Đại diện thương nhân theo luật thương mại 2005

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHỆ TP HỒ CHÍ MINH KHĨA LUẬN TỐT NGHIỆP ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 Ngành: LUẬT KINH TẾ Giảng viên hướng dẫn : TS NGUYỄN THÀNH ĐỨC Sinh viên thực MSSV: 1511271071 : TRẦN THỊ MỸ HƯƠNG Lớp: 15DLK12 TP Hồ Chí Minh, BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC CÔNG NGHỆ TP HCM KHOA LUẬT KHOÁ LUẬN TỐT NGHIỆP ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 Ngành: LUẬT KINH TẾ Giảng viên hướng dẫn: TS NGUYỄN THÀNH ĐỨC Sinh viên thực hiện: TRẦN THỊ MỸ HƯƠNG MSSV: 1511271071 Tp Hồ Chí Minh - 2019 Lớp: 15DLK12 LỜI CẢM ƠN Sau thời gian học tập mái trường Đại học Cơng Nghệ TP Hồ Chí Minh, truyền đạt kiến thức giúp đỡ tận tình quý Thầy Cô Giảng viên hành trang quý báu cho nhận thức hiểu biết em ngày hôm Em xin bày tỏ biết ơn chân thành tất Thầy Cô giảng viên đặc biệt Thầy Nguyễn Thành Đức, người tận tình hướng dẫn em hồn thành khóa luận tốt nghiệp Do kiến thức nhiều hạn chế khả tiếp thu thực tế nhiều bỡ ngỡ chưa hồn hảo nên lận văn nhiều thiếu sót, kính mong góp ý giúp đỡ từ Nhà trường Qúy Thầy Cô Em xin chân thành cảm ơn! Sinh viên TRẦN THỊ MỸ HƯƠNG LỜI CAM ĐOAN Tôi tên: Trần Thị Mỹ Hương MSSV: 1511271071 Tôi xin cam đoan số liệu, thông tin sử dụng Khoá luận tốt nghiệp thu thập từ nguồn tài liệu khoa học chuyên ngành (có trích dẫn đầy đủ theo qui định); Nội dung khố luận KHƠNG SAO CHÉP từ nguồn tài liệu khác Nếu sai sót tơi xin hồn tồn chịu trách nhiệm theo qui định nhà trường pháp luật Sinh viên TRẦN THỊ MỸ HƯƠNG MỤC LỤC MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Lý chọn đề tài Mục đích nghiên cứu đề tài Đối tượng phạm vi nghiên cứu đề tài Phương pháp nghiên cứu Kết cấu đề tài Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 1.1 Khái niệm, đặc điểm đại diện thương nhân theo Luật Thương mại 2005 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm hoạt động trung gian thương mại theo Luật Thương mại 2005 1.1.2 Khái niệm đại diện thương nhân theo Luật Thương mại 2005 1.1.3 Đặc điểm đại diện thương nhân 1.2 Bản chất, mục đích vai trò đại diện thương nhân theo pháp luật Việt Nam 12 1.2.1 Bản chất hoạt động đại diện thương nhân 12 1.2.2 Mục đích hoạt động đại diện thương nhân 14 1.2.3 Vai trò hoạt động đại diện thương nhân 15 1.3 Phân biệt hoạt động đại diện thương nhân hoạt động trung gian thương mại khác 17 1.3.1 Phân biệt hoạt động đại diện thương nhân đại diện theo ủy quyền dân 17 1.3.2 Phân biệt hoạt động đại diện thương nhân hoạt động môi giới thương mại 19 1.3.3 Phân biệt hoạt động đại diện thương mại với hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa 21 1.3.4 Phân biệt hoạt động đại diện thương nhân hoạt động đại lý thương mại 22 Chương 2: PHÁP LUẬT VIỆT NAM ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN 25 2.1 Hợp đồng đại diện thương nhân theo Luật thương mại Việt Nam 25 2.1.1 Nguyên tắc xác lập hợp đồng đại diện thương nhân 25 2.1.2 Chủ thể, hình thức phạm vi đại diện hợp đồng đại diện thương nhân 27 2.1.3 Thời hạn đại diện, chấm dứt hoạt động đại diện thù lao đại diện hợp đồng đại diện thương nhân 30 2.2 Quyền nghĩa vụ bên đại diện thương nhân 35 2.2.1 Quyền nghĩa vụ bên đại diện hoạt động đại diện thương nhân 35 2.2.2 Quyền nghĩa vụ bên giao đại diện hoạt động đại diện thương nhân 39 2.3 Hậu pháp lý vi phạm đại diện thương nhân theo Luật thương mại Việt Nam 2005 41 2.3.1 Hậu pháp lý bên đại diện vượt phạm vi đại diện hoạt động đại diện thương nhân 41 2.3.2 Hậu pháp lý bên đơn phương chấm dứt hợp đồng hoạt động đại diện thương nhân 43 2.3.3 Hậu pháp lý vi phạm quyền nghĩa vụ hợp đồng hoạt động đại diện thương nhân 43 Chương 3: THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN TẠI VIỆT NAM - KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN 45 3.1 Thực tiễn áp dụng pháp luật đại diện thương nhân Việt Nam 45 3.1.1 Thực trạng chung áp dụng pháp luật đại diện thương nhân theo pháp Luật Thương mại 2005 45 3.1.2 Thực trạng áp dụng pháp luật đại diện thương nhân xảy vấn đề đơn phương chấm dứt hợp đồng hai bên 48 3.1.3 Thực trạng áp dụng pháp luật đại diện thương nhân vấn đề chịu trách nhiệm thiệt hại xảy phát sinh thêm lợi ích khác 49 3.2 Sự cần thiết hoàn thiện quy định pháp luật đại diện thương nhân 52 3.3 Các kiến nghị hoàn thiện quy định pháp luật đại diện thương nhân 55 3.2.2 Định hướng chung để hoàn thiện pháp luật đại diện thương nhân 55 3.2.3 Kiến nghị cụ thể để hoàn thiện pháp luật đại diện thương nhân 56 KẾT LUẬN 62 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 64 PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Trong giai đoạn nay, để đứng vững thương trường đòi hỏi nhà kinh doanh phải nắm bắt kịp thời thông tin thị trường, nhu cầu thị hiếu người tiêu dùng… Vấn đề khơng phải đơn giản thương nhân lần tham gia thị trường, đặc biệt thị trường quốc tế mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thị trường Vì thương nhân lựa chọn nhiều phương thức khác trình hoạt động thương mại để kịp thời nắm bắt hôi kinh doanh phù hợp với điều kiện kinh tế Đặc biệt trình hội nhập kinh tế quốc tế nay, đòi hỏi thương nhân Việt Nam khơng hiểu biết pháp luật nước mà cần phải có tầm hiểu biết pháp luật liên quan đến đối tác nước ngồi để tránh rủi ro khơng đáng giao dịch với họ Trong bối cảnh kinh tế quốc tế tồn hai phương thức giao dịch mà thương nhân lựa chọn thực hoạt động thương mại là: phương thức giao dịch trực tiếp giao dịch qua trung gian thương mại Trong phương thức qua trung gian thương mại nói chung phương thức đại diện thương nhân nói riêng thương nhân áp dụng phổ biến Để áp dụng phương thức đòi hỏi thương nhân phải nắm bắt vấn đề liên quan đến chủ thể áp dụng, hình thức kí kết hợp đồng, phạm vi đại diện, quyền nghĩa vụ bên, vấn đề thù lao… Tất vấn đề liên quan đến hoạt động đại diện thương nhân pháp luật quy định áp dụng đòi hỏi nhà kinh doanh – thương nhân phải có hiểu biết nghiên cứu đầy đủ, cụ thể để tránh nhầm lẫn vi phạm không đáng Đây lý em chọn đề tài “Đại diện thương nhân theo Luật Thương mại 2005” để làm đề tài luận văn Mục đích nghiên cứu đề tài Mục đích việc nghiên cứu đề tài tập trung khai thác, làm rõ vấn đề lý luận thực tiễn đại diện thương nhân nói chung hợp đồng đại diện thương nhân nói riêng Luận văn đề xuất định hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật đại diện nói chung đại diện thương nhân nói riêng, góp phần làm cho quy định pháp luật đại diện thương nhân có tính thực tiễn cao hơn, góp phần giải hạn chế tranh chấp liên quan đáp ứng tốt yêu cầu phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam Nhiệm vụ việc nghiên cứu làm rõ vấn đề lý luận chế định đại diện, phân tích nội dung pháp luật Việt Nam hợp đồng đại diện cho thương nhân Từ đưa đánh giá ưu điểm, phương hướng giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật quan hệ đại diện thương nhân Đối tượng phạm vi nghiên cứu đề tài Đối tượng nghiên cứu đề tài vấn đề lý luận khái quát hoạt động đại diện; quy định cụ thể pháp luật hoạt động đại diện thương nhân hợp đồng đại diện thương nhân; tình hình thực tiễn hoạt động áp dụng pháp luật lĩnh vực Phạm vi nghiên cứu đề tài tập trung nghiên cứu khía cạnh pháp lý đại diện thương nhân hợp đồng đại diện thương nhân sở lý luận quy định Luật Thương mại 2005 Phương pháp nghiên cứu Luận văn sử dụng phối hợp nhiều phương pháp nghiên cứu như: phân tích, tổng hợp, so sánh, khảo sát thực tiễn Các phương pháp nghiên cứu luận văn thực sở quan điểm, đường lối trị, kinh tế, văn hóa, xã hội Đảng Cộng sản Việt Nam Cụ thể: - Phương pháp phân tích, tổng hợp: Nhằm làm sáng tỏ vấn đề lý luận đại diện thương nhân - Phương pháp so sánh: Các quy định pháp luật Việt Nam luật với pháp luật quốc tế - Phương pháp phân tích đánh giá: Đánh giá pháp luật tìm hạn chế pháp luật quy định chưa phù hợp, nhằm đưa số hướng giải cụ thể Kết cấu đề tài Đề tài phần mở đầu, kết luận, mục lục danh mục tài liệu tham khảo, nội dung đề tài gồm chương: Chương 1: Khái quát đại diện thương nhân theo Luật Thương mại Việt Nam Chương 2: Pháp luật Việt Nam điều chỉnh hoạt động đại diện thương nhân theo Chương 3: Thực tiễn áp dụng pháp luật đại diện thương nhân Việt Nam Kiến nghị hoàn thiện pháp luật đại diện thương nhân xong công việc đại diện mình, thiệt hại xảy ra, lúc bên đại diện có phải chịu phần trách nhiệm hay phát sinh quan hệ pháp lý trường hợp hay khơng luật khơng quy định Thực tế, có trường hợp, lúc bên giao đại diện lật mặt, cho thiệt hại giao kết mà khơng có đồng ý mình, đổ hết trách nhiệm lên người đại diện, yêu cầu để bên thứ ba bên đại diện tự giải Lúc này, vấn đề đặt ra, trường hợp xảy pháp luật giải Luật Thương mại 2005 không quy định rõ vấn đề Đã đề cập trên, trình bên đại diện giao dịch với bên thứ ba, bên thứ ba muốn có điều kiện có lợi cho mình, nên đề nghị “hoa hồng” thực chất khoản tiền hối lộ cho bên đại diện để đưa yêu cầu có phần bất lợi cho bên giao đại diện để có ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, hội trúng thầu với bên giao đại diện Luật Thương mại chưa có quy định bên đại diện khơng nhận lợi ích vật chất hay quà tặng bên thứ ba qua trình thực cơng việc đại diện Có thể thấy, trường hợp xảy hoạt động đại diện khơng mang