Những điểm mới về giao kết hợp đồng trong Bộ Luật dân sự năm 2005

Những điểm mới về giao kết hợp đồng trong Bộ Luật dân sự năm 2005 Phạm Công Dân Khoa Luật Luận văn ThS. ngành: Luật dân sự; Mã số: 60 38 30 Người hướng dẫn: TS. Phan Chí Hiếu

Những điểm giao kết hợp đồng Bộ Luật dân năm 2005 Phạm Công Dân Khoa Luật Luận văn ThS ngành: Luật dân sự; Mã số: 60 38 30 Người hướng dẫn: TS Phan Chí Hiếu Năm bảo vệ: 2011 Abstract Làm rõ vai trò pháp luật việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng điều kiện thực luật dân (BLDS) 2005 Chỉ rõ cấu trúc pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng Phân tích tư tưởng nội dung quy định pháp luật giao kết hợp đồng BLDS 2005 Đánh giá tác động quy định tới thực tiễn ký kết thực hợp đồng, đồng thời khó khăn, vướng mắc áp dụng quy định Đề xuất số giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng, biện pháp nhằm áp dụng hiệu quy định pháp luật thực tiễn ký kết, thực hợp đồng Keywords Luật dân sự; Pháp luật Việt Nam; Giao kết hợp đồng Content MỞ ĐẦU BLDS năm 2005 thống điều chỉnh quan hệ hợp đồng, cho dù chúng phát sinh lĩnh vực kinh doanh thương mại hay tiêu dùng BLDS năm 2005 dành nhiều quy định cho vấn đề giao kết hợp đồng, tháo gỡ nhiều vướng mắc thực tiễn giao kết hợp đồng chủ thể pháp luật Mặc dù BLDS 2005 có hiệu lực năm, thực tế, nhiều tổ chức, cá nhân chưa nắm bắt quy định BLDS nên việc giao kết hợp đồng nhiều bị ảnh hưởng cách tư cách làm cũ việc phân biệt hợp đồng dân hợp đồng kinh tế, việc áp dụng quy định BLDS nhiều lúng túng bỡ ngỡ Bên cạnh đó, đánh giá có nhiều quy định mới, tiến hợp đồng, BLDS năm 2005 không tránh khỏi khiếm khuyết, bất cập cần tiếp tục hồn thiện, có quy định giao kết hợp đồng Chương NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG 1.1 Nhận thức chung hợp đồng giao kết hợp đồng 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm hợp đồng Theo quan niệm pháp luật Việt Nam thể đặc trưng pháp lý sau đây: Một là, hợp đồng thoả thuận tự nguyện bên có vị trí pháp lý độc lập, bình đẳng với Tham gia quan hệ hợp đồng phải có hai bên bên phải có tư cách chủ thể pháp lý độc lập, cá nhân, tổ chức, hộ gia đình, tổ hợp tác Hai là, thoả thuận bên quan hệ hợp đồng phải hướng tới đối tượng cụ thể Đối tượng hợp đồng hàng hóa, tài sản việc thực cơng việc Ba là, thoả thuận nhằm làm phát sinh, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý Quyền điều bên hưởng, nghĩa vụ việc bên phải thực 1.1.2 Phân loại hợp đồng Có thể phân loại hợp đồng theo tiêu chí sau: - Căn vào thời điểm phát sinh nghĩa vụ bên mà hợp đồng chia thành hai loại hợp đồng ưng thuận hợp đồng thực tế - Căn vào quyền nghĩa vụ bên, hợp đồng chia thành hợp đồng song vụ hợp đồng đơn vụ - Trong lĩnh vực kinh tế, vào tính chất đền bù lợi ích cho bên chủ thể, mà người ta phân biệt hợp đồng thành hai loại hợp đồng mang tính đền bù hợp đồng khơng mang tính đền bù - Căn vào tính phụ thuộc lẫn hiệu lực mà hợp đồng chia thành hợp đồng hợp đồng phụ - Căn vào hình thức hợp đồng, người ta chia hợp đồng thành hợp đồng lời nói (hay nhiều người gọi hợp đồng miệng), hợp đồng cử hợp đồng văn 1.1.3 Bản chất pháp lý giao kết hợp đồng Giao kết hợp đồng (GKHĐ) hiểu q trình, chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng thực hành vi thỏa thuận, thống nhất, xác nhận với nội dung hợp đồng Như vậy, GKHĐ trình, đó: - Có tham gia hai bên chủ thể có lực pháp luật, lực hành vi dân phù hợp với loại hợp đồng mà bên muốn ký kết tự nguyện GKHĐ Họ bên chủ thể hợp đồng hình thành đại diện hợp pháp hai bên chủ thể quan hệ hợp đồng; - Có bày tỏ chủ động, trực tiếp ý chí muốn GKHĐ bên (bên đề nghị giao kết hợp đồng) thông qua thông tin cụ thể bên đưa BLDS gọi “đề nghị giao kết hợp đồng”; - Có chấp thuận bên (bên đề nghị giao kết hợp đồng) thông tin cụ thể bên đưa BLDS gọi nội dung đề nghị GKHĐ thể qua chấp nhận đề nghị GKHĐ; - Xác lập quan hệ hợp đồng hình thức theo quy định pháp luật (có thể lời nói, cử văn bản) Có thể biểu q trình GKHĐ sơ đồ sau: Đề nghị GKHĐ Nhận Gửi Bên đề nghị Bên đề nghị Đàm phán, thương lượng Nhận Chấp nhận đề nghị GKHĐ 1.2 Các nội dung giao kết hợp đồng 1.2.1 Đề nghị giao kết hợp đồng 1.2.1.1 Các dấu hiệu nhận biết đề nghị GKHĐ Gửi Khoản Điều 390 BLDS năm 2005 quy định: “Đề nghị GKHĐ việc thể rõ ý định GKHĐ chịu ràng buộc đề nghị bên đề nghị bên xác định cụ thể” Một thông tin coi đề nghị GKHĐ đáp ứng điều kiện sau: Thứ nhất, đề nghị GKHĐ phải thể rõ ý định GKHĐ bên đề nghị Thông thường, thông tin coi thể rõ ý định GKHĐ chứa đựng nội dung chủ yếu loại hợp đồng mà bên muốn xác lập Thứ hai, đề nghị GKHĐ phải thể rõ ý chí bên đề nghị muốn GKHĐ với đối tượng xác định Nếu đề nghị hướng tới tập hợp người khơng xác định như: áp phích, quảng cáo, tờ rơi… khơng coi đề nghị GKHĐ Thứ ba, đề nghị GKHĐ phải xác định rõ thời hạn trả lời Trong thời hạn đề nghị GKHĐ có hiệu lực, bên đề nghị chấp nhận hoàn tồn đề nghị GKHĐ làm phát sinh quan hệ hợp đồng bên đề nghị bên đề nghị Pháp luật Việt Nam chưa có quy định đề nghị giao dịch, pháp luật nhiều nước có phân biệt đề nghị GKHĐ đề nghị giao dịch 1.2.1.2 Hiệu lực đề nghị GKHĐ Trong thời hạn hiệu lực đề nghị GKHĐ, bên đề nghị bị ràng buộc trách nhiệm với đề nghị GKHĐ mà đưa bên đề nghị trả lời chấp nhận đề nghị thời gian có hiệu lực đề nghị GKHĐ hợp đồng hình thành Theo thơng lệ chung thời hạn có hiệu lực đề nghị GKHĐ bên đưa đề nghị GKHĐ ấn định Tuy vậy, để xử lý tình huống, đó, bên đề nghị GKHĐ khơng ấn định thời gian có hiệu lực đề nghị GKHĐ, pháp luật số nước có quy định cách thức xác định thời hạn có hiệu lực đề nghị GKHĐ Đề nghị GKHĐ chấm dứt hiệu lực trường hợp bên nhận đề nghị trả lời không chấp nhận; hết thời hạn trả lời chấp nhận; bên đề nghị GKHĐ thông báo hợp lệ việc thay đổi, rút lại hủy bỏ đề nghị GKHĐ; theo thoả thuận bên đề nghị bên nhận đề nghị thời hạn chờ bên đề nghị trả lời 1.2.1.3 Thay đổi, bổ sung, huỷ bỏ đề nghị giao kết hợp đồng Bên đề nghị GKHĐ phải chịu trách nhiệm đề nghị từ đề nghị chuyển Tuy nhiên trách nhiệm bên đề nghị GKHĐ phát sinh sau bên đề nghị nhận đề nghị Do đó, bên đề nghị có quyền thay đổi rút lại đề nghị Theo quy định BLDS năm 2005, bên đề nghị GKHĐ thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng trường hợp bên đề nghị nhận thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị trước với thời điểm nhận đề nghị; điều kiện thay đổi rút lại đề nghị phát sinh trường hợp bên đề nghị có nêu rõ việc thay đổi rút lại đề nghị điều kiện phát sinh (Điều 392) 1.2.2 Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 1.2.2.1 Các dấu hiệu nhận biết chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Chấp nhận đề nghị GKHĐ hành vi tuyên bố ý chí bên đề nghị việc chấp