quy đ nh và gi a các quyể ệ ự ẫ ấ ậ ả ị ữ
đ nh, ch a đáp ng đị ư ứ ược yêu c u c a th c ti n ho t đ ng DVPL. Chúng ta cònầ ủ ự ễ ạ ộ thi u c s pháp lý đ y đ và đ ng b cho vi c phát tri n hi u qu ho t đ ngế ơ ở ầ ủ ồ ộ ệ ể ệ ả ạ ộ DVPL.
4. Ch a có công trình nghiên c u nào đánh giá m t cách đ y đ và có hư ứ ộ ầ ủ ệ
th ng v th c tr ng pháp lu t HĐDVPL và nêu ra đố ề ự ạ ậ ược nh ng h n ch , b t c pữ ạ ế ấ ậ
c a h th ng pháp lu t v HĐDVPL Vi t Nam.ủ ệ ố ậ ề ở ệ
5. Hi n nay, còn thi u nh ng công trình khoa h c đ a ra phệ ế ữ ọ ư ương hướng và
gi i pháp đ y đ , h p lý đ s a đ i, b sung, kh c ph c nh ng h n ch , b tả ầ ủ ợ ể ử ổ ổ ắ ụ ữ ạ ế ấ
c p c a pháp lu t hi n hành v HĐDVPL.ậ ủ ậ ệ ề
1.2.1.4. K t qu d ki n đ t đ ế ả ự ế ạ ượ c
1. Đ a ra nh ng lu n c đ y đ , rõ ràng và logic đ bư ữ ậ ứ ầ ủ ể ước đ u xây d ng hầ ự ệ
th ng lý lu n v DVPL và TMDVPL cũng nh c s lý lu n và th c ti n c aố ậ ề ư ơ ở ậ ự ễ ủ
vi c các quan h cung ng DVPL chính là n i dung và đệ ệ ứ ộ ược th hi n dể ệ ưới hình
th c pháp lý là HĐDVPL.ứ
2. Xây d ng đự ược h th ng lý lu n khoa h c v pháp lu t HĐDVPL c aệ ố ậ ọ ề ậ ủ
Vi t Nam, xây d ng đệ ự ược khái ni m HĐDVPL, ch ra các đ c đi m c aệ ỉ ặ ể ủ HĐDVPL và phân lo i đạ ược các lo i HĐDVPL. Đ ng th i đ a ra nh ng lu n cạ ồ ờ ư ữ ậ ứ khoa h c đ xây d ng c s kinh t xã h i, tính t t y u khách quan đ i v iọ ể ự ơ ở ế ộ ấ ế ố ớ
vi c ph i thi t l p ch đ nh pháp lu t v HĐDVPL.ệ ả ế ậ ế ị ậ ề
3. Ch rõ đỉ ược các quy đ nh pháp lu t v HĐDVPL n m r i rác trong cácị ậ ề ằ ả
ch đ nh c a ế ị ủ BLDS 2005, Lu t Thậ ương m iạ 2005, t i các ạ đ o lu t chuyên ngànhạ ậ
v DVPL và trong các văn b n pháp lu t có liên quan khác. Đ ng th i, ch raề ả ậ ồ ờ ỉ
được m i quan h và nguyên t c áp d ng các văn b n pháp lu t đó trong vi cố ệ ắ ụ ả ậ ệ
đi u ch nh quan h HĐDVPL. Theo đó, vi c đi u ch nh c a h th ng các vănề ỉ ệ ệ ề ỉ ủ ệ ố
Trang 30b n pháp lu t này đ i v i HĐDVPL tuân theo nguyên t c th ng nh t v m iả ậ ố ớ ắ ố ấ ề ố quan h và nguyên t c áp d ng lu t chung và lu t riêng. ệ ắ ụ ậ ậ
Ch ra đỉ ược n i dung c a pháp lu t HĐDVPL Vi t Nam quy đ nh vộ ủ ậ ở ệ ị ề
nh ng v n đ c b n v HĐDVPL, nh ch th ; n i dung HĐDVPL; th c hi nữ ấ ề ơ ả ề ư ủ ể ộ ự ệ HĐDVPL; đi u ki n có hi u l c c a HĐDVPL; trách nhi m do vi ph mề ệ ệ ự ủ ệ ạ HĐDVPL
4. Đánh giá được m c đ phù h p c a pháp lu t HĐDVPL v i th c ti nứ ộ ợ ủ ậ ớ ự ễ
ho t đ ng DVPL: đó là th c tr ng pháp lu t HĐDVPL Vi t Nam hi n hànhạ ộ ự ạ ậ ở ệ ệ
ch a đáp ng đư ứ ược th c ti n ho t đ ng DVPL Vi t Nam; Ch ra đự ễ ạ ộ ở ệ ỉ ược nh ngữ
h n ch , b t c p c a vi c ch a có văn b n pháp lu t nào quy đ nh tr c ti p, cóạ ế ấ ậ ủ ệ ư ả ậ ị ự ế
h th ng v HĐDVPL và nh ng b t c p c a vi c nh ng quy đ nh đi u ch nhệ ố ề ữ ấ ậ ủ ệ ữ ị ề ỉ HĐDVPL n m r i rác t i nhi u văn b n pháp lu t có hi u l c pháp lý khác nhau;ằ ả ạ ề ả ậ ệ ự Tìm ra được nh ng h n ch , b t c p trong b n thân các quy đ nh pháp lu t vữ ạ ế ấ ậ ả ị ậ ề HĐDVPL và nh ng đi m mâu thu n, ch ng chéo gi a các quy đ nh c a cùng m tữ ể ẫ ồ ữ ị ủ ộ văn b n ho c c a các văn b n pháp lu t khác nhau cùng đi u ch nh quan hả ặ ủ ả ậ ề ỉ ệ HĐDVPL; ch ra đỉ ược nh ng quy đ nh c n ban hành đ đi u ch nh và/ho c phátữ ị ầ ể ề ỉ ặ tri n ho t đ ng DVPL Vi t Nam.ể ạ ộ ở ệ
5. Đ a ra đư ược gi i pháp đúng và đ y đ cho vi c hoàn thi n pháp lu t vả ầ ủ ệ ệ ậ ề HĐDVPL Vi t Nam. Nh ng gi i pháp này phù h p v i đi u ki n kinh t xãở ệ ữ ả ợ ớ ề ệ ế
h i Vi t Nam và đáp ng nhu c u HNKTQT c a Vi t Nam.ộ ệ ứ ầ ủ ệ
1.2.2. Phương phap nghiên c ú ứ
Đ làm rõ các v n đ nghiên c u, lu n án v n d ng ph ng pháp lu n duy v tể ấ ề ứ ậ ậ ụ ươ ậ ậ
bi n ch ng, duy v t l ch s c a ch nghĩa Mác Lênin. Đây là ph ng pháp lu nệ ứ ậ ị ử ủ ủ ươ ậ khoa h c đ c v n d ng nghiên c u trong toàn b lu n án đ đánh giá khách quanọ ượ ậ ụ ứ ộ ậ ể
s th hi n c a các quy đ nh c a pháp lu t v HĐDVPL. Lu n án cũng đ cự ể ệ ủ ị ủ ậ ề ậ ượ nghiên c u d a trên đ ng l i, chính sách phát tri n kinh t xã h i, phát tri nứ ự ườ ố ể ế ộ ể TMDV và h i nh p kinh t c a Đ ng và Nhà n c ta. ộ ậ ế ủ ả ướ
Trong quá trình nghiên c u tác gi lu n án s d ng các phứ ả ậ ử ụ ương pháp nghiên
c u khoa h c c th khác nhau, nh : Phứ ọ ụ ể ư ương pháp phân tích, phương pháp t ngổ
h p, phợ ương pháp th ng kê, phố ương pháp l ch s c th và phị ử ụ ể ương pháp nghiên
c u tr c ti p qua kh o sát th c t nh m minh ch ng cho nh ng l p lu n, choứ ự ế ả ự ế ằ ứ ữ ậ ậ
nh ng nh n xét đánh giá, k t lu n khoa h c c a lu n án và đ c bi t là phữ ậ ế ậ ọ ủ ậ ặ ệ ươ ng
Trang 31pháp so sánh lu t h c và phậ ọ ương pháp l ch s đị ử ượ ử ục s d ng xuyên su t lu n ánố ậ
đ phân tích, đ i chi u so sánh nh ng quy đ nh pháp lu t v HĐDVPL đ th yể ố ế ữ ị ậ ề ể ấ
s phát tri n c a pháp lu t v HĐDVPL c a nự ể ủ ậ ề ủ ước ta cũng nh nh ng đi mư ữ ể
tương đ ng và khác bi t, nh ng ồ ệ ữ h n ch , b t c p c a pháp lu t v HĐDVPL c aạ ế ấ ậ ủ ậ ề ủ
Vi t nam so v i các quy đ nh c a WTO và pháp lu t qu c t Đ hoàn thành m cệ ớ ị ủ ậ ố ế ể ụ đích nghiên c u thì có s k t h p gi a các ph ng pháp trong t ng ph n c a lu nứ ự ế ợ ữ ươ ừ ầ ủ ậ
án. Ph ng pháp phân tích và t ng h p, ph ng pháp nghiên c u tr c ti p qua kh oươ ổ ợ ươ ứ ự ế ả sát th c t là hai ph ng pháp đ c s d ng nhi u nh t trong lu n án. Đ i v i m iự ế ươ ượ ử ụ ề ấ ậ ố ớ ỗ
m c thì có m t s ph ng pháp nghiên c u ch đ o đ làm rõ m c đích nghiênụ ộ ố ươ ứ ủ ạ ể ụ
c u.ứ
Trang 32KÊT LUÂN CH ́ ̣ ƯƠ NG 1
Đánh giá th c tr ng các công trình đã công b có liên quan đ n đ tài đ xácự ạ ố ế ề ể
đ nh đị ược các công trình khoa h c trọ ước đây đã gi i quy t đả ế ược nh ng n i dungữ ộ
gì liên quan đ n đ tài “H p đ ng d ch v pháp lý Vi t Nam”. Trên c s đóế ề ợ ồ ị ụ ở ệ ơ ở làm n n t ng đ k th a, tìm ra cái m i c a đ tài. Qua vi c nghiên c u, phânề ả ể ế ừ ớ ủ ề ệ ứ tích đã cho th y:ấ
1. Nghiên c u pháp lu t vê HĐDVPL la vân đê đa đ c cac nha khoa hoc trênứ ậ ̀ ̀ ́ ̀ ̃ ượ ́ ̀ ̣ thê gi i đăt ra trong suôt qua trinh ra đ i va tôn tai cua loai h p đông th ng mai dich́ ớ ̣ ́ ́ ̀ ờ ̀ ̀ ̣ ̉ ̣ ợ ̀ ươ ̣ ̣
vu nay. Viêc nghiên c u th c tr ng pháp lu t HĐDVPL, gop phân hoan thiên phap̣ ̀ ̣ ứ ự ạ ậ ́ ̀ ̀ ̣ ́ luât HĐDVPL va phat triên TMDVPḶ ̀ ́ ̉ là yêu c u b c thi t ầ ứ ế đôi v i moi quôc giá ớ ̣ ́ trong xu thê HNKTQT hi n nay.́ ệ
2. Vi t Nam, sau khi nhà nỞ ệ ước Vi t Nam Dân ch C ng hoà ra đ i, đãệ ủ ộ ờ xuât hiên môt sô cac nghiên c u vê hoat đông t vân hoăc hoat đông tranh tung cuá ̣ ̣ ́ ́ ứ ̀ ̣ ̣ ư ́ ̣ ̣ ̣ ̣ ̉ luât s Sau Đ i h i Đ ng toàn qu c l n th VI, cùng v i vi c nhà ṇ ư ạ ộ ả ố ầ ứ ớ ệ ước ban hành m t s đ o lu t chuyên ngành và văn b n dộ ố ạ ậ ả ưới lu t v DVPL, đ c bi t làậ ề ặ ệ
v i vi c Vi t Nam ký k t hai Hi p đ nh thớ ệ ệ ế ệ ị ương m i quan tr ng (BTA vàạ ọ GATS/WTO) thì các nghiên c u v DVPL cũng b t đ u xu t hi n và phát tri nứ ề ắ ầ ấ ệ ể
và DVPL d n d n đầ ầ ược đ c p đ n v i t cách là m t lo i hình d ch v mangề ậ ế ớ ư ộ ạ ị ụ tính thương m i. Đã có nhi u công trình khoa h c nghiên c u có liên quan đ nạ ề ọ ứ ế HĐDVPL dưới nhi u góc đ khác nhau. Qua phân tông quan tinh hinh nghiên c uề ộ ̀ ̉ ̀ ̀ ư ́ Viêt Nam co thê khăng đinh răng cho đên nay ch a co công trinh nghiên c u naó ̀ ́ ́ ̀ ̀
nghiên c u môt cach co hê thông va toan diên vê pháp lu t HĐDVPL, đê tim raứ ̣ ́ ́ ̣ ́ ̀ ̀ ̣ ̀ ậ ̉ ̀
nh ng han chê va bât câp trong phap luât HĐDVPL, xây d ng quan điêm va đê raữ ̣ ́ ̀ ́ ̣ ́ ̣ ự ̉ ̀ ̀
hê thông giai phap hoan thiên phap luât HĐDVPL Viêt Nam. V i th c trang tinḥ ́ ̉ ́ ̀ ̣ ́ ̣ ở ̣ ớ ự ̣ ̀ hinh nghiên c u đo, nghiên c u sinh chon đê tai "H p đông dich vu phap ly Viêt̀ ứ ́ ứ ̣ ̀ ̀ ợ ̀ ̣ ̣ ́ ́ở ̣ Nam" lam đê tai nghiên c u la không trung lăp va hoàn toàn m i so v i bât kỳ ̀ ̀ ứ ̀ ̀ ̣ ̀ ớ ớ ́ ̀ công trinh nao đa công bô tr̀ ̀ ̃ ́ ươc đây. ́
3. Đ đ t để ạ ược m c đích nghiên c u và ph m vi nghiên c u thì lu n án d aụ ứ ạ ứ ậ ự trên c s H c thuy t Mac Lênin v nhà nơ ở ọ ế ́ ề ước và pháp lu t, lý thuy t v h pậ ế ề ợ
đ ng hi n đ i đ tri n khai nghiên c u, đông th i s d ng, k t h p linh ho t cácồ ệ ạ ể ể ứ ̀ ơ ử ụ̀ ế ợ ạ
phương pháp nghiên c u phù h p v i t ng ph n, t ng chứ ợ ớ ừ ầ ừ ương c a Lu n án. ủ ậ
Trang 34Theo nghĩa r ng, DVPL bao g m d ch v t v n, d ch v tranh t ng cũngộ ồ ị ụ ư ấ ị ụ ụ
nh toàn b các ho t đ ng liên quan đ n qu n lý t pháp (nh ho t đ ng c aư ộ ạ ộ ế ả ư ư ạ ộ ủ
th m phán, th ký tòa án, công t viên, lu t s công v.v…). Tuy nhiên, lo i ho tẩ ư ố ậ ư ạ ạ
đ ng liên quan đ n qu n lý t pháp b g t ra ngoài ph m vi c a Hi p đ nh chungộ ế ả ư ị ạ ạ ủ ệ ị
v thề ương m i d ch v c a WTO (vi t t t là GATS), b i vì h u h t các nạ ị ụ ủ ế ắ ở ở ầ ế ướ c,các ho t đ ng này đạ ộ ược coi là “lo i d ch v đạ ị ụ ược cung c p trong khi th c hi nấ ự ệ quy n l c nhà nề ự ước” theo Đi u I (3) GATS. GATS đi u ch nh t t c các d ch về ề ỉ ấ ả ị ụ
t v n và tranh t ng trong nhi u lĩnh v c pháp lu t.ư ấ ụ ề ự ậ
WTO không đ nh nghĩa d ch v mà ch đ nh nghĩa d ch v theo t ng phânị ị ụ ỉ ị ị ụ ừ ngành c th và qua các phụ ể ương th c cung c p d ch v Theo phân lo i c aứ ấ ị ụ ạ ủ WTO, d ch v đị ụ ược chia thành 11 ngành chính, m i ngành chính l i phân chiaỗ ạ thành nhi u phân ngành nh , t ng s g m 155 phân ngành. Vi c phân lo i nàyề ỏ ổ ố ồ ệ ạ
được quy đ nh trong tài li u MTN.GNS/W/120 c a WTO. D ch v kinh doanh làị ệ ủ ị ụ
m t trong 11 ngành chính và DVPL là m t phân ngành c a D ch v kinh doanh. ộ ộ ủ ị ụTheo “B ng phân lo i các ngành d ch v ” c a WTO (Tài li u mã sả ạ ị ụ ủ ệ ố MTN.GNS/W/120) thì “ (a) d ch v pháp lu t” đị ụ ậ ược li t kê v i t cách là ti uệ ớ ư ể ngành d ch v c a “ (A) d ch v chuyên môn” n m trong ngành d ch v th nh t:ị ụ ủ ị ụ ằ ị ụ ứ ấ
“1. D ch v kinh doanh”, tị ụ ương ng v i mã s CPC 861 c a Liên h p qu c, “ứ ớ ố ủ ợ ố
d ch v pháp lu t” đị ụ ậ ược chia thành nhi u lo i:ề ạ
D ch v t v n và tranh t ng trong nhi u lĩnh v c pháp lu t (CPC 8611);ị ụ ư ấ ụ ề ự ậ
D ch v t v n và tranh t ng liên quan đ n lu t hình s (CPC 8611);ị ụ ư ấ ụ ế ậ ự
D ch v t v n và tranh t ng v các th t c t i tòa án liên quan đ n cácị ụ ư ấ ụ ề ủ ụ ạ ế lĩnh v c pháp lu t khác (CPC 86119);ự ậ
D ch v t v n và tranh t ng v các th t c theo quy đ nh c a lu t thànhị ụ ư ấ ụ ề ủ ụ ị ủ ậ văn t i các t ch c mang tính tòa án (CPC 8612/86120);ạ ổ ứ
Trang 35t c t i tòa án hay th t c t i các c quan tài phán ngoài ụ ạ ủ ụ ạ ơ tòa án. C n nh n th yầ ậ ấ
r ng các tiêu chí phân lo i này không ph n ánh đ c th c ti n th ng m i DVPL.ằ ạ ả ượ ự ễ ươ ạ Trên th c t , các n c thành viên WTO khi cam k t m c a th tr ng d ch v đãự ế ướ ế ở ử ị ườ ị ụ phân bi t các DVPL d a trên tiêu chí theo đó DVPL đ c cung c p là pháp lu t nào,ệ ự ượ ấ ậ pháp lu t n c mình (home country law), pháp lu t c a n c ti p nh n d ch vậ ướ ậ ủ ướ ế ậ ị ụ (host country law), pháp lu t n c th ba hay pháp lu t qu c t Tiêu chí này ph nậ ướ ứ ậ ố ế ả ánh m c đ m c a th tr ng DVPL. Đó là các m c đ sau:ứ ộ ở ử ị ườ ứ ộ
Pháp lu t c a nậ ủ ước ti p nh n d ch v (t v n/tranh t ng);ế ậ ị ụ ư ấ ụ
Pháp lu t n c mình và/ ho c pháp lu t n c th ba (t v n/tranh t ng);ậ ướ ặ ậ ướ ứ ư ấ ụ
Pháp lu t qu c t (t v n/tranh t ng);ậ ố ế ư ấ ụ
D ch v chu n b h s và ch ng nh n pháp lu t;ị ụ ẩ ị ồ ơ ứ ậ ậ
Các d ch v khác v t v n và thông tin pháp lu t.ị ụ ề ư ấ ậ
Thành viên WTO có th cho phép lu t s nể ậ ư ước ngoài th c hành pháp lu tự ậ trong nước, lu t qu c t và lu t nậ ố ế ậ ước mình ho c lu t nặ ậ ước th ba. Trong t t cứ ấ ả các trường h p nêu trên, thành viên WTO có th ch cam k t m c a d ch v tợ ể ỉ ế ở ử ị ụ ư
v n (nh trấ ư ường h p Vi t Nam) ho c m r ng cho d ch v tranh t ng, theo đóợ ệ ặ ở ộ ị ụ ụ
lu t s nậ ư ước ngoài có th đ i di n cho khách hàng trể ạ ệ ước tòa án ho c t ch cặ ổ ứ
tr ng tài nọ ở ước ti p nh n d ch v Khi các lu t s th c hành lu t qu c t , lu tế ậ ị ụ ậ ư ự ậ ố ế ậ
nước mình hay lu t nậ ước th ba, h đứ ọ ược g i là nhà t v n lu t nọ ư ấ ậ ước ngoài (Foreign Legal Consultants – FLCs)
Ngành DVPL v i t cách là ngành thớ ư ương m i đã th hi n s phát tri nạ ể ệ ự ể
v ng vàng và liên t c trong nh ng th p k qua. Đó chính là k t qu c a s phátữ ụ ữ ậ ỷ ế ả ủ ự tri n thể ương m i qu c t và s xu t hi n các lĩnh v c m i c a th c ti n, nh t làạ ố ế ự ấ ệ ự ớ ủ ự ễ ấ lĩnh v c pháp lu t kinh doanh. Các v n đ nh c c u l i doanh nghi p, c ph nự ậ ấ ề ư ơ ấ ạ ệ ổ ầ
Trang 36hóa, sáp nh p và mua bán doanh nghi p (M&A) xuyên biên gi i, quy n s h u tríậ ệ ớ ề ở ữ
tu (IPR), các công c tài chính m i và lu t c nh tranh làm phát sinh nhu c uệ ụ ớ ậ ạ ầ ngày càng tăng v các DVPL trong nh ng năm qua.ề ữ
Nh v y, GATS/WTO không đ nh nghĩa DVPL mà ch li t kê các lo iư ậ ị ỉ ệ ạ DVPL. Trong khuôn kh c a Hi p đ nh GATS, các lo i DVPL này đổ ủ ệ ị ạ ược hi u làể các lo i DVPL mang tính thạ ương m i (Xem ph l c I). ạ ụ ụ
2.1.1.2. Quan ni m v d ch v pháp lý Vi t Nam ệ ề ị ụ ở ệ
Cho đ n nay, ch a có m t khái ni m hoàn ch nh v DVPL. Hi n có nhi uế ư ộ ệ ỉ ề ệ ề quan ni m khác nhau v DVPL. Nh : ệ ề ư
Theo T điên Luât hoc cua Viên Khoa hoc phap ly, "DVPL la loai hinh dichừ ̉ ̣ ̣ ̉ ̣ ̣ ́ ́ ̀ ̣ ̀ ̣
vu do nh ng tô ch c, ca nhân co hiêu biêt, co kiên th c va chuyên môn phap luâṭ ữ ̉ ứ ́ ́ ̉ ́ ́ ́ ứ ̀ ́ ̣
được Nha ǹ ươc tô ch c hoăc cho phep hanh nghê th c hiên, nhăm đap ng nhú ̉ ứ ̣ ́ ̀ ̀ ự ̣ ̀ ́ ứ câu đ̀ ược biêt, đ́ ượ ưc t vân hoăc giup đ vê măt phap ly cua cac tô ch c, ca nhâń ̣ ́ ỡ ̀ ̣ ́ ́ ̉ ́ ̉ ứ ́ trong xa hôi". ̃ ̣
Theo Nguyên Văn Tuân 2011, "DVPL la tông thê cac dich vu t vân phap luât̃ ́ ̀ ̉ ̉ ́ ̣ ̣ ư ́ ́ ̣
va dich vu đai diên phap ly… nh ng ng̀ ̣ ̣ ̣ ̣ ́ ́ ữ ươi đu tiêu chuân đê cung câp DVPL chi cò ̉ ̉ ̉ ́ ̉ ́ thê la luât s ". Theo đo, pham vi DVPL đ̉ ̀ ̣ ư ́ ̣ ược xac đinh gôm: Dich vu t vân phaṕ ̣ ̀ ̣ ̣ ư ́ ́ luât; Dich vu đai diên phap ly (trong tô tung t phap, trong thu tuc hanh chinh, tộ ̣ ̣ ̣ ̣ ́ ́ ́ ̣ ư ́ ̉ ̣ ̀ ́ ́ tung trong tai va đai diên theo uy quyên vê nh ng vân đê liên quan đên phap luât;̣ ̣ ̀ ̀ ̣ ̣ ̉ ̀ ̀ ữ ́ ̀ ́ ́ ̣ Cac hoat đông DVPL khac (soan thao h p đông, cac giây t phap ly…) [53, Tr 46].́ ̣ ̣ ́ ̣ ̉ ợ ̀ ́ ́ ờ ́ ́Theo TS. Phan Trung Hoài thì "tai Viêt Nam quan niêm vê DVPL ch a cọ ̣ ̣ ̀ ư ́
được s thông nhât cao t phia cac nha lam luât va hoat đông th c tiên" va " vêự ́ ́ ừ ́ ́ ̀ ̀ ̣ ̀ ̣ ̣ ự ̃ ̀ ̀ măt ly luân va th c tiên, quan niêm vê DVPL Viêt Nam ch a ṭ ́ ̣ ̀ ự ̃ ̣ ̀ ở ̣ ư ương thich v í ơ ́khai niêm cung loai cua nhiêu ń ̣ ̀ ̣ ̉ ̀ ươc phat triên trên thê gi i cung nh cua WTO".́ ́ ̉ ́ ớ ̃ ư ̉ Theo đó, đê t ng b̉ ừ ươc hoan thiên phap luât bao đam cho tiên trinh hôi nhâp thí ̀ ̣ ́ ̣ ̉ ̉ ́ ̀ ̣ ̣ ̣
trương DVPL quôc tê thi: "cân xac đinh quan niêm vê DVPL phu h p v i tiêǹ ́ ́ ̀ ̀ ́ ̣ ̣ ̀ ̀ ợ ớ ́ trinh hôi nhâp dich vu phap ly quôc tê môt phân trong cac dich vu chuyên môǹ ̣ ̣ ̣ ̣ ́ ́ ́ ́ ̣ ̀ ́ ̣ ̣ năm trong phân nganh cac dich vu kinh doanh" va "t ng b̀ ̀ ́ ̣ ̣ ̀ ừ ươc h́ ương t i viêc cunǵ ớ ̣ câp DVPL la dich vu đôc quyên c a lu t s ". Theo tac gia, tai Viêt Nam diên chú ̀ ̣ ̣ ̣ ̀ ủ ậ ư ́ ̉ ̣ ̣ ̣ ̉ thê tham gia thi tr̉ ̣ ương dich vu liên quan đên phap luât qua rông, thiêu tinh chuyêǹ ̣ ̣ ́ ́ ̣ ́ ̣ ́ ́ nghiêp. Ḥ ương đi đung đăn va cân thiêt la chi luât s m i đ́ ́ ́ ̀ ̀ ́ ̀ ̉ ̣ ư ơ ượ́ c quyên cung câp̀ ́
Trang 37cac DVPL nh ng ph m vi hành ngh c a lu t s cân m r ng h n so v i quý ư ạ ề ủ ậ ư ̀ ở ộ ơ ớ
đ nh hi n hành [26, Tr 25].ị ệ
Theo TS. Nguyên Văn Tuân thi "pham vi DVPL bao gôm DVPL cua luât s̃ ̀ ̣ ̀ ̉ ̣ ư
v i bôn linh v c hanh nghê nh phap luât hiên hanh quy đinh t vân phap luât,ớ ́ ̃ ự ̀ ̀ ư ́ ̣ ̣ ̀ ̣ ư ́ ́ ̣ tranh tung, đai diên va DVPL khac va DVPL cua tô ch c, đoan thê xa hôi v i hoaṭ ̣ ̣ ̀ ́ ̀ ̉ ̉ ứ ̀ ̉ ̃ ̣ ớ ̣ đông chu yêu la t vân phap luât theo Nghi đinh 65/NĐCP ngay 11 thang 6 năṃ ̉ ́ ̀ ư ́ ́ ̣ ̣ ̣ ̀ ́
2003 cua Chinh phu vê tô ch c, hoat đông t vân phap luât" [55, Tr 18].̉ ́ ̉ ̀ ̉ ứ ̣ ̣ ư ́ ́ ̣
Theo TS. Đ ng Vũ Huân thì "DVPL là t ng th các d ch v t v n pháp lu tặ ổ ể ị ụ ư ấ ậ
và d ch v đ i di n pháp lý đị ụ ạ ệ ược đ nh l p và th c hi n theo quy đ nh pháp lu tị ậ ự ệ ị ậ
c a nủ ước n i các d ch v đó đơ ị ụ ược đ nh l p và có th đị ậ ể ược th c hi n trong cácự ệ lĩnh v c pháp lu t n i dung và th t c t t ng khác nhau c a h th ng pháp lu tự ậ ộ ủ ụ ố ụ ủ ệ ố ậ
nh n m nh khía c nh thấ ạ ạ ương m i c a DVPL (ch th th c hi n DVPL choạ ủ ủ ể ự ệ khách hàng là đ tìm ki m l i nhu n) và li t kê ra các lo i DVTMPL. ể ế ợ ậ ệ ạ
Co thê nhân thây đa s các nghiên c u v DVPL t i Vi t Nam đ u ti p c ń ̉ ̣ ́ ố ứ ề ạ ệ ề ế ậ DVPL dưới góc đ thộ ương m i, xác đ nh DVPL là m t lo i d ch v , theo đó bênạ ị ộ ạ ị ụ cung ng DVPL, th c hi n m t hoăc nhiêu công vi c có liên quan đ n pháp lu tứ ự ệ ộ ̣ ̀ ệ ế ậ
nh m đáp ng nhu c u v pháp lý c a bên s d ng DVPL. Nh ng công vi cằ ứ ầ ề ủ ử ụ ữ ệ (d ch v ) v pháp lý đị ụ ề ược nhi u quan đi m x p thu c ph m vi DVPL là d ch về ể ế ộ ạ ị ụ
t v n pháp lu t, d ch v tranh t ng và d ch v đ i di n. Bên c nh đó, m t sư ấ ậ ị ụ ụ ị ụ ạ ệ ạ ộ ố quan đi m nêu ph m vi DVPL còn bao g m thêm lo i hình "d ch v pháp lýể ạ ồ ạ ị ụ khác" và xác đ nh đó là d ch v công ch ng, d ch v tr ng tài thị ị ụ ứ ị ụ ọ ương m i, d chạ ị
v th a phát l i. ụ ừ ạ
Tác gi ti p c n khái ni m DVPL nh sau: ả ế ậ ệ ư DVPL là lo i hình d ch v g n ạ ị ụ ắ
li n v i pháp lu t do nhà n ề ớ ậ ướ c ho c các t ch c hành ngh cung ng DVPL ặ ổ ứ ề ứ
th c hi n nh m đáp ng nhu c u v pháp lý c a t ch c, cá nhân ự ệ ằ ứ ầ ề ủ ổ ứ
Trang 382.1.1.3. Tính th ươ ng m i c a d ch v pháp lý ạ ủ ị ụ
Nghiên c u khái ni m DVPL r t c n phân đ nh m t cách rõ ràng DVPLứ ệ ấ ầ ị ộ mang tính thương m i và DVPL không mang tính thạ ương m i.ạ
T vi c ti p c n các nghiên c u v DVPL trên, tác gi t p trung tìm hi uừ ệ ế ậ ứ ề ả ậ ể khía c nh thạ ương m i (vi c mua và bán DVPL trên th trạ ệ ị ường) và đ phù h p v iể ợ ớ quan ni m TMDV đệ ược quy đ nh Hi p đ nh chung GATS (Đi u I, Kho n 3b,ị ở ệ ị ề ả 3c) đ nh n bi t b n ch t và ph m vi c a TMDVPL, trên c s phân bi t nó v iể ậ ế ả ấ ạ ủ ơ ở ệ ớ DVPL không mang tính thương m i mà GATS g i là "các d ch v đạ ọ ị ụ ược cung c pấ
đ thi hành th m quy n c a Chính ph " t c là toàn b các d ch v để ẩ ề ủ ủ ứ ộ ị ụ ược cung
c p không trên c s thấ ơ ở ương m i và không trên c s c nh tranh.ạ ơ ở ạ
Đ phân bi t rõ DVPL không mang tính thể ệ ương m i (DVPL công) vàạ TMDVPL (DVPL mang tính thương m i), tác gi so sánh hai lo i DVPL này v iạ ả ạ ớ nhau qua các tiêu chí so sánh sau:
V ch th cung c p DVPL: ề ủ ể ấ DVPL công do các c quan ho c t ch c nhàơ ặ ổ ứ
nước cung ng. TMDVPL do các t ch c hành ngh cung ng DVPL đứ ổ ứ ề ứ ược thành
l p h p pháp cung ng. ậ ợ ứ
V m c đích c a ch th cung ng DVPL: ề ụ ủ ủ ể ứ DVPL công được cung ngứ
nh m th c hi n các nhi m v c a nhà nằ ự ệ ệ ụ ủ ước, đó có th là m t trong s các ho tể ộ ố ạ
đ ng c a các c quan nhà nộ ủ ơ ước (công ch ng nhà nứ ước, thi hành án, ), cũng có
th là các ho t đ ng d ch v mà nhà nể ạ ộ ị ụ ước ph i th c hi n nh m đáp ng m cả ự ệ ằ ứ ụ tiêu c a qu n lý nhà nủ ả ước trên các lĩnh v c ho c nh m các m c đích nhân đ oự ặ ằ ụ ạ (DVPL do các Trung tâm TGPLNN th c hi n cho các đ i tự ệ ố ượng được tr giúpợ pháp lý). TMDVPL cung ng nh m m c đích tìm ki m l i nhu n, nh n thù lao.ứ ằ ụ ế ợ ậ ậ
V ng ề ườ i th c hi n DVPL: ự ệ Ph i là các cá nhân có trình đ chuyên môn vàả ộ
k năng hành ngh lu t, đáp ng đ các đi u ki n do pháp lu t quy đ nh đ đỹ ề ậ ứ ủ ề ệ ậ ị ể ượ chành ngh Đó ph i là các cá nhân có ch ng ch hành ngh do c quan nhà nề ả ứ ỉ ề ơ ướ c
có th m quy n c p đ hành ngh trong m t lĩnh v c DVPL nh t đ nh (g i chungẩ ề ấ ể ề ộ ự ấ ị ọ
là người th c hi n DVPL hay các chuyên gia pháp lý). Ngự ệ ười th c hi n DVPLự ệ công thu c biên ch trong c quan, t ch c nhà nộ ế ơ ổ ứ ước và được g i là viên ch cọ ứ nhà nước và được hưởng lương t ngân sách nhà nừ ước. DVPL do viên ch c th cứ ự
hi n là công v (nhi m v do nhà nệ ụ ệ ụ ước giao), vì th các viên ch c này khôngế ứ
được nh n và hậ ưởng th b t k m t kho n thù lao tr c ti p nào t ngụ ấ ỳ ộ ả ự ế ừ ườ ử i s
Trang 39d ng DVPL. Ngụ ười th c hi n TMDVPL là ngự ệ ười lao đ ng c a các t ch c hànhộ ủ ổ ứ ngh cung ng DVPL. Ph n l n nh ng ngề ứ ầ ớ ữ ười này chính là nh ng nhà đ u tữ ầ ư thành l p và qu n lý các t ch c hành ngh và có CCHN phù h p v i lo i hìnhậ ả ổ ứ ề ợ ớ ạ DVPL c a t ch c hành ngh mà h là thành viên. ủ ổ ứ ề ọ
V n i di n ra ho t đ ng cung ng DVPL: ề ơ ễ ạ ộ ứ DVPL công được ti n hànhế cùng v i các ho t đ ng qu n lý nhà nớ ạ ộ ả ước trên các lĩnh v c ho c ti n hành đ cự ặ ế ộ
l p (g i chung là khu v c nhà nậ ọ ự ước). TMDVPL di n ra trên th trễ ị ường.
V thù lao và chi phí: ề M t s ít lo i hình DVPL thu c DVPL công vàộ ố ạ ộ TMDVPL cùng có chung bi u phí (d ch v công ch ng). Tuy nhiên, xu t phát tể ị ụ ứ ấ ừ
b n ch t c a hai lo i DVPL nên DVPL công áp d ng ch đ tính thù lao và chiả ấ ủ ạ ụ ế ộ phí (riêng) theo quy đ nh c a nhà nị ủ ước. TMDVPL áp d ng ch đ tính thù lao vàụ ế ộ chi phí nh các lo i hình doanh nghi p.ư ạ ệ
Nh v y có th th y, DVPL đ c cung ng b i ca nha n c va cac nha cung câpư ậ ể ấ ượ ứ ở ̉ ̀ ướ ̀ ́ ̀ ́ DVPL không phai la nha n c. ̉ ̀ ̀ ươ TMDVPL không bao g m vi c cung c p DVPL c á ồ ệ ấ ủ các c quan nhà nơ ước (DVPL công) và ho t đ ng ngh nghi p c a các nhà cungạ ộ ề ệ ủ
c p DVPL nh ng không nh m m c đích tìm ki m l i nhu n. Ví du. Ho t ấ ư ằ ụ ế ợ ậ ̣ ạ đ ngộ
c a các lu t s công và các lu t s , lu t gia, chuyên gia pháp lý làm vi c t i cácủ ậ ư ậ ư ậ ệ ạ Trung tâm TGPLNN v i t cách là Tr giup viên phap ly (viên ch c nha n c cungớ ư ợ ́ ́ ́ ứ ̀ ướ
ng DVPL trong ph m vi ch c trách nhi m v đ c giao) hoăc C ng tác viên TGPL
th c hi n DVPL nh ng không thu thù lao (th c hi n tr giúp pháp lý mi n phí choự ệ ư ự ệ ợ ễ
ng i đ c TGPL nh la môt nghia vu xa hôi).ườ ượ ư ̀ ̣ ̃ ̣ ̃ ̣
Moi hoat đông cung ng DVPL do các t ch c cung ng DVPL th c hi n, cọ ̣ ̣ ứ ổ ứ ứ ự ệ ́ thu thu lao va chi phi đêu đ c coi la TMDVPL, ngay ca trong tr ng h p cung ng̀ ̀ ́ ̀ ượ ̀ ̉ ườ ợ ư ́DVPL theo yêu câu cua c quan nha n c co thâm quyên nh luât s tham gia tô tung̀ ̉ ơ ̀ ướ ́ ̉ ̀ ư ̣ ư ́ ̣ theo yêu câu cua cac c quan tiên hanh tô tung đê bao ch a, bao vê quyên va l i ich̀ ̉ ́ ơ ́ ̀ ́ ̣ ̉ ̀ ữ ̉ ̣ ̀ ̀ợ ́
h p phap cho ng i bi tam gi , bi can, bi cao trong cac tr ng h p phap luât quy đinhợ ́ ườ ̣ ̣ ữ ̣ ̣ ́ ́ ườ ợ ́ ̣ ̣ phai co ng i bao ch a; công tac viên tr giup phap ly th c hiên tr giup phap ly chỏ ́ ườ ̀ ữ ̣ ́ ợ ́ ́ ́ ự ̣ ợ ́ ́ ́
ng i đ c tr giup phap ly theo yêu câu cua TTTGPLNN va co thu thu lao do Trungươ ượ̀ ợ ́ ́ ́ ̀ ̉ ̀ ́ ̀ tâm chi tra. ̉
T cac quy đinh cua phap luât, cac cach tiêp cân nêu trên co thê rut ra khai niêmừ ́ ̣ ̉ ́ ̣ ́ ́ ́ ̣ ́ ̉ ́ ́ ̣
TMDVPL: TMDVPL là toan bô các công viêc co liên quan đên pháp lu t do các t̀ ̣ ̣ ́ ́ ậ ổ
ch c hành ngh cung ng DVPL th c hiên cho khách hàng nh m nh n thù lao" ứ ề ứ ự ̣ ằ ậ
Trang 40Trong khuôn kh Lu n án, khái ni m DVPL đ c ti p c n t góc đ th ngổ ậ ệ ượ ế ậ ừ ộ ươ
m i, t c là ch nghiên c u v i t cách là đ i t ng HĐDVPL nh ng DVPL đ cạ ứ ỉ ứ ớ ư ố ượ ữ ượ cung ng (mua, bán) b i các t ch c hành ngh cung ng DVPL, m c đích cung ngứ ở ổ ứ ề ứ ụ ứ
là đ nh n thù lao. ể ậ
2.1.2. Đ c đi m c a d ch v pháp lýặ ể ủ ị ụ
2.1.2.1. D ch v pháp lý có tính g n li n v i pháp lu t ị ụ ắ ề ớ ậ
Khác v i n i dung c a các d ch v th ng m i khác là vi c ti n hành các côngớ ộ ủ ị ụ ươ ạ ệ ế
vi c thông th ng cho khách hàng. ệ ườ Công vi c ph i th c hi n c a DVPL luôn găńệ ả ự ệ ủ liên v i phap luât, bao g m: i) trang bi cho khach hang kiên th c, hiêu biêt vê môt̀ ớ ́ ̣ ồ ̣ ́ ̀ ́ ứ ̉ ́ ̀ ̣ linh v c phap luât nhât đinh (t vân phap luât); ii) bao ch a va/hoăc bao vê quyêñ ự ́ ̣ ́ ̣ ư ́ ́ ̣ ̀ ữ ̀ ̣ ̉ ̣ ̀
va l i ich cho khach hang (d ch v tranh t ng); iii) đai diên (trong hoăc/và ngoai tồợ ́ ́ ̀ ị ụ ụ ̣ ̣ ̣ ̀ ́ tung) cho khach hang đ th c hi n quy n và nghĩa v , nhân danh và vì l i ích c ạ ́ ̀ ể ự ệ ề ụ ợ ủ khách hàng, mang l i quy n và nghĩa v cho khách hàng; iv) ch ng nhân tinh h pạ ề ụ ứ ̣ ́ ợ phap cua cac h p đông va giao dich băng văn ban cho khách hàng; lâp vi băng ghí ̉ ́ ợ ̀ ̀ ̣ ̀ ̉ ̣ ̀
l i các s ki n pháp lý làm căn c b o v quy n l i và/ho c kh i ki n, xác minhạ ự ệ ứ ả ệ ề ợ ặ ở ệ
đi u ki n thi hành án, thi hành án cho khách hàng, t ng đ t các gi y t c a cề ệ ố ạ ấ ờ ủ ơ quan t pháp cho khách hàng; ư
Tính g n li n v i pháp lu t c a DVPL còn đắ ề ớ ậ ủ ược th hi n b i m c đích c aể ệ ở ụ ủ bên s d ng DVPL là nh m th a mãn nhu c u v m t pháp lý c a mình hoăc choử ụ ằ ỏ ầ ề ặ ủ ̣
ngươi ma mình chi đinh. DVPL đ m b o an toàn v pháp lý cho t ch c, cá nhâǹ ̀ ̉ ̣ ả ả ề ổ ứ trong giao d ch hàng ngày. An toàn pháp lý bao trùm và d n đ n m i an toàn khácị ẫ ế ọ
đ c bi t là an toàn v kinh t cho t ch c, cá nhân. ặ ệ ề ế ổ ứ
Bên c nh đó quá trình cung ng và s d ng DVPL luôn g n li n v i quáạ ứ ử ụ ắ ề ớ trình th c thi pháp lu t c a h th ng c quan hành pháp và t pháp và là ho tự ậ ủ ệ ố ơ ư ạ
đ ng b tr đ c bi t quan tr ng cho các ho t đ ng đó. DVPL góp ph n vào vi cộ ổ ợ ặ ệ ọ ạ ộ ầ ệ nâng cao hi u l c và hi u qu qu n lý nhà nệ ự ệ ả ả ước trên m i lĩnh v c, đ c bi t làọ ự ặ ệ lĩnh v c t pháp. Đ i v i ho t đ ng c a c quan ti n hành t t ng, DVPL gópự ư ố ớ ạ ộ ủ ơ ế ố ụ
ph n tìm ra s th t khách quan, b o v công lý, đ m b o cho ho t đ ng c a cácầ ự ậ ả ệ ả ả ạ ộ ủ
c quan này ti n hành th n tr ng, khách quan và trong m t s trơ ế ậ ọ ộ ố ường h p, ho tợ ạ
đ ng DVPL là không th thi u độ ể ế ược
2.1.2.2. Ng ườ i th c hi n DVPL ph i có trình đ chuyên môn và k năng ự ệ ả ộ ỹ hành ngh lu t ề ậ