tính khách quan, mà đầy tính vụ lợi, khơng cơng thương trường Trường hợp bên đại diện trung thành, chấp hành tốt nhiệm vụ giao khơng vấn đề gì, vấn đề bên đại diện thiếu trung thực, thật nhận hối lộ từ bên thứ ba, thông tin lại cho bên giao đại diện thông tin nâng cao chất lượng bên thứ ba đồng thời hạ tiêu chí ban đầu bên đại diện giao Vì lợi ích mà cung cấp thơng tin sai lệch Thực giao dịch lại diễn bên đại diện bên thứ ba, bên giao đại diện nhận thơng tin từ bên đại diện, lúc hồn tồn khơng biết vấn đề này, từ phát sinh thiệt hại cho bên giao đại diện Luật Thương mại thật sơ xót khơng quy định hay bàn vấn đề Khi thiệt hại xảy ra, phát sinh tranh chấp, thấy bên đại diện vi phạm, làm để vi phạm bên đại diện bên thứ ba khơng có chứng Thực tế xảy nhiều trường hợp, bên đại diện thực giao dịch với bên thứ ba Giao dịch phát sinh thêm khuyến kèm Lúc này, người hưởng khuyễn bên đại diện hay bên giao đại diện hợp lý? Nếu bên đại diện giấu giếm thông tin thừa hưởng phần khuyến có bị coi vi phạm hợp đồng đại diện hay khơng, thiết lập hợp đồng khơng có quy định việc Khi hai bên, bên đại diện bên giao đại diện xảy tranh chấp tranh giành lợi ích phát sinh thêm từ giao dịch, lúc muốn áp dụng Luật Thương mại để giải dường khó Vì luật hồn tồn khơng đề cập đến vấn đề 51 Một vấn đề cần phải đề cập quy định quyền hưởng thù lao chi phí phát sinh bên đại diện64 quy định Luật Thương mại chung chung, không đủ để làm sở bảo vệ quyền lợi cho bên đại diện trước bên giao đại diện Luật không quy định mức thù lao cụ thể, không quy định rõ trường hợp bên đại diện hưởng thù lao mà hai bên phải tự thỏa thuận việc này, giao kết hợp đồng đại diện, “nể nang” nên bên khơng thỏa thuận rõ vấn đề này, tranh chấp xảy khó xác định giải từ bên đại diện phải chịu thiệt thòi cao Luật quy định xác định mức thù lao theo quy định Điều 86 Luật Thương mại, quy định chung chung khó xác định Tương tự, pháp luật quy định bên đại diện có quyền yêu cầu bên giao đại diện toán khoản chi phí phát sinh hợp lý tiêu chí đánh giá hợp lý pháp luật chưa đưa So với thực tế quy định Luật Thương mại thực nhiều thiếu xót Dẫn đến thực trạng thương nhân lợi dụng kẽ hở, thiếu xót để vụ lợi cá nhân, gây tranh chấp khó giải Pháp luật không giải triệt để, gây thiệt thòi cho người kinh doanh đắn Đây vấn đề mà Luật Thương mại cần xem xét bổ sung thêm 3.2 Sự cần thiết hoàn thiện quy định pháp luật đại diện thương nhân Thứ nhất, thấy, pháp luật Việt Nam có tiếp nhận có hài hòa định với quan niệm chung nước đại diện đại diện thương mại Đại diện trước hết hành vi chủ thể (gọi người đại diện) nhân danh lợi ích chủ thể khác (gọi người đại diện) để xác lập, thực giao dịch cụ thể Đại diện cho thương nhân hành vi đại diện nhằm mục đích lợi nhuận (vì hành vi thương nhân đại diện cho thương nhân khác để hưởng thù lao đại diện) Bản chất hành vi đại diện, bao gồm đại diện cho thương nhân việc người đại diện xác lập, thực giao dịch với danh nghĩa lợi ích người đại diện Do đó, quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch thuộc người đại diện Pháp luật Việt Nam quy định hai hình thức đại diện hoạt động thương mại thương nhân cử người làm đại diện (đại diện thương 64 Quy đị nh Điều 147 Điều 148 Luật Thương mại 2005 52 mại phụ thuộc) thương nhân sử dụng thương nhân khác làm đại diện cho (đại diện thương mại độc lập) Thứ hai, đại diện nói chung đại diện thương nhân nói riêng lấy dấu hiệu người đại diện không nhân danh mà nhân danh người đại diện Đặc điểm này, theo Luật Thương mại 2005, để phân biệt với hình thức trung gian thương mại khác Cụ thể, số hình thức trung gian thương mại, ngoại trừ mơi giới thương mại khơng có hành vi xác lập giao dịch với người thứ ba, có người đại diện nhân danh người đại diện (theo thuật ngữ luật người giao đại diện), lại, người nhận ủy thác đại lý nhân danh giao kết với người thứ ba Thứ ba, người đại diện cho thương nhân, theo Luật Thương mại 2005 phải thương nhân để thực hoạt động thương mại Như vậy, đây, Luật Thương mại không điều chỉnh quan hệ đại diện sau đây: - Quan hệ đại diện thương nhân chuyên làm nghề đại diện với người giao đại diện thương nhân Đối với loại quan hệ này, thương nhân (bao gồm pháp nhân thể nhân) có đăng ký hoạt động thương mại làm đại diện, nhân danh người thương nhân để giao kết, thực giao dịch với bên thứ ba Trong thực tế, loại quan hệ tương đối phổ biến người đại diện người có nghề nghiệp tự do, đặc thù ca sĩ, vận động viên thể thao tiếng, nghệ sĩ tiếng lĩnh vực… Họ cần đến thương nhân làm đại diện chuyên nghiệp để xác lập giao dịch với bên thứ ba để bảo vệ lợi ích họ Những người đại diện hưởng thù lao đại diện cho giao dịch họ xác lập được, tùy thỏa thuận hai bên Mặc dù, thương nhân làm đại diện có mục đích lợi nhuận, chí, họ đại diện độc quyền, hoạt động họ không Luật Thương mại 2005 coi hoạt động thương mại không thuộc phạm vi điều chỉnh Luật Thương mại - Quan hệ đại diện mà người đại diện cho thương nhân (không phải người thuộc cấu tổ chức thương nhân) thương nhân Đây loại quan hệ mà người đại diện cho thương nhân chủ thể khơng có đăng ký hoạt động thương mại, hoạt động họ hoạt động thương mại Thông thường, thực tiễn thương mại, họ người thuê để đại diện cho lợi ích người đại diện (gọi thân chủ khách hàng) luật sư, cố vấn 53 pháp lý, người đại diện người tiếng số lĩnh vực đặc thù thể thao, nghệ thuật… - Quan hệ đại diện mà người đại diện người thuộc cấu tổ chức thương nhân giao đại diện Trường hợp này, theo quy định Luật Thương mại 2005, quan hệ đại diện mà thương nhân cử người làm đại diện điều chỉnh Bộ luật Dân 201565 Quy định Luật Thương mại vấn đề không rõ ràng quy định pháp luật khơng quy định tiêu chí cụ thể để xác định trường hợp “thương nhân cử người mình” Dường nhà làm luật hướng đến trường hợp doanh nghiệp (thương nhân) cử người nội mình, tuyển dụng (người lao động) định bổ nhiệm (là người lãnh đạo) làm đại diện Cách quy định Luật Thương mại 2005, chưa hợp lý, vì: Một là, Luật Thương mại 2005 khơng đưa tiêu chí để xác định người thương nhân Trên thực tiễn theo quy định pháp luật, quan hệ đại diện, người đại diện coi người người đại diện, có nghĩa vụ trung thành, tuân thủ dẫn người đại diện ln lợi ích người giao đại diện thời gian làm đại diện Do nói, phương diện trung thành lợi ích người giao đại diện, người đại diện người người giao đại diện Hai là, trường hợp thương nhân cử người làm đại diện, theo nguyên tắc áp dụng pháp luật mối quan hệ luật chung luật chuyên ngành, quy định pháp luật điều chỉnh trực tiếp quan hệ pháp luật tổ chức tín dụng, pháp luật bảo hiểm, pháp luật doanh nghiệp… ưu tiên áp dụng trước Trong trường hợp quy định pháp luật chuyên ngành không quy định, Bộ luật Dân áp dụng Ba là, kể trường hợp quan hệ đại diện thương nhân làm đại diện cho thương nhân khác, Bộ luật Dân áp dụng theo nguyên tác luật chung luật chuyên ngành Do vậy, việc dẫn áp dụng Bộ luật Dân quy định Luật Thương mại 2005 dường không phù hợp không cần thiết Theo tôi, Luật Thương mại 2005 không cần thiết quy định trường hợp thương nhân cử người áp 65 Điều 141 Luật Thương mại 2005 54 dụng quy định pháp luật nào, mà cần xác định phạm vi điều chỉnh Luật Thương mại quan hệ đại diện thương nhân mại đủ Thứ tư, Luật thương mại 2005 điều chỉnh quan hệ đại diện cho thương nhân thương nhân làm đại diện độc lập cho thương nhân khác Điều khơng có nghĩa đại diện lĩnh vực thương mại bao gồm quan hệ đại diện thương nhân làm đại diện thương nhân đại diện Đại diện lĩnh vực thương mại gồm nhiều loại quan hệ đại diện mà cần giao dịch người đại diện xác lập hay công việc mà người đại diện thực nhân danh người đại diện thuộc phạm vi thương mại xác định đại diện thương mại Như vậy, cần có phân biệt rõ đại diện cho thương nhân theo Luật Thương mại đại diện lĩnh vực thương mại nói chung 3.3 Các kiến nghị hồn thiện quy định pháp luật đại diện thương nhân 3.2.2 Định hướng chung để hoàn thiện pháp luật đại diện thương nhân Thứ nhất, hoàn thiện pháp luật đại diện thương nhân hợp đồng đại diện thương nhân phải hướng tới bảo vệ tốt quyền lợi tự kinh doanh, phù hợp với kinh tế thị trường nói chung phù hợp với sách phát triển thương mại nói riêng nước ta Pháp luật hoạt động đại diện thương nhân phận hệ thống luật thương mại Việt Nam Vì vậy, việc hồn thiện quy định pháp luật hoạt động đại diện thương nhân cần phù hợp với yêu cầu chung kinh tế thị trường mà nước ta dần thiết lập tương thích với sách phát triển thương mại đất nước Việc xác định yêu cầu sách phát triển kinh tế thị trường sách phát triển thương mại có ý nghĩa quan trọng việc xây dựng, hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân.66 Pháp luật hoạt động đại diện thương nhân không cứng nhắc, cần thích hợp với tính động hoạt động thương mại có khả thích ứng với phát triển tương lai hoạt động đại diện thương mại Phản ánh quy luật kinh tế thị trường, bảo vệ hỗ trợ quan hệ kinh doanh, thương mại phát triển thơng qua việc bảo vệ quyền lợi ích đáng chủ thể kinh doanh, Nguyễn Thị Vân Anh (2007), Pháp luật trung gian thương mại Việt Nam: vấn đề lý luận thực tiễn, Luận án tiến sĩ luật học, Hà Nội 2007 66 55 đồng thời pháp luật phải ổn định, thống nhất, khả thi giảm chi phí giao dịch cho chủ thể kinh doanh Thứ hai, hoàn thiện pháp luật hoạt động đại diện thương nhân phải đáp ứng cầu hội nhập quốc tế Hội nhập quốc tế xu tất yếu tình phát triển kinh tế quốc gia có Việt Nam Hiện nay, Việt Nam thành viên nhiều tổ chức hợp tác kinh tế quốc tế như: hiệp hội quốc gia Đông Nam Á (ASEAN), khu vực mậu dịch tự ASEAN (AFTA), Diễn đàn hợp tác kinh tế châu Á – Thái Bình Dương (APEC), Tổ chức thương mại giới (WTO), … Do pháp luật hoạt động đại diện thương nhân phải tương thích với thơng lệ quốc tế chung phải phù hợp với cam kết quốc tế mà Việt Nam thành viên Thứ ba, hoàn thiện pháp luật hợp đồng đại diện cho thương nhân phải xử lý tốt mối quan hệ luật chung luật chuyên ngành Bộ luật Dân 2015 với tính chất luật chung quy định vấn đề đại diện Luật chuyên ngành nhiệm vụ quy định vấn đề đặc thù để tránh chồng chéo, làm cho hệ thống pháp luật thêm phức tạp, khó khăn cho việc áp dụng 3.2.3 Kiến nghị cụ thể để hoàn thiện pháp luật đại diện thương nhân Thứ nhất, hoàn thiện quy định pháp luật chủ thể quan hệ đại diện thương nhân, cụ thể: Luật Thương mại 2005 nên sửa đổi quy định bắt buộc hai bên giao đại diện bên đại diện phải thương nhân, Luật cần mở rộng phạm vi chủ thể hợp đồng đại diện thương nhân cách quy định lại không thiết hai bên giao đại diện bên đại diện phải thương nhân Đa phần pháp luật nước tiến giới không sử dụng khái niệm đại diện thương nhân hoạt động lĩnh vực thương mại mà nhìn nhận chung đại diện thương mại Điều có nghĩa đại diện lĩnh vực thương mại không bao gồm quan hệ đại diện thương nhân làm đại diện thương nhân đại diện Quan hệ đại diện mà cần giao dịch người đại diện xác lập hay công việc mà người đại diện thực nhân danh người đại diện thuộc phạm vi thương mại xác định đại diện thương mại Ngoài nghĩa vụ đăng ký kinh doanh thương nhân theo quy định pháp luật ra, thấy, chuẩn mực pháp lý điều chỉnh bên hoạt động đại diện thương nhân khơng có khác so với chuẩn mực pháp lý điều chỉnh bên đại diện thương nhân Nhưng nhà nước, 56 đăng ký kinh doanh thương nhân nghĩa vụ mang tính quản lý hành chính, vậy, việc vào tiêu chí khơng có đăng ký kinh doanh để buộc chủ thể khơng tham gia vào quan hệ đại diện Luật Thương mại điều chỉnh, quan hệ đại diện thuộc lĩnh vực thương mại điểm lạc hậu so với pháp luật giới Do vậy, để phù hợp với pháp luật quốc tế, Luật Thương mại nên xem xét sửa đổi quy định bên đại diện thương nhân phải thương nhân quy định Khoản Điều 145, nhằm mở rộng phạm vi mối quan hệ phạm vi hợp đồng đại diện thương nhân Trong trường hợp thương nhân cử người để làm đại diện cho áp dụng quy định Bộ luật Dân sự67 Đặc điểm đại diện nói chung người đại diện hành động danh nghĩa người đại diện, lợi ích người đại diện hành động nằm phạm vi đại diện Chế định đại diện hoạt động thương mại điều chỉnh Luật Thương mại 2005 Bộ luật Dân 2015 Vậy nhưng, với quy định dễ dẫn đến cách hiểu Bộ luật Dân áp dụng vấn đề đại diện hoạt động thương mại thương nhân cử người làm đại diện, trường hợp thương nhân đại diện cho thương nhân áp dụng Luật Thương mại Và theo cách hiểu người học luật nghiên cứu luật cảm thấy quy định Luật Thương mại thừa nên bỏ Thứ hai, hồn thiện quy định pháp luật hình thức hợp đồng đại diện thương nhân Theo quy định Luật Thương mại 2005, ngoại trừ hoạt động môi giới thương mại khơng có quy định hình thức hợp đồng, hợp đồng lại loại hình trung gian thương mại gồm hợp đồng đại diện thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa bắt buộc phải lập thành văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Kiến nghị đề xuất Luật Thương mại cần ghi nhận đại diện thể rõ lời nói, văn bản, hành vi hiểu ngầm định giống quy định Bộ luật Dân Luật Thương mại nên bỏ quy định hợp đồng đại diện thương mại thiết phải lập hình thức văn hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương Các bên chứng minh tồn quan hệ cách Cách quy định phù hợp với pháp luật giới, vừa đảm bảo quyền tự hợp đồng bên, giúp bên đại diện bên giao đại diện linh hoạt trình thực cơng việc đại diện 67 Khoản Điều 141 Luật Thương mại 2005 57 chứng minh mối quan hệ đại diện với bên thứ ba trước quan tài phán có tranh chấp Thứ ba, hoàn thiện quy định pháp luật quyền nghĩa vụ bên đại diện thương nhân, Luật Thương mại hành có quy định bên đại diện khơng tiết lộ cung cấp cho người khác bí mật liền quan đến hoạt động thương mại bên giao đại diện thời gian làm đại diện thời hạn hai năm kể từ chấm dứt hợp đồng đại diện68 Để đảm bảo lợi ích cho bên giao đại diện luật cần quy định rõ nghĩa vụ này: - - Bên đại diện không sử dụng bí mật liên quan đến hoạt động thương mại bên giao đại diện cho nhằm mục đích cạnh tranh với bên giao đại diện tiết lộ, cung cấp cho người khác bí mật thời gian làm đại diện thời hạn hai năm kể từ chấm dứt hợp đồng đại diện Bên đại diện không đồng thời làm đại diện cho đối thủ cạnh tranh bên giao đại diện Quyền hưởng thù lao bên đại diện sau hồn thành cơng việc bên giao đại diện yêu cầu coi quyền quan trọng nhất, Luật Thương mại quy định cách chung chung bên đại diện hưởng thù lao hợp đồng giao kết phạm vi đại diện Quyền hưởng thù lao phát sinh từ thời điểm bên thỏa thuận hợp đồng đại diện; Trường hợp khơng có thỏa thuận, mức thù lao cho bên đại diện xác định theo quy định Điều 86 Luật này69 Có thể thấy, pháp luật quy định mức thù lao đại diện chủ yếu hai bên tự thỏa thuận, khơng có định mức cụ thể Đây xem thiệt thòi cho bên đại diện, hạn chế pháp luật Việt Nam so với pháp luật nước khác giới Để bảo vệ quyền hưởng thù lao bên đại diện, pháp luật nước Liên minh Châu Âu Anh, Hunggari, Phần Lan, Thụy Điển… có quy định cụ thể, chi tiết vấn đề liên quan đến thù lao trả cho người đại diện như: điều kiện hưởng thù lao, mức thù lao (trong trường hợp bên không thỏa thuận mức thù lao hợp đồng), thời điểm hưởng thù lao, hưởng thù lao hợp đồng thương mại chấm dứt, việc hoàn lại tiền thù lao mà bên giao đại 68 69 Khoản Điều 145 Luật Thương mại 2005 Điều 147 Luật Thương mại 2005 58 diện trả cho bên đại diện, trường hợp không hưởng thù lao, quyền thông tin định kỳ việc trả thù lao quyền kiểm tra sổ sách bên giao đại diện kể từ kiển tra tiền thù lao đến hạn toán Vậy nên, Luật Thương mại 2005 cần quy định chi tiết theo hướng cụ thể sau: - Về phạm vi thù lao, khoản thù lao hợp đồng giao kết phạm vi đại diện quy định hành Khoản Điều 147, thù lao đại diện cần quy định bao gồm thù lao trường hợp sau: bên giao đại diện giao kết hợp đồng loại với khách hàng mà trước bên đại diện có cơng tìm kiếm cho bên giao đại diện; sau quan hệ đại diện chấm dứt, bên giao đại diện giao kết hợp đồng với khách hàng xuất phát từ cơng sức đóng góp quan trọng, chủ yếu bên đại diện việc xác lập - giao dịch Về mức thù lao đại diện, Luật Thương mại cần quy định cụ thể cách tính mức thù lao đại diện trường hợp bên không thỏa thuận cụ thể mức thù lao hợp đồng Hiện cách tính theo Điều 86 Luật Thương mại chung chung khó xác định thực tế Nếu bên không xác định điều kiện tương tự phương thức cung ứng, thời điểm cung ứng, thị trường địa lý, phương thức tốn điều kiện khác có ảnh hưởng đến giá dịch vụ khơng thể xác định mức thù lao đại diện Thêm vào đó, Luật Thương mại nên luật hóa tiêu chí sở để tính chi phí hợp lý phát sinh q trình thực cơng việc đại diện mà bên đại diện có quyền hưởng Thứ tư, hồn thiện quy định nghĩa vụ trách nhiệm pháp lý người đại diện người đại diện người thứ ba theo hướng bảo vệ quyền lợi ích đáng người thứ ba Cụ thể: cần bổ sung quy định khái quát, mang tính nguyên tắc, theo đó, người đại diện, người sử dụng lao động chịu trách nhiệm hành vi đại diện người đại diện phạm vi đại diện, hành vi thực công việc phạm vi lao động, không giới hạn quy định có pháp nhân chịu trách nhiệm hành vi đại diện người đại diện pháp nhân quy định Bộ luật Dân sự; sửa đổi quy định trường hợp người đại diện biết mà khơng phản đối quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch người khơng có quyền đại diện xác lập thuộc người đại diện; bỏ nghĩa vụ người thứ ba phải thông báo giao kết hợp đồng với người khơng có thẩm quyền đại diện; kiến nghị quy định trường hợp người khơng có quyền đại diện xác lập, thực 59 giao dịch người đại diện vượt thẩm quyền đại diện, người thứ ba có quyền yêu cầu người đại diện phải bồi thường thiệt hại, trường hợp người giao đại diện có lỗi việc làm cho người thứ ba tin tưởng người xác lập, thực giao dịch có thẩm quyền đại diện người thứ ba có quyền u cầu người đại diện bồi thường thiệt hại Thứ năm, hoàn thiện quy định pháp luật thời hạn đại diện chấm dứt hợp đồng đại diện thương nhân, (i) Kiến nghị Luật Thương mại bỏ số quy định cứng nhắc không tôn trọng yếu tố thỏa thuận bên, ấn định thời hạn đại diện theo ủy quyền bên khơng có thỏa thuận khác năm Bổ sung quy định quan (ii) (iii) hệ đại diện có xác định thời hạn, hết thời hạn đại diện mà bên tiếp tục thực quyền nghĩa vụ quan hệ đại diện coi không xác định thời hạn Luật Thương mại cần tách bạch quy định chấm dứt hợp đồng đại diện thương nhân thành điều luật riêng, quy định trường hợp chấm dứt hợp đồng đại diện, thời hạn thông báo đơn phương chấm dứt hợp đồng, nghĩa vụ bên liên quan chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân nghĩa vụ toán thù lao cho bên đại diện, nghĩa vụ thông báo cho người thứ ba… Hiện nay, theo thiết kế Luật Thương mại 2005, quy định thiếu quy định lẫn nội dung quy định thời hạn đại diện Điều 144 Điều không mang lại nhìn tổng quát chấm dứt hợp đồng đại diện thương nhân Luật Thương mại nên bỏ quy định bên hợp đồng đại diện thương nhân đơn phương chấm dứt hợp đồng hợp đồng hợp đồng không xác định thời hạn quy định Khoản Điều 144 Quy định hành dẫn đến việc thỏa thuận thời hạn đại diện hợp đồng, chưa hết thời hạn bên khơng thể chấm dứt hợp đồng Từ dẫn đến tình trạng, để dừng khơng muốn tiếp tục thực hợp đồng, bên đại diện giao đại diện thiết lập hợp đồng không thỏa thuận thời hạn đại diện Do đó, để quyền tự hợp đồng đảm bảo hơn, Luật Thương mại nên bỏ quy định Khoản Điều 144, tạo điều kiện cho bên đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện thương nhân Đồng thời, việc bỏ quy định khiến Luật Thương 60 mại phù hợp với quy định đơn phương chấm dứt hợp đồng ủy quyền Điều 569 Bộ luật Dân 2015 (iv) Luật Thương mại cần bổ sung quy định bên đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện thương nhân phải có nghĩa vụ thơng báo trước cho bên lại khoảng thời gian định, đồng thời quy định nghĩa vụ bên thông báo việc chấm dứt hợp đồng cho bên thứ ba Việc đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện cho thương nhân bên ảnh hưởng đến công việc lợi ích bên lại như: chủ động kế hoạch kinh doanh, thêm thời gian cơng sức tìm đối tác mới… Dó đó, Luật Thương mại cần ấn định khoảng thời gian hợp lý buộc bên muốn đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện phải báo trước cho bên lại (v) Luật Thương mại cần xác định cụ thể nghĩa vụ tài bên bên lại đơn phương chấm dứt hợp đồng Đối với bên giao đại diện, Khoản Điều 144 quy định, bên giao diện đơn phương chấm dứt hợp đồng bên đại diện có quyền u cầu trả khoản thù lao việc bên giao đại diện giao kết hợp đồng với khách hàng mà bên đại diện giao dịch khoản thù lao khác mà hưởng Quy định tương đối chưa rõ ràng, quyền yêu cầu toán bên đại diện trường hợp cần phải bao gồm khoản thù lao việc bên đại diện giao kết hợp đồng phạm vi đại diện cho bên giao đại diện Cần làm rõ “những khoản thù lao khác mà hưởng” khoản thù lao nào, đồng thời nên bao gồm trường hợp sau hợp đồng đại diện chấm dứt mà bên giao đại diện ký kết hợp đồng với bên thứ ba trước bên đại diện có cơng sức chủ yếu việc thiết lập giao dịch Quy định đảm bảo hết lợi ích đáng bên đại diện Tương tự, quy định Khoản Điều 144 Luật Thương mại 2005 cần sửa đổi Với cách quy định tại, bên đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng đại diện, dù chấm dứt hợp pháp bị quyền hưởng thù lao giao dịch mà hưởng bên khơng có thỏa thuận khác Điều khơng hợp lý, gây thiệt thòi bên đại diện, trường hợp bên đại diện đơn phương chấm dứt hợp đồng bên giao đại diện vi phạm nghĩa vụ toán thù lao Vì vậy, Luật Thương mại nên quy định bên đại diện bị quyền hưởng thù lao đơn phương chấm dứt hợp đồng trái pháp luật, trái với thỏa thuận hợp pháp 61 KẾT LUẬN Tóm lại, hoạt động đại diện thương nhân xem hoạt động thương mại phổ biến Việt Nam nói riêng giới nói chung Vì vậy, với đời Luật Thương mại 2005 kịp thời điều chỉnh hoạt động thương mại Việt Nam để kinh tế nước ta ngày phát triển trình hội nhập Qua q trình phân tích, đánh giá trình bày chương, luận văn phần làm rõ hoạt động đại diện thương nhân quy định pháp luật Việt Nam hoạt động đại diện thương nhân Chương khái quát cách rõ ràng hoạt động trung gian thương mại nói chung, hoạt động đại diện thương nhân nói riêng theo Luật Thương mại 2005 Trình bày cụ thể khái niệm, đặc điểm, mục đích vai trò hoạt động đại diện thương nhân Làm rõ chất hoạt động đại diện thương nhân vốn dạng đại diện theo ủy quyền dân Từ đó, có sở để phân biệt hoạt động đại diện thương nhân với hoạt động trung gian thương mại lại, phân biệt với đại diện theo ủy quyền dân Giúp cho thương nhân hiểu rõ hoạt động để áp dụng vào kinh doanh Nội dung Chương chủ yếu làm rõ vấn đề hợp đồng đại diện thương nhân, hợp đồng bắt buộc phải thực hoạt động đại diện thương nhân xảy Các vấn đề pháp lý nguyên tắc xác lập hợp đồng, chủ thể hợp đồng, hình thức hợp đồng, phạm vi hoạt động, thời gian đại diện chấm dứt đại diện, quyền nghĩa vụ hai bên, cuối hậu pháp lý vi phạm hoạt động đại diện thương nhân quy định Luật Thương 2005 cụ thể Có thể thấy pháp luật Việt Nam quan tâm đến hoạt động này, ban hành quy định tạo điều kiện cho bên tham gia hoạt động Tuy nhiên, không tránh khỏi thiếu xót vấn đề hạn chế, chưa triệt pháp luật quy định hoạt động Chương cuối trình bày thực trạng hoạt động đại diện thương nhân có số điểm phù hợp với kinh tế thị trường, hài hòa với pháp luật nước Tuy nhiên pháp luật Việt Nam nhiều điều cứng nhắc quy định hình thứ hợp đồng đại diện thương nhân phải lập thành văn bản, thiếu sót quy định có tính bảo cho bên thứ ba Một số quy định nghĩa vụ người giao đại diện, 62 người đại diện, chấm dứt hoạt động đại diện… chưa hợp lý, gây khó khăn cho bên hoạt động đại diện Chương liệt kê kiến nghị cần thiết để hoàn thiện pháp luật hoạt động đại diện thương nhân Qua nội dung tình bày luận, người viết tổng hợp, thống kê lại quy định pháp luật xoay quanh vấn đề hoạt động đại diện thương nhân, từ đưa giải pháp để hồn thiện Với mong muốn luật ngày hoàn thiện hơn, góp phần phát triển ổn định kinh tế nước nhà, phát triển bền vững vượt bậc cho đất nước 63 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Tài liệu tiếng Việt Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2015), Bộ luật Dân số 91/2015/QH13 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2005), Luật Thương mại số 36/2005/QH11 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (1997), Luật Thương mại số 58/L-CTN Chính phủ nước CHXHCN Việt Nam (2006), Nghị định số 72/2006/NĐ-CP ngày 25/07/2006 quy định chi tiết Luật Thương mại văn phòng đại diện, chi nhánh thương nhân nước Việt Nam Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2005), Luật Sở hữu trí tuệ số 50/2005/QH11, ngày 29/11/2005 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam (2014, Luật Doanh nghiệp 2014, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Nguyễn Thị Vân Anh (2007), Pháp luật trung gian thương mại Việt Nam: vấn đề lý luận thực tiễn, luận án tiến sĩ luật học, Hà Nội 2007 Nguyễn Thị Vân Anh (2006), Khái niệm, chất pháp lý hoạt động trung gian thương mại, Tạp chí Luật học (số 1) Nguyễn Thị Vân Anh (2006), Hoạt động đại diện cho thương nhân Việt Nam: số vấn đề pháp lý, Tạp chí Nhà nước Pháp luật (số 8) 10 11 12 13 14 15 16 Lê Thị Bích Thọ (2002), Hình thức hợp đồng kinh tế điều kiện có hiệu lực hợp đồng, Tạp chí Luật học, (số 02) Lê Thị Bích Thọ (2001), Một số ý kiến vấn đề đại diện ký kết hợp đồng kinh tế, Tạp chí Khoa học pháp lý, (số 02) Hồ Ngọc Hiển (2012), Đại diện cho thương nhân theo pháp luật thương mại Việt Nam nay, Luận án tiến sĩ luật học, Hà Nội 2012 Giáo trình Một số hợp đồng đặc thù hoạt động thương mại kỹ đàm phán, soạn thảo (2012), Trường đại học Luật Hà Nội, NXB Công an nhân dân Trường Đại học Luật Hà Nội (2001), Giáo trình Luật Thương mại, Nxb Cơng an nhân dân, Hà Nội Giáo trình Luật Dân Việt Nam (2005), Tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, NXB Cơng an nhân dân Giáo trình Luật dân Việt Nam (2005), Tập 2, Trường Đại học Luật Hà Nội, NXB Công an nhân dân 64 17 Công ty Luật PLF, Đại diện thương nhân – cầu nối cho quan hệ thương mại, địa chỉ: https://www.plf.vn/vi/bai-viet-phap-ly/dai-dien-thuong-nhan 18 19 20 Hội luật gia Việt Nam, Hoàn thiện chế định đại diện hợp đồng thương mại, địa chỉ: http://nguoibaovequyenloi.com/User/ThongTin_ChiTiet.aspx?MaTT=22220 1562939109136&MaMT=24 Thông tin khoa học, Khái niệm đại diện phân loại đại diện lĩnh vực thương mại, địa chỉ: http://tks.edu.vn/thong-tin-khoa-hoc/chi-tiet/117/527 Pháp luật đại diện: số vấn đề lí luận thực tiễn, đại chỉ: https://123doc.org/document/287849-phap-luat-ve-dai-dien-mot-so-van-de- 21 li-luan-va-thuc-tien.htm Tiểu luận: Pháp luật đại diện cho thương nhân môi giới thương mại, 22 địa chỉ: https://123doc.org/document/4246043-tieu-luan-phap-luat-ve-daidien-cho-thuong-nhan-va-moi-gioi-thuong-mai.htm Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC), 50 phán tọng tài quốc 23 tế chọn lọc, địa chỉ: https://vietnamarbitration.files.wordpress.com/2016/01/viac-50-phan-quyettrong-tai-quoc-te-chon-loc.pdf Diệp Vi, Đại diện thương mại – nghề “hot” thời khủng hoảng, địa http://www.baomoi.com/Dai-dien-thuong-mai Nghe-hot-thoi-khunghoang/45/10132976.epi Tài liệu tiếng Anh 24 25 Council Directive 86/653/EEC of 18 Dec 1986 on the conrdination of the law of the Member States relating to self – employed commercial agents, Lexis.com Black’s Law Dictionary 65 ... thiện pháp luật đại diện thương nhân Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 1.1 Khái niệm, đặc điểm đại diện thương nhân theo Luật Thương mại Việt Nam 2005 1.1.1... VỀ ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN THEO LUẬT THƯƠNG MẠI 2005 1.1 Khái niệm, đặc điểm đại diện thương nhân theo Luật Thương mại 2005 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm hoạt động trung gian thương mại theo. .. loại: Đại diện theo pháp luật đại diện pháp luật quy định quan nhà nước có thẩm quyền định7; Đại diện theo ủy quyền đại diện xác lập theo ủy quyền người đại diện người đại diện8 Đại diện thương mại