thuận toàn nội dung đề nghị GKHĐ (Điều 396 BLDS năm 2005) Khi đề nghị GKHĐ chấp nhận quan hệ hợp đồng bên hình thành Một thông tin coi chấp nhận đề nghị GKHĐ đáp ứng yêu cầu sau: Thứ nhất, thể đồng ý bên đề nghị tất nội dung đề nghị GKHĐ Sự chấp nhận thực hình thức khác như: văn bản, lời nói, cử chỉ, chí im lặng (nếu bên có thỏa thuận im lặng coi hành vi chấp nhận hợp đồng) Theo quy định khoản Điều 404 BLDS năm 2005 im lặng coi chấp nhận đề nghị GKHĐ bên có thoả thuận Thứ hai, chấp nhận đề nghị GKHĐ thông báo cho bên đề nghị GKHĐ thời hạn có hiệu lực đề nghị GKHĐ Trong trường hợp thơng báo chấp nhận GKHĐ đến chậm lý khách quan mà bên đề nghị biết phải biết lý khách quan thơng báo chấp nhận GKHĐ có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời không đồng ý với chấp nhận bên đề nghị Pháp luật Việt Nam không quy định thời hạn trả lời trường hợp bên đề nghị GKHĐ không xác định thời hạn trả lời Do vậy, thời hạn trả lời kết thúc thông báo thay đổi, rút lại, huỷ bỏ đề nghị có hiệu lực bên có thoả thuận Việc pháp luật khơng quy định thời hạn trả lời trường hợp bên đề nghị khơng ấn định thời hạn dẫn đến nhiều bất lợi cho bên đề nghị 1.2.2.2 Hiệu lực chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Chấp nhận đề nghị GKHĐ yếu tố thứ hai để thiết lập nên hợp đồng, thiếu quan hệ hợp đồng khơng xác lập Vì vậy, bên đề nghị chấp nhận tồn vơ điều kiện nội dung đề nghị GKHĐ hợp đồng xác lập làm phát sinh quyền nghĩa vụ bên Chấp nhận đề nghị GKHĐ có giá trị gửi đến người đề nghị thời hạn trả lời bên đề nghị ấn định Trong trường hợp bên đề nghị nhận chấp nhận GKHĐ hết hạn trả lời chấp nhận khơng có hiệu lực coi đề nghị bên chậm trả lời Nếu bên đề nghị GKHĐ chết lực hành vi dân sau bên đề nghị GKHĐ trả lời chấp nhận GKHĐ đề nghị GKHĐ có giá trị Hoặc bên đề nghị GKHĐ chết lực hành vi dân sau trả lời chấp nhận GKHĐ việc trả lời chấp nhận GKHĐ có giá trị (Điều 398, 399 BLDS năm 2005) Như vậy, hợp đồng coi hình thành ràng buộc bên Quy định không hợp lý trường hợp hợp đồng bắt buộc phải cá nhân thực Trong trường hợp hợp đồng bắt buộc phải cá nhân thực cá nhân bị chết bị Toà án tuyên bố chết, theo quy định BLDS năm 2005, hợp đồng hình thành ràng buộc bên thực tế, việc thực hợp đồng khơng thể cá nhân khơng có người thừa kế có người khơng thể thực công việc Quy định mâu thuẫn với quy định khoản Điều 424 BLDS 2005, theo đó, hợp đồng chấm dứt trường hợp cá nhân GKHĐ chết, pháp nhân chủ thể khác chấm dứt mà hợp đồng phải cá nhân, pháp nhân chủ thể thực 1.2.2.3 Thay đổi, bổ sung, huỷ bỏ chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng Khi bên đề nghị chấp nhận GKHĐ, có nêu điều kiện sửa đổi đề nghị coi người đưa đề nghị (Điều 395 BLDS năm 2005) Quy định BLDS năm 2005 khiến q trình GKHĐ bên trở nên rắc rối cần thay đổi nhỏ thông báo chấp nhận GKHĐ làm cho trình GKHĐ quay bước khởi đầu (một bên đưa đề nghị) 1.2.2.4 Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng hạn Theo quy định Điều 397 BLDS năm 2005 trường hợp bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể trường hợp qua điện thoại qua phương tiện khác bên đề nghị phải trả lời có chấp nhận khơng chấp nhận, trừ trường hợp có thoả thuận thời hạn trả lời Nếu bên có thoả thuận thời hạn trả lời bên đề nghị ấn định thời hạn trả lời đề nghị GKHĐ chấp nhận đề nghị GKHĐ làm phát sinh quan hệ hợp đồng bên bên đề nghị trả lời thời hạn Nếu bên đề nghị GKHĐ nhận trả lời hết hạn trả lời chấp nhận coi đề nghị bên chậm trả lời Trong trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm lý khách quan mà bên đề nghị biết phải biết lý khách quan thơng báo chấp nhận giao kết hợp đồng có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời không đồng ý với chấp nhận bên đề nghị 1.2.3 Thời điểm địa điểm xác lập quan hệ hợp đồng *Về thời điểm giao kết hợp đồng: Theo pháp luật Việt Nam thời điểm hình thành hợp đồng quy định chung thời điểm bên đề nghị GKHĐ nhận chấp nhận đề nghị GKHĐ bên đề nghị Trên thực tế, hợp đồng giao kết lời nói thời điểm GKHĐ bên trực tiếp thoả thuận nội dung chủ yếu hợp đồng Đối với hợp đồng giao kết văn thời điểm GKHĐ thời điểm bên sau ký vào văn hợp đồng Riêng hợp đồng theo quy định pháp luật theo thoả thuận bên phải có cơng chứng nhà nước, chứng thực, đăng ký xin phép, thời điểm GKHĐ thời điểm chứng nhận, chứng thực, đăng ký cho phép Nếu bên giao kết hợp đồng phương thức giao dịch gián tiếp (các bên tham gia giao dịch không trực tiếp gặp gỡ mà trao đổi thông tin hỗ trợ phương tiện thông tin liên lạc thư tín, điện tín) hợp đồng coi giao kết thời điểm bên đề nghị GKHĐ nhận chấp nhận đề nghị GKHĐ Trong trường hợp bên tham gia giao dịch thoả thuận im lặng trả lời chấp thuận theo quy định BLDS năm 2005, thời điểm GKHĐ thời điểm hết thời hạn trả lời mà bên nhận đề nghị im lặng *Về địa điểm giao kết hợp đồng: Pháp luật thực tiễn giao kết hợp đồng nước giới dựa nhiều khác để xác định địa điểm giao kết hợp đồng Trước hết, bên thỏa thuận với để quy định địa điểm giao kết hợp đồng Trường hợp bên không thỏa thuận hợp đồng không quy định rõ địa điểm giao kết hợp đồng địa điểm giao kết hợp đồng nơi diễn hành vi thực tế bên (hoặc người đại diện bên) liên quan đến việc thống nội dung hợp đồng xác nhận nội dung mà bên thống với Đối với hợp đồng giao kết cách gián tiếp địa điểm GKHĐ nơi cư trú cá nhân trụ sở pháp nhân đưa lời đề nghị GKHĐ, bên khơng có thoả thuận khác 1.3 Pháp luật giao kết hợp đồng 1.3.1 Vai trò pháp luật việc giao kết hợp đồng Khi giao kết hợp đồng, tổ chức, cá nhân dựa vào quy định pháp luật, coi gợi ý để tạo định hướng thoả thuận nội dung hợp đồng, soạn thảo văn hợp đồng Dựa vào quy định pháp luật, bên biết để ký kết loại hợp đồng cần lưu ý tới vấn đề gì, bên phải đưa nội dung chủ yếu vào hợp đồng, bên nên đàm phán nội dung Ngồi ra, q trình giao kết hợp đồng, vấn đề chưa bên thỏa thuận, thống nhất, ghi nhận văn hợp đồng quyền áp dụng theo quy định sẵn có pháp luật 1.3.2 Nguồn luật điều chỉnh quan hệ phát sinh trình giao kết hợp đồng * Giai đoạn từ trước ngày 01/7/1996 (ngày BLDS năm 1995 có hiệu lực) Pháp luật Việt Nam giai đoạn phân biệt thành hai loại hợp đồng dân hợp đồng kinh tế Hợp đồng dân hợp đồng kinh tế tồn hoàn toàn biệt lập với chịu điều chỉnh hai văn pháp luật riêng biệt PLHĐKT Pháp lệnh Hợp đồng dân (PLHĐDS) năm 1991 Các quy định hợp đồng hai văn pháp luật có nội dung khác quy định GKHĐ văn pháp luật thời kỳ có nhiều điểm khác PLHĐKT quy định vấn đề GKHĐ kinh tế cách sơ sài PLHĐKT không đề cập đến nhiều vấn đề liên quan đến GKHĐ như: điều kiện, giá trị pháp lý đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ, điều kiện, thủ tục thay đổi rút lại đề nghị GKHĐ; thời điểm, địa điểm GKHĐ (đặc biệt trường hợp hợp đồng ký kết phương thức gián tiếp)… Bên cạnh đó, với phân biệt khiên cưỡng hợp đồng kinh tế hợp đồng dân dẫn đến nhiều trường hợp xác định số quan hệ hợp đồng hợp đồng kinh tế hay hợp đồng dân Việc không xác định văn pháp luật điều chỉnh quan hệ khiến thân chủ thể khó khăn trình giao kết thực hợp đồng quan tài phán lúng túng giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng chủ thể * Giai đoạn từ ngày 01/7/1996 đến trước ngày 01/01/2006 BLDS năm 1995 không đề cập đến mục đích hợp đồng dân phục vụ cho hoạt động sinh hoạt, tiêu dùng nên bước đầu rút ngắn khác biệt hợp đồng kinh tế hợp đồng dân Với đời BLDS năm 1995 Luật Thương mại năm 1997, quy định nhiều vấn đề cụ thể liên quan đến việc GKHĐ như: điều kiện, giá trị pháp lý đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ, điều kiện, thủ tục thay đổi rút lại huỷ bỏ đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ; thời điểm, địa điểm GKHĐ quy định rõ hơn, tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể trình GKHĐ *Giai đoạn từ ngày 01/01/2006 đến nay: Kể từ ngày BLDS năm 2005 có hiệu lực (01/01/2006) hợp đồng chịu điều chỉnh chung BLDS năm 2005 BLDS năm 2005 có nhiều quy định mới, tiến điều chỉnh hoạt động GKHĐ, tạo khung pháp lý vững cho chủ thể tiến hành GKHĐ thực tế Ngoài quy định chung hợp đồng, GKHĐ BLDS năm 2005, Nhà nước ta ban hành nhiều quy định riêng loại hợp đồng văn pháp luật chuyên ngành Do đó, văn pháp luật chuyên ngành ưu tiên áp dụng trước, trường hợp văn pháp luật chun ngành khơng có quy định áp dụng quy định chung BLDS năm 2005 Luật Thương mại năm 2005 quy định thói quen hoạt động thương mại, tập quán thương mại coi nguồn bổ sung quan trọng việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng, bao gồm việc GKHĐ BLDS năm 2005 LTM năm 2005 thức thừa nhận thói quen hoạt động thương mại tập quán nguồn luật điều chỉnh trình giao kết thực hợp đồng bên, đồng thời quy định rõ nguyên tắc ưu tiên áp dụng phối hợp thói quen thương mại, pháp luật tập quán 1.3.3 Các nội dung pháp luật giao kết hợp đồng Các quy định pháp luật GKHĐ thường đề cập đến số nhóm vấn đề sau đây: - Các nguyên tắc giao kết hợp đồng: BLDS Việt Nam đề cao nguyên tắc: Tự giao kết hợp đồng không trái pháp luật, đạo đức xã hội; ngun tắc tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng; - Điều kiện có hiệu lực hợp đồng, trường hợp hợp đồng vô hiệu xử lý hợp đồng vô hiệu Các quy định đề cập đến lực chủ thể (năng lực pháp luật lực) mà tổ chức, cá nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình cần đáp ứng để tham gia giao kết hợp đồng; điều kiện nội dung mục đích giao kết hợp đồng; điều kiện tính tự nguyện, tự ý chí, tự thỏa thuận giao kết hợp đồng; hình thức hợp đồng; quy định làm hợp đồng vô hiệu; cách thức xử lý hậu hợp đồng vô hiệu Biết quy định chủ thể giao kết hợp đồng hợp pháp, đảm bảo làm phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý ràng buộc bên giao kết với - Trình tự, thủ tục giao kết hợp đồng: quy định thường đề cập đến vấn đề liên quan đến đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ như: điều kiện để thông tin coi đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ; hiệu lực pháp lý, tính ràng buộc đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ với bên đề nghị, bên đề nghị GKHĐ; điều kiện, thủ tục, hậu pháp lý việc sửa đổi, bổ sung, rút lại đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ; thời điểm, địa điểm xác lập hợp đồng… - Người đại diện ký kết hợp đồng, vấn đề ủy quyền ký kết hợp đồng - Các nội dung hợp đồng, thể qua điều khoản hợp đồng văn cam kết mà bên tham gia ký kết hợp đồng thống với Về mặt pháp lý nội dung hợp đồng quyền nghĩa vụ chủ thể tham gia giao kết hợp đồng - Điều kiện, thủ tục giao kết số loại hợp đồng riêng hợp đồng phải công chứng, chứng thực; hợp đồng ký kết qua thủ tục đấu thầu, đấu giá; hợp đồng phải đăng ký sau ký kết… Chương NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG BỘ LUẬT DÂN SỰ 2005 VÀ NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁT SINH TRONG THỰC TIỄN THI HÀNH 2.1 Điểm thể hóa quy định pháp luật giao kết hợp đồng Các quy định GKHĐ BLDS năm 2005 áp dụng chung cho tất quan hệ hợp đồng, kể hợp đồng hoạt động kinh doanh hợp đồng sinh hoạt, tiêu dùng Các chủ thể khơng cịn phải phân biệt hợp đồng kinh tế hay hợp đồng dân để xác định việc ký kết thực hợp đồng phải tuân theo quy định BLDS hay PLHĐKT 2.2 Điểm quy định nguyên tắc giao kết hợp đồng 2.2.1 Nguyên tắc tự giao kết hợp đồng, không trái pháp luật, đạo đức xã hội So với BLDS năm 1995 nguyên tắc tự giao kết hợp đồng đảm bảo tốt BLDS 2005, cụ thể sau: - BLDS năm 2005 xác hố quy định điều kiện nội dung hợp đồng không vi phạm điều cấm pháp luật BLDS năm 2005 quy định hợp đồng bị vơ hiệu tồn nội dung vi phạm điều cấm pháp luật - BLDS năm 2005 thể tôn trọng nguyên tắc tự GKHĐ, quyền tự thỏa thuận cho bên GKHĐ qua quy định liên quan đến hình thức hợp đồng; điều kiện hình thành hợp đồng; vai trị điều khoản chủ yếu hợp đồng BLDS năm 2005 bỏ quy định hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng BLDS 2005 đưa khuyến nghị nội dung nên có loại HĐ cho phù hợp Theo quy định Điều 402 BLDS năm 2005, tuỳ theo loại hợp đồng, bên thoả thuận nội dung bên đưa vào phù hợp đảm bảo thực BLDS năm 2005 bỏ khống chế mức phạt tối đa hành vi vi phạm hợp đồng Trước BLDS năm 1995 quy định mức phạt tối đa không 5% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm (Điều 378), PLHĐKT 1989 quy định mức tiền phạt vi phạm hợp đồng từ 2% đến 12% giá trị phần hợp đồng kinh tế bị vi phạm Luật Thương mại năm 1997 quy định mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng, không 8% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm Theo quy định BLDS năm 2005 bên tự thoả thuận mức phạt vi phạm hợp đồng trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Như vậy, trường hợp có văn pháp luật khác quy định mức phạt tối đa bên GKHĐ bị khống chế mức tối đa pháp luật Quy định BLDS năm 2005 tiến quy định văn pháp luật trước đảm bảo quyền tự thoả thuận bên GKHĐ, mặt khác việc bên thoả thuận mức phạt cao góp phần hạn chế vi phạm hợp đồng bên, giúp đảm bảo tốt việc thực hợp đồng Bởi mang tên phạt vi phạm hợp đồng chế tài phạt vi phạm hợp đồng chế tài tiền tệ với mục đích khơng phải trừng phạt bên vi phạm mà quan trọng nâng cao ý thức thực hợp đồng bên 2.2.2 Nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng (i) Người tham gia giao dịch hoàn tồn tự nguyện BLDS 2005 có nhiều quy định để đảm bảo thực tốt nguyên tắc này, cụ thể sau: - BLDS năm 2005 quy định rõ ràng trường hợp giao dịch dân vô hiệu vi phạm nguyên tắc tự nguyện quy định giao dịch dân vô hiệu lừa dối, nhầm lẫn, đe doạ + Khi bên có lỗi vơ ý làm cho bên nhầm lẫn nội dung giao dịch dân mà xác lập giao dịch bên bị nhầm lẫn có quyền yêu cầu bên thay đổi nội dung giao dịch đó, bên khơng chấp nhận bên bị nhầm lẫn có quyền u cầu Tồ án tuyên bố giao dịch vô hiệu BLDS năm 2005 tiến quy định BLDS năm 1995 rõ: Trong trường hợp bên lỗi cố ý làm cho bên nhầm lẫn nội dung giao dịch giải theo quy định Điều 132 BLDS năm 2005 Trước BLDS năm 1995 quy định: giao dịch dân vơ hiệu bị nhầm lẫn bên có lỗi việc để xảy nhầm lẫn phải bồi thường thiệt hại (khoản Điều 141 BLDS năm 1995) mà khơng có phân biệt hành vi vơ ý gây nhầm lẫn hành vi cố ý gây nhầm lẫn + Khi bên tham gia giao dịch dân bị lừa dối bị đe dọa có quyền u cầu Tồ án tun bố giao dịch dân vơ hiệu BLDS năm 2005 quy định cụ thể BLDS năm 1995 (Điều 132 BLDS năm 2005) Như vậy, không hành vi lừa dối, đe doạ bên tham gia GKHĐ mà hành vi lừa dối, đe doạ bên thứ ba nhằm đem đến việc GKHĐ cho bên khiến cho hợp đồng bị tuyên vô hiệu Và việc đe doạ BLDS năm 2005 quy định cụ thể hướng đến thân chủ thể GKHĐ cha, mẹ, vợ, chồng, họ coi tuyên bố hợp đồng vơ hiệu Phạm vi “người thân thích” xác định rõ, giúp quan có thẩm quyền dễ dàng việc áp dụng quy định pháp luật (ii) Nguyên tắc bình đẳng BLDS năm 2005 bổ sung thêm quy định hữu hiệu để bảo vệ triệt để quyền bình đẳng chủ thể Nguyên tắc bình đẳng thể rõ quy định hợp đồng dân theo mẫu Điều 407 BLDS năm 2005 Trong trường hợp bên đưa hợp đồng gồm điều khoản đặt theo mẫu (hợp đồng mẫu) mà có điều khoản khơng rõ ràng bên đưa hợp đồng theo mẫu phải chịu bất lợi giải thích điều khoản Ngồi trường hợp hợp đồng theo mẫu có điều khoản miễn trách nhiệm bên đưa hợp đồng theo mẫu, tăng trách nhiệm loại bỏ quyền lợi đáng bên điều khoản khơng có hiệu lực, trừ trường hợp có thoả thuận khác Bên quyền đưa hợp đồng mẫu bên có nhiều lợi so với bên họ tự định đoạt nội dung hợp đồng cho có lợi cho Do vậy, để đảm bảo quyền bình đẳng chủ thể, BLDS năm 2005 loại bỏ quyền hưởng điều khoản miễn trách nhiệm bên đưa hợp đồng điều khoản tăng trách nhiệm loại bỏ quyền lợi đáng bên Đây vấn đề mà Điều 406 BLDS năm 1995 chưa dự liệu (iii) Nguyên tắc thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng Các bên tham gia GKHĐ mong muốn hợp đồng giao kết thực cách có hiệu quả, hạn chế cách tốt rủi ro, tổn thất tham gia GKHĐ Để bên GKHĐ nhanh chóng đạt thoả thuận, họ cần phải thiện chí, trung thực hợp tác suốt trình thương lượng nhằm nhanh chóng giải vấn đề phát sinh Bên cạnh đó, bên quan hệ hợp đồng cần trung thực, thẳng, không bên lừa dối bên thoả thuận vấn đề liên quan đến hợp đồng Có vậy, q trình GKHĐ thực hợp đồng sau nhanh chóng, dễ dàng 2.3 Điểm quy định hình thức hợp đồng: Hiện nay, BLDS 2005 bỏ quy định hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng mà quy định: “Hình thức giao dịch dân điều kiện có hiệu lực giao dịch trường hợp pháp luật có quy định” (khoản Điều 122 BLDS năm 2005) Mặt khác, bên có quyền thực quy định hình thức hợp đồng bị tun vơ hiệu q thời hạn mà bên không thực Đây quy định “mở” phù hợp với điều kiện kinh tế thị trường BLDS năm 2005 Bằng quy định đó, BLDS năm 2005 hạn chế việc bên lợi dụng việc hợp đồng chưa đáp ứng yêu cầu hình thức để u cầu Tồ án tun bố hợp đồng vơ hiệu Tuy nhiên, BLDS năm 2005 có hạn chế quy định hình thức hợp đồng Đó quy định hình thức hợp đồng khơng phải điều kiện có hiệu lực hợp đồng chưa thật rõ, cịn có nhiều cách hiểu khác khiến cho việc áp dụng không thống thực tế Nhằm đảm bảo lợi ích cơng cộng, quản lý nhà nước, lợi ích bên tham gia hợp đồng lợi ích người khác, pháp luật quy định hợp đồng liên quan đến tài sản lớn phải thể dạng hình thức định Trong trường hợp pháp luật có quy định hợp đồng phải thể văn có cơng chứng chứng thực, phải đăng ký xin phép phải tuân theo quy định Trong quy định BLDS năm 2005, nhà làm luật nước ta bắt đầu tiếp nhận nguyên tắc vi phạm hình thức hợp đồng không làm hợp đồng vô hiệu Tuy nhiên với cách quy định khoản Điều 122 BLDS năm 2005 pháp luật quy định trường hợp hợp đồng phải thể hình thức định mà bên vi phạm, hợp đồng bị tun vơ hiệu Ngồi việc bỏ quy định hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng, BLDS năm 2005 thức thừa nhận hợp đồng dân xác lập thơng qua phương tiện điện tử hình thức thông điệp liệu coi ký kết văn Quy định BLDS năm 2005 tạo khung pháp lý mềm dẻo, phù hợp với phát triển kinh tế, giúp cho chủ thể quan hệ hợp đồng 2.4 Điểm quy định đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng BLDS năm 2005 có hàng loạt quy định liên quan đến thủ tục GKHĐ so với PLHĐKT BLDS năm 2005 kế thừa bổ sung nhiều quy định mới, tiến khía cạnh pháp lý liên quan đến GKHĐ so với BLDS năm 1995 LTM năm 1997 BLDS năm 2005 quy định rõ điều kiện cần để thông tin coi đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ, hiệu lực pháp lý đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ, điều kiện, thủ tục thay đổi, rút lại đề nghị GKHĐ… Những quy định BLDS năm 2005 tạo linh hoạt, thuận tiện, chặt chẽ cho bên GKHĐ 2.4.1 Đề nghị giao kết hợp đồng BLDS năm 2005 có hàng loạt quy định đề nghị GKHĐ, cụ thể sau: - BLDS năm 2005 tiến văn pháp luật trước đưa khái niệm khái quát đề nghị GKHĐ (Điều 390), thể cách đầy đủ đặc trưng đề nghị GKHĐ BLDS năm 2005 bỏ yêu cầu đề nghị GKHĐ phải có nội dung chủ yếu hợp đồng theo quy định pháp luật Hiện nay, chủ thể quyền tự thoả thuận tất điều pháp luật không cấm hợp đồng Do vậy, BLDS năm 2005 bỏ quy định nội dung chủ yếu mà bắt buộc đề nghị GKHĐ phải có để bên đề nghị tự định - BLDS năm 2005 bổ sung quy định thời điểm có hiệu lực đề nghị giao kết hợp đồng BLDS năm 2005 quy định cụ thể thời điểm có hiệu lực đề nghị GKHĐ Đây vấn đề chưa quy định rõ ràng BLDS năm 1995 Luật Thương mại năm 1997 Luật Thương mại năm 1997 quy định chung chung thời hạn trách nhiệm bên chào hàng thời điểm chào hàng chuyển cho bên chào hàng mà không xác định rõ thời điểm chào hàng có hiệu lực chào hàng gửi bên chào hàng nhận chào hàng làm để xác định thời điểm (khoản Điều 53) - BLDS năm 2005 quy định rõ thời điểm có hiệu lực đề nghị GKHĐ Điều 391 xác định hiệu lực đề nghị GKHĐ khoảng thời hạn trả lời bên đề nghị ấn định trừ trường hợp chấm dứt đề nghị GKHĐ khoản 1,3,4 Điều 394 Nhưng BLDS năm 2005 chưa có quy định cụ thể thời hạn có hiệu lực đề nghị GKHĐ bên đề nghị không quy định rõ thời hạn trả lời đề nghị Trước đây, BLDS năm 1995 quy định việc trả lời chấp thuận phải thời hạn trả lời không quy định trường hợp đề nghị GKHĐ khơng nói rõ thời hạn ràng buộc đề nghị tiến hành Khác với BLDS năm 1995 2005, Luật Thương mại năm 1997 quy định rõ thời hạn chào hàng trường hợp không xác định thời hạn chấp nhận chào hàng 30 ngày từ ngày chào hàng chuyển (Điều 53) - BLDS năm 2005 bổ sung thay đổi, rút lại huỷ bỏ đề nghị giao kết hợp đồng PLHĐKT khơng có quy định việc thay đổi, rút lại huỷ bỏ đề nghị GKHĐ BLDS năm 1995 quy định điều kiện thay đổi, rút lại đề nghị GKHĐ dân Điều 398 khơng có quy định trường hợp huỷ bỏ đề nghị GKHĐ Luật Thương mại năm 1997 có quy định sửa đổi, bổ sung chào hàng quy định trường hợp bên chào hàng sửa đổi,bổ sung chào hàng mà quy định trường hợp bên chào hàng tự sửa đổi, bổ sung chào hàng BLDS năm 2005 quy định cụ thể điều kiện thay đổi, rút lại hủy bỏ đề nghị GKHĐ BLDS năm 1995 quy định, bên đề nghị thay đổi rút lại đề nghị bên đề nghị chưa nhận đề nghị BLDS năm 2005 sửa lại trường hợp bên đề nghị nhận thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị trước với thời điểm nhận đề nghị BLDS năm 2005 quy định điều kiện thay đổi rút lại đề nghị phát sinh trường hợp bên đề nghị có nêu rõ việc thay đổi rút lại đề nghị điều kiện phát sinh - BLDS năm 2005 quy định hợp lý BLDS năm 1995 Luật Thương mại năm 1997 quy định bên đề nghị phải bồi thường thiệt hại cho bên đề nghị mà không giao kết hợp đồng có thiệt hại phát sinh (khoản Điều 390) Từ đây, chủ thể quyền đưa đề nghị giao kết tiến hành GKHĐ với nhiều chủ thể khác miễn đảm bảo việc giao kết thực hợp đồng Pháp luật ràng buộc họ trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh đưa đè nghị mà không GKHĐ với bên đề nghị mà - Điều 394 BLDS năm 2005 bổ sung quy định trường hợp chấm dứt đề nghị GKHĐ hậu Luật Thương mại năm 1997 chưa có quy đinh vấn đề BLDS năm 1995 có quy định chưa đầy đủ BLDS năm 2005 bổ sung thêm ba trường hợp chấm dứt đề nghị GKHĐ so với BLDS năm 1995 sau: thông báo việc thay đổi rút lại đề nghị có hiệu lực; thông báo việc huỷ bỏ đề nghị có hiệu lực; theo thoả thuận bên đề nghị bên nhận đề nghị thời hạn chờ bên đề nghị trả lời Ngoài ra, BLDS năm 2005 bỏ trường hợp đề nghị GKHĐ chấm dứt bên đề nghị chậm trả lời trường hợp bên đề nghị chậm trả lời lý khách quan bên đề nghị chấp thuận đề nghị GKHĐ có hiệu lực Tuy có nhiều điểm tiến BLDS năm 2005 chưa quy định trường hợp đề nghị GKHĐ không quy định thời hạn trả lời chấp nhận bên đề nghị không trả lời chấp nhận hay khơng chấp nhận giải nào? Liệu bên đưa đề nghị GKHĐ không ấn định thời hạn trả lời sau vài năm, bên trả lời chấp nhận hoàn toàn đề nghị GKHĐ có làm phát sinh quan hệ hợp đồng bên hay không? Đây điều mà pháp luật chưa dự liệu đến 2.4.2 Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng So với BLDS năm 1995, Luật Thương mại năm 1997 BLDS năm 2005 có nhiều quy định theo hướng cụ thể, chi tiết chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, cụ thể sau: - BLDS năm 2005 hợp lý điều kiện để thông tin coi chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng BLDS năm 2005 kế thừa quy định Luật Thương mại năm 1997 để xây dựng khái niệm khái quát chấp nhận đề nghị GKHĐ cụ thể hoá điều kiện để thông báo coi chấp nhận đề nghị GKHĐ (Điều 396 BLDS năm 2005) Nhờ đó, việc xác định thơng tin đưa có phải chấp nhận đề nghị GKHĐ khơng, có làm phát sinh quan hệ hợp đồng bên hay không trở nên đơn giản, dễ dàng nhiều - BLDS năm 2005 bổ sung rút lại chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng BLDS năm 1995, Luật Thương mại năm 1997 không quy định trường hợp rút lại chấp nhận đề nghị GKHĐ BLDS năm 2005 quy định cụ thể điều kiện rút lại thông báo chấp nhận GKHĐ Điều 400, nhiên quy định khó thực thực tế, thơng báo rút lại chấp nhận GKHĐ phải đến trước đến với thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận Như vậy, trường hợp bên đề nghị trả lời chấp nhận thông qua email điện thoại hồn tồn khơng có hội gửi thông báo rút lại đến trước thời điểm bên đề nghị nhận thông báo chấp nhận GKHĐ trừ trường hợp gửi đồng thời hai thông báo Tuy vậy, thực tế áp dụng quy định BLDS năm 2005 đề nghị GKHĐ chấp nhận đề nghị GKHĐ cịn có số hạn chế, bất cập, lên sau: - Thủ tục GKHĐ rườm rà, phức tạp, khơng thích hợp với u cầu riêng việc xác lập hợp đồng lĩnh vực kinh doanh, thương mại Theo quy định BLDS năm 2005 bên đề nghị thay đổi nội dung đề nghị đề nghị coi đề nghị (khoản Điều 392) Chỉ cần bên đề nghị đưa thay đổi nhỏ đề nghị, đề nghị cũ coi chấm dứt Đặc biệt, trường hợp bên đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng, có nêu điều kiện sửa đổi đề nghị coi người đưa đề nghị (Điều 395) Và lúc này, bên lại bắt đầu lại thủ tục GKHĐ với việc bên đề nghị trở thành bên đề nghị GKHĐ Như vậy, thấy theo quy định BLDS năm 2005 dù thay đổi thơng tin quan trọng đến đề nghị GKHĐ khiến bên phải quay lại trình GKHĐ từ ban đầu - Quy định việc trả lời chấp nhận hết thời hạn trả lời chưa hợp lý Theo quy định khoản Điều 397 BLDS năm 2005 bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận trả lời hết thời hạn trả lời chấp nhận coi đề nghị bên chậm trả lời Như vậy, dù bên đề nghị nhận trả lời hết thời hạn trả lời muốn GKHĐ với bên chậm trả lời họ lại phải bắt đầu lại thủ tục GKHĐ từ khâu đưa đề nghị (mà lúc bên đưa đề nghị bên chậm trả lời) Với quy định vậy, pháp luật buộc chủ thể phải kéo dài thời gian, chi phí cho q trình GKHĐ cách vô lý Luật Thương mại năm 1997 hợp lý quy định trường hợp bên chào hàng nhận chấp nhận chào hàng sau hết thời hạn chấp nhận chào hàng chấp nhận khơng có hiệu lực, trừ trường hợp bên chào hàng thông báo cho bên chào hàng việc chấp nhận Như vậy, bên chào hàng có quyền chấp nhận việc trả lời muộn bên chào hàng mà không cần phải bắt đầu lại thủ tục GKHĐ - Quy định không hợp lý bên chấp nhận đề nghị GKHĐ sửa đổi, bổ sung đề nghị GKHĐ Theo quy định BLDS năm 1995 BLDS năm 2005, bên đề nghị chấp nhận GKHĐ có nêu điều kiện sửa đổi đề nghị coi người đưa đề nghị (khoản Điều 399 BLDS năm 1995 Điều 395 BLDS năm 2005) Với quy định BLDS cần thay đổi dù nhỏ chấp nhận GKHĐ buộc bên phải bắt đầu lại trình GKHĐ LTM năm 1997 tiến phân chia hai trường hợp sửa đổi, bổ sung chào hàng, sửa đổi bổ sung nội dung chủ yếu chào hàng, hai sửa đổi, bổ sung chào hàng không làm thay đổi nội dung chủ yếu chào hàng Chỉ bên chào hàng sửa đổi, bổ sung làm thay đổi nội dung chủ yếu chào hàng làm hình thành chào hàng Trong trường hợp bên chào hàng sửa đổi, bổ sung nội dung chào hàng không làm thay đổi nội dung chào hàng coi chấp nhận chào hàng (Điều 52) Sự rắc rối quy định BLDS năm 2005 thấy hồn tồn không phù hợp với việc GKHĐ đặc biệt GKHĐ hoạt động kinh doanh bên Bởi việc GKHĐ hoạt động kinh doanh địi hỏi tính nhanh nhạy xác việc bên phải bắt đầu lại thủ tục GKHĐ khiến cho trình GKHĐ trở nên rối rắm tốn nhiều chi phí cho bên - BLDS năm 1995 BLDS năm 2005 không quy định thời hạn trách nhiệm bên đề nghị đề nghị trường hợp không xác định thời hạn Đây thiếu sót pháp luật gây khó khăn cho bên đề nghị Bởi chừng bên đề nghị chưa trả lời bên đề nghị phải chịu ràng buộc với đề nghị mà đưa Nếu muốn chấm dứt đề nghị trường hợp này, bên đề nghị lại phải gửi thông báo huỷ bỏ đề nghị thương lượng với bên đề nghị việc chấm dứt đề nghị Quy định chặt chẽ BLDS năm 2005 có lẽ thích hợp với giao dịch dân thông thường mà không bao quát đến giao dịch cần nhanh chóng, xác hoạt động kinh doanh 2.4 Thời điểm, địa điểm hình thành hợp đồng BLDS năm 2005 quy định chi tiết thời điểm GKHĐ với việc phân biệt thành 04 trường hợp để xác định thời điểm GKHĐ Theo Điều 404 BLDS năm 2005 hợp đồng dân giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận giao kết; hợp đồng dân xem giao kết hết thời hạn trả lời mà bên nhận đề nghị im lặng, có thoả thuận im lặng trả lời chấp nhận giao kết; thời điểm giao kết hợp đồng lời nói thời điểm bên thỏa thuận nội dung hợp đồng; thời điểm giao kết hợp đồng văn thời điểm bên sau ký vào văn Như vậy, so với văn pháp luật trước đây, BLDS năm 2005 quy định cách cụ thể chi tiết trường hợp GKHĐ cụ thể như: GKHĐ trực tiếp văn bản, GKHĐ lời nói… giúp cho bên dễ dàng trình vận dụng quy định pháp luật để xác định thời điểm hợp đồng có hiệu lực Tuy nhiên, bên cạnh điểm mới, tiến bộ, quy định BLDS năm 2005 số vướng mắc sau: - Quy định BLDS phù hợp với phương thức giao dịch hợp đồng cách trực tiếp, số trường hợp không trường hợp giao dịch gián tiếp Trong trường hợp bên không trực tiếp thoả thuận nội dung hợp đồng theo quy định BLDS năm 2005, hợp đồng hình thành bên đề nghị nhận trả lời chấp nhận GKHĐ Tuy nhiên, BLDS năm 2005 không tính đến thời điểm GKHĐ chủ thể thực GKHĐ thông qua fax thư điện tử… BLDS năm 2005 không quy định rõ trường hợp bên đàm phán, trao đổi với thư từ, giao dịch, thời điểm nhận trả lời chấp nhận GKHĐ xác định cụ thể nào? Nếu gửi qua bưu điện thời điểm xác định ngày nhận ghi dấu bưu điện gửi qua thư điện tử bên nhận thư vắng mặt thời điểm gửi, thời điểm nhận khơng trùng không xác định thời điểm nhận thời điểm nào? - Trường hợp hợp đồng phải cơng chứng, chứng thực thời điểm hình thành hợp đồng thời điểm bên đề nghị nhận chấp nhận đề nghị GKHĐ, thời điểm bên sau ký vào hợp đồng mà phải thời điểm hoàn thành việc công chứng, chứng thực Vấn đề quy định rõ BLDS năm 1995 lại không BLDS năm 2005 đề cập đến BLDS năm 2005 quy định chung chung Điều 405 trừ trường hợp pháp luật có quy định khác Tuy nhiên, BLDS năm 2005 cần quy định rõ trường hợp để tránh vướng mắc thực tiễn áp dụng 2.4.4 Giao kết hợp đồng hỗ trợ phương tiện thông tin điện tử Theo quy định khoản Điều 124 BLDS năm 2005:“…giao dịch dân thơng qua phương tiện điện tử hình thức thông điệp liệu coi giao dịch văn bản” Tuy BLDS năm 2005 không quy định cụ thể GKHĐ phương tiện điện tử việc thừa nhận thư điện tử hình thức thông tin điện tử khác coi văn hợp đồng BLDS năm 2005 đặt móng cho GKHĐ phương tiện điện tử * Quy định đề nghị giao kết hợp đồng Điều 12 Nghị định số 57/2006/NĐ-CP ngày 09/6/2006 thương mại điện tử quy định: “Một thông báo chứng từ điện tử đề nghị GKHĐ mà khơng có bên nhận cụ thể chưa coi đề nghị GKHĐ, trừ bên thông báo rõ thông báo trách nhiệm trường hợp nhận trả lời chấp nhận” Đối với việc GKHĐ website thương mại điện tử theo quy định Thông tư 09/2008/TT-BCT ngày 21 tháng năm 2008 hướng dẫn Nghị định thương mại điện tử cung cấp thông tin GKHĐ website thương mại điện tử quy định: Nếu website thương mại điện tử có chức đặt hàng trực tuyến cho hàng hóa dịch vụ cụ thể giới thiệu website đó, thơng tin giới thiệu hàng hóa, dịch vụ điều khoản liên quan xem thông báo đề nghị GKHĐ thương nhân sở hữu hàng hóa dịch vụ Nhưng chứng từ điện tử khách hàng khởi tạo gửi cách sử dụng chức đặt hàng trực tuyến xem đề nghị GKHĐ khách hàng hàng hóa dịch vụ gắn kèm chức đặt hàng trực tuyến Để đảm bảo quyền lợi cho khách hàng quan hệ với thương nhân, pháp luật giao dịch điện tử quy định: trường hợp thông qua hệ thống thông tin, bên đưa đề nghị GKHĐ bên đề nghị tiếp cận đề nghị khoảng thời gian hợp lý bên đưa đề nghị phải cung cấp cho bên đề nghị chứng từ điện tử chứng từ liên quan khác chứa nội dung hợp đồng Các chứng từ phải thỏa mãn điều kiện lưu trữ sử dụng Trường hợp website có cơng bố thời hạn trả lời đề nghị GKHĐ, hết thời hạn mà khách hàng chưa nhận trả lời thương nhân đề nghị GKHĐ khách hàng chấm dứt hiệu lực Việc trả lời chấp nhận sau thời hạn hình thành đề nghị GKHĐ khác từ phía thương nhân Trong trường hợp website khơng cơng bố rõ thời hạn trả lời đề nghị GKHĐ, vòng 08 (tám) làm việc kể từ gửi đề nghị GKHĐ, khách hàng chưa nhận trả lời đề nghị GKHĐ đề nghị GKHĐ khách hàng xem chấm dứt hiệu lực * Quy định chấp nhận đề nghị GKHĐ Khi trả lời chấp nhận đề nghị GKHĐ website thương mại điện tử, thương nhân phải cung cấp cho khách hàng thơng tin sau: Danh sách tồn hàng hóa dịch vụ khách hàng đặt mua, số lượng, giá sản phẩm tổng giá trị hợp đồng; Thời hạn giao hàng cung ứng dịch vụ; Thông tin liên hệ để khách hàng hỏi tình trạng thực hợp đồng cần thiết Nếu thương nhân trả lời không chấp nhận đề nghị GKHĐ phải nêu rõ lý Trả lời đề nghị GKHĐ phải thực hình thức phù hợp để thơng tin lưu trữ, in ấn hệ thống thông tin khách hàng hiển thị sau Thời điểm GKHĐ sử dụng chức đặt hàng trực tuyến website thương mại điện tử thời điểm khách hàng nhận trả lời thương nhân chấp nhận đề nghị GKHĐ Luật Giao dịch điện tử năm 2005 quy định nguyên tắc GKHĐ điện tử Điều 35, theo bên GKHĐ điện tử phải tuân thủ nguyên tắc sau: bên tham gia có quyền thỏa thuận sử dụng phương tiện điện tử giao kết thực hợp đồng, việc giao kết thực hợp đồng điện tử phải tuân thủ quy định Luật pháp luật hợp đồng, giao kết thực hợp đồng điện tử, bên có quyền thoả thuận yêu cầu kỹ thuật, chứng thực, điều kiện bảo đảm tính tồn vẹn, bảo mật có liên quan đến hợp đồng điện tử Luật Giao dịch điện tử năm 2005 có nhiều quy định để bảo vệ quyền lợi bên GKHĐ điện tử Ngồi ra, Thơng tư 09/2008/TT-BCT ngày 21 tháng năm 2008 hướng dẫn Nghị định thương mại điện tử cung cấp thông tin GKHĐ website thương mại điện tử quy định bảo vệ quyền lợi khách hàng GKHĐ website thương mại điện tử gồm quy định thông tin thương nhân người sở hữu website, chế rà soát xác nhận nội dung hợp đồng, thủ tục chấm dứt hợp đồng hợp đồng cung ứng dịch vụ trực tuyến dài hạn, giải tranh chấp liên quan đến hợp đồng giao kết website thương mại điện tử, bảo vệ thông tin cá nhân khách hàng website thương mại điện tử, yêu cầu thông tin đầy đủ trung thực việc chứng nhận website thương mại điện tử uy tín Ngoài ra, việc xác định thẩm quyền người đại diện cho chủ thể gửi thông báo đề nghị GKHĐ đại diện ký kết hợp đồng tương đối khó khăn thực tế Tuy nhiên pháp luật không quy định bắt buộc bên GKHĐ phải áp dụng cơng nghệ để đảm bảo tính tồn vẹn hợp đồng điện tử Pháp luật nhiều nước có quy định bảo mật chữ ký điện tử Một phương pháp nhiều nước áp dụng để bảo mật chữ ký điện tử mã hoá chữ ký điện tử (PKI) PKI sử dụng thuật toán để mã hoá văn trực tuyến theo bên có thẩm quyền truy cập văn Các bên có chìa khố để đọc ký văn nên khơng giả mạo chữ ký Điều 22 Luật Giao dịch điện tử năm 2005 Việt Nam bước đầu quy định điều kiện để bảo đảm an toàn cho chữ ký điện tử Đối với doanh nghiệp, sử dụng hợp đồng điện tử phương cách tiết giảm chi phí, tiết kiệm thời gian, phản ứng nhanh nhạy trước diễn biến thị trường cạnh tranh Với tư cách văn luật chung, BLDS năm 2005 cần bổ sung quy định giao kết thực hợp đồng phương tiện điện tử để tạo sở pháp lý cho phát triển thương mại điện tử tăng chất lượng hoạt động GKHĐ qua mạng Internet Chương MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG 3.1 Sự cần thiết phải tiếp tục hoàn thiện quy định pháp luật giao kết hợp đồng Các quy định pháp luật hợp đồng nước ta q trình hồn thiện để theo kịp tiến khoa học pháp lý đại giới phù hợp với điều kiện phát triển kinh tế xã hội, trình hội nhập Việt Nam Sự bùng nổ công nghệ thông tin tác động sâu sắc tới phương thức giao kết, thực hợp đồng mang tính truyền thống giúp cho việc đơn giản hoá thủ tục giao kết, thực hợp đồng nhằm giảm chi phí thời gian tiền bạc cho tổ chức, cá nhân tham gia quan hệ hợp đồng Trong thực tiễn áp dụng quy định pháp luật hợp đồng Việt Nam phát sinh nhiều khó khăn, vướng mắc cần nhận diện để có giải pháp khắc phục Các khó khăn, vướng mắc xuất phát từ nhiều nguyên nhân khác tạo nên sức ép lớn cho việc áp dụng pháp luật mềm dẻo, linh hoạt thực tiễn Pháp luật hợp đồng nói chung giao kết hợp đồng nói riêng cịn nhiều bất cập, số quy định cứng nhắc, khó áp dụng thực tiễn; pháp luật hợp đồng thiếu nhiều quy định chế định hợp đồng đại, chưa thật phù hợp để điều chỉnh quan hệ hợp đồng hoạt động kinh doanh Một số quy định BLDS năm 2005 cịn thiếu tính linh hoạt, xây dựng để thay cho chế định hợp đồng kinh tế với quy định nay, có lẽ phù hợp cho giao dịch tài sản hoạt động dân tuý, chưa bao quát tất loại giao dịch phát sinh lĩnh vực sản xuất kinh doanh hợp đồng mà đối tượng loại tài sản đặc biệt, chưa phản ánh đặc thù, yêu cầu riêng mà giao dịch hoạt động đầu tư, kinh doanh đặt Trong đó, quy định hợp đồng luật chuyên ngành mà điển hình Luật Thương mại năm 2005 thiếu tính thống với BLDS năm 2005 thể can thiệp sâu quản lý hành vào quan hệ hợp đồng Một số quy định BLDS năm 2005, Luật Thương mại năm 2005 văn khác nhiều bất cập, chưa đảm bảo tốt quyền tự kinh doanh, tự hợp đồng chủ thể “Tính thương mại” BLDS năm 2005 hạn chế, chưa phản ánh đặc trưng yêu cầu riêng việc giao kết, thực hợp đồng phục vụ hoạt động kinh doanh Riêng hoạt động GKHĐ, việc điều chỉnh pháp luật lên nhiều hạn chế, bất cập (như phân tích Chương 2) Trong lên vướng mắc sau: BLDS năm 2005 thiếu quy định cần thiết chế định hợp đồng đại, ví dụ, BLDS năm 2005 chưa quy định vấn đề mang tính nguyên tắc giao kết hợp đồng thông qua thủ tục đặc biệt đấu thầu, đấu giá, giao kết hợp đồng qua mạng Internet , chưa quy định rõ điều kiện để thông tin coi đề nghị GKHĐ phân biệt đề nghị GKHĐ với đề nghị giao dịch chưa quy định thời hạn có hiệu lực đề nghị GKHĐ trường hợp bên đưa đề nghị giao kết hợp đồng không xác định rõ thời hạn 3.2 Yêu cầu định hướng việc hoàn thiện quy định pháp luật GKHĐ 3.2.1 Yêu cầu việc hoàn thiện quy định pháp luật GKHĐ Những quy định chung hợp đồng BLDS năm 2005 khắc phục phần tản mát, thiếu thống mâu thuẫn quy định hợp đồng nói chung quy định GKHĐ nói riêng Việt Nam Do đó, việc hồn thiện nâng cao hiệu áp dụng quy định pháp luật GKHĐ địi hỏi phải đảm bảo tính chặt chẽ, lơ gíc, thống lĩnh vực điều chỉnh khác pháp luật chung pháp luật chuyên ngành khả dự liệu tình phát sinh thực tiễn Việc hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng nhằm phục vụ tốt cho việc ký kết, thực hợp đồng tổ chức, cá nhân, cần có tương thích với u cầu sách phát triển chung đất nước Pháp luật GKHĐ mặt phải tuân theo nguyên tắc kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, mặt khác phải tuân thủ triệt để chủ trương, sách Đảng Nhà nước Việt Nam Bên cạnh việc hoàn thiện pháp luật, vấn đề quan trọng đặt phải nâng cao hiệu thi hành pháp luật Để đưa pháp luật vào sống cần quan tâm giải đồng nhiều vấn đề, việc nâng cao hiểu biết pháp luật, ý thức chấp hành pháp luật tổ chức, cá nhân giữ vai trị đặc biệt quan trọng Ngồi ra, phải thiết lập, tổ chức vận hành hiệu chế phát hiện, xử lý vi phạm pháp luật việc ký kết thực hợp đồng 3.2.2 Định hướng việc hoàn thiện quy định pháp luật giao kết hợp đồng Việc hoàn thiện nâng cao hiệu áp dụng quy định pháp luật GKHĐ cần đảm bảo định hướng sau: Thứ nhất: Việc hoàn thiện pháp luật GKHĐ phải khắc phục bất cập thực tiễn ký kết, thực hợp đồng, đồng thời phải tạo tảng pháp lý quan trọng để tổ chức, cá nhân thiết lập quan hệ hợp đồng cách thuận tiện, nhanh chóng; vừa đảm bảo quyền tự thỏa thuận, định đoạt chủ thể thuộc tính hợp đồng, vừa góp phần bảo vệ lợi ích Nhà nước trật tự công cộng Việc tiếp tục hồn thiện quy định hợp đồng, có quy định GKHĐ phải tạo chuyển biến chất việc điều chỉnh pháp luật quan hệ hợp đồng, thủ tục giao kết hợp đồng Pháp luật hợp đồng phải có tác dụng mở đường cho quan hệ kinh tế, quan hệ dân phát sinh, phát triển Sự phát triển khoa học pháp lý Việt Nam, việc bắt đầu đánh giá cao vai trò án lệ, luật tục, thói quen hoạt động thương mại, tập quán thương mại tác động mạnh mẽ đến pháp luật hợp đồng Sự bùng nổ công nghệ thông tin tác động sâu sắc tới phương thức giao kết, thực hợp đồng mang tính truyền thống tạo tiền đề quan trọng cho việc đơn giản hoá thủ tục giao kết, thực hợp đồng nhằm giảm chi phí thời gian tiền bạc cho tổ chức, cá nhân tham gia quan hệ hợp đồng Tất vấn đề đặt cho q trình hồn thiện chế định hợp đồng nói chung, quy định GKHĐ yêu cầu Pháp luật hợp đồng vừa phải tôn trọng thể chế hoá nguyên lý tảng luật tư, vừa phải đảm bảo tính định định hướng kinh tế XHCN BLDS năm 2005, Luật Thương mại năm 2005 nhiều văn pháp luật khác cố gắng giải hài hoà hai yêu cầu nêu trên, song kết chưa ý muốn Nếu pháp luật can thiệp sâu vào nội dung hợp đồng làm hạn chế quyền tự sáng tạo bên ký kết; pháp luật biện pháp can thiệp hợp lý quyền tự hợp đồng dẫn tới “tự vơ phủ” ảnh hưởng xấu đến trật tự cơng, đến quyền lợi ích hợp pháp người thứ bên ký kết hợp đồng Thứ hai: Việc hoàn thiện pháp luật GKHĐ phải đặt tổng thể chung việc xây dựng hoàn thiện pháp luật, pháp luật hợp đồng, đảm bảo tính minh bạch, đồng bộ, thống khả thi pháp luật Nhu cầu thống pháp luật hợp đồng trở thành xu hướng tất yếu không Việt Nam mà nước giới Để đảm bảo tính thống nhất, đồng hệ thống pháp luật, việc hồn thiện quy định pháp luật GKHĐ khơng dừng lại quy định BLDS mà cịn phải hồn thiện quy định liên quan đến hợp đồng, GKHĐ văn pháp luật chuyên ngành Các quy định hợp đồng BLDS phải ưu tiên hoàn thiện trước, sở rà sốt để hồn thiện quy định văn pháp luật chuyên ngành Việc hoàn thiện quy định GKHĐ văn pháp luật chuyên ngành phải đảm bảo không mâu thuẫn với quy định BLDS, phải đáp ứng yêu cầu riêng mà hoạt động kinh tế, dân đặt pháp luật lĩnh vực cụ thể Thứ ba: Việc hoàn thiện pháp luật GKHĐ phải đáp ứng u cầu hài hịa hóa quy định pháp luật hợp đồng Việt Nam với pháp luật nước pháp luật quốc tế Việc hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng hỏi nhà nước cần sửa đổi quy định cho phù hợp thông lệ quốc tế cần thể chế hoá cam kết mở cửa thị trường thoả thuận gia nhập WTO thương mại dịch vụ thoả thuận khác hiệp định thương mại… Điều giúp Việt Nam thu hút, sử dụng hiệu nguồn vốn đầu tư, lực kinh doanh nước ngoài, mà giúp doanh nghiệp Việt Nam hội tiếp cận gần hơn, trực tiếp với pháp luật nước, pháp luật quốc tế tập quán thương mại quốc tế 3.3 Một số giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện quy định pháp luật giao kết hợp đồng 3.3.1 Quy định rõ nguyên tắc áp dụng phối hợp luật chung luật chuyên ngành giao kết hợp đồng Ngoài quy định BLDS cịn tìm thấy quy định liên quan đến hợp đồng văn pháp luật chuyên ngành khác Các quy định khơng hồn tồn giống vấn đề Để tạo tính thống điều chỉnh pháp luật GKHĐ, giúp chủ thể GKHĐ quan tài phán dễ dàng áp dụng quy định pháp luật, cần rà sốt để hồn thiện quy định hợp đồng BLDS văn pháp luật chuyên ngành theo hướng sau: - Hoàn thiện quy định BLDS năm 2005 để áp dụng chung cho việc giao kết loại hợp đồng, khơng phân biệt loại hợp đồng (mua bán, thuê tài sản, vận chuyển, đại lý…), ký đối tượng (cá nhân với cá nhân; cá nhân với tổ chức; doanh nghiệp với doanh nghiệp…), ký kết để phục vụ mục đích (sinh hoạt, tiêu dùng, th lao động hay kinh doanh thu lợi nhuận), ký hình thức (lời nói, hành vi, văn bản) Để dễ áp dụng, BLDS cần bổ sung điều khoản quy định nguyên tắc áp dụng phối hợp quy định BLDS với quy định pháp luật chuyên ngành theo hướng sau: “Trong trường hợp văn pháp luật chuyên ngành có quy định hợp đồng khác với quy định BLDS áp dụng quy định văn pháp luật chuyên ngành; vấn đề không văn pháp luật chuyên ngành quy định áp dụng quy định BLDS” Bên cạnh đó, thân văn pháp luật chuyên ngành cần quy định rõ nguyên tắc áp dụng phối hợp quy định hợp đồng BLDS năm 2005 văn pháp luật chuyên ngành để thống thực tiễn vận dụng quy định pháp luật - Rà soát văn pháp luật chuyên ngành, văn ban hành trước có BLDS năm 2005 để sửa đổi, bổ sung quy định liên quan đến hợp đồng cho phù hợp với quy định BLDS Việc xây dựng, hoàn thiện quy định pháp luật chuyên ngành thực sở quy định mang tính nguyên tắc chung BLDS năm 2005 để đảm bảo tính thống pháp luật hợp đồng, tránh khác biệt không phép Với tính chất luật chuyên ngành, quy định liên quan đến hợp đồng văn không nhắc lại cách tuý quy định BLDS mà quy định vấn đề mang tính đặc thù hợp đồng lĩnh vực cụ thể, phù hợp với yêu cầu riêng việc điều chỉnh pháp luật loại hợp đồng Cần hạn chế việc đưa nhiều quy định chung vào văn luật chuyên ngành để tránh trùng lặp, chồng chéo BLDS với văn pháp luật khác 3.3.2 BLDS cần bổ sung quy định chung, mang tính nguyên tắc GKHĐ thông qua thủ tục đặc biệt như: đấu thầu, đấu giá, GKHĐ thông qua phương tiện thông tin điện tử Mặc dù coi đạo luật gốc BLDS năm 2005 hồn tồn khơng quy định GKHĐ thông qua thủ tục đặc biệt như: đấu thầu, đấu giá, giao kết hợp đồng qua mạng… Các vấn đề đấu thầu đồng thời quy định nhiều văn pháp luật khác Giữa văn pháp luật có số quy định không giống không rõ cần ưu tiên áp dụng quy định văn pháp luật nào? Về nguyên tắc, văn pháp luật chuyên ngành chứa đựng quy định riêng, chi tiết để điều chỉnh việc giao kết thực hợp đồng lĩnh vực đặc thù Tuy nhiên, chưa có thống q trình lập pháp, quy định GKHĐ bị tản mát nhiều văn pháp luật khác nhau, nhiều quy định chồng chéo văn luật khiến cho thực tiễn áp dụng có nhiều vướng mắc BLDS năm 2005 cần quy định vấn đề mang tính nguyên tắc chung cho việc GKHĐ thông qua thủ tục để định hướng cho quy định văn pháp luật chuyên ngành, đảm bảo thống quy định luật chung quy định văn pháp luật chuyên ngành Ngoài ra, Luật sửa đổi, bổ sung BLDS năm 2005 (đang dự thảo) cần quy định vấn đề mang tính nguyên tắc giao kết hợp đồng thông qua phương tiện điện tử Việc đàm phán, ký kết hợp đồng qua phương thức gián tiếp với hỗ trợ phương tiện thông tin, liên lạc, qua mạng INTERNET trở nên phổ biến Phạm vi hợp đồng xác lập cách trực tiếp ngày thu hẹp lại có lẽ thích hợp cho việc ký kết hợp đồng đòi hỏi phải công chứng, chứng thực, phải đăng ký, hợp đồng có giá trị lớn, tính chất phức tạp, đòi hỏi thủ tục tục ký chặt chẽ, long trọng Tuy vậy, việc giao kết hợp đồng qua phương thức gián tiếp, qua mạng INTERNET phát sinh nhiều vấn đề phức tạp mặt pháp lý, ví dụ: vấn đề xác nhận tính xác thực hợp đồng nào? Giá trị pháp lý chữ ký điện tử sao? Khi hợp đồng coi giao kết? Giá trị chứng minh văn điện tử nào? Hiện nay, pháp luật thương mại điện tử có số quy định liên quan đến việc giao kết hợp đồng qua mạng cịn nặng khía cạnh xử lý kỹ thuật, sơ lược khía cạnh pháp lý Nhưng với tư cách đạo luật chung, BLDS cần bổ sung quy định giao kết thực hợp đồng thông qua phương tiện điện tử để tạo sở pháp lý cho phát triển thương mại điện tử, cần trọng quy định liên quan đến nguyên tắc GKHĐ thông qua phương tiện điện tử, xác định rõ thông tin coi đề nghị chấp nhận đề nghị GKHĐ, thời điểm phát sinh hiệu lực đề nghị GKHĐ, giá trị chữ ký điện tử, cách thức xác định thời điểm địa điểm GKHĐ, giá trị chứng minh thơng điệp liệu có tranh chấp phát sinh từ hợp đồng giao kết thông qua phương tiện điện tử 3.3.3 BLDS văn pháp luật chuyên ngành cần quy định cụ thể hình thức hợp đồng, cách thức xử lý hợp đồng khơng tn thủ quy định hình thức Khác với BLDS năm 1995, BLDS năm 2005 bỏ quy định “cứng” hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng Theo khoản Điều 122 BLDS năm 2005 hình thức giao dịch dân điều kiện có hiệu lực giao dịch trường hợp pháp luật có quy định Cịn theo Điều 134 BLDS năm 2005 trường hợp pháp luật quy định hình thức giao dịch dân điều kiện có hiệu lực giao dịch mà bên khơng tn theo theo yêu cầu bên, Toà án, quan nhà nước có thẩm quyền khác định buộc bên thực quy định hình thức giao dịch thời hạn; thời hạn mà khơng thực giao dịch vơ hiệu Nhưng thời điểm BLDS năm 2005 nhiều văn pháp luật chuyên ngành chưa quy định chưa rõ hình thức hợp đồng có phải điều kiện có hiệu lực hợp đồng hay không? Nếu vi phạm quy định hình thức hợp đồng có làm hợp đồng bị vơ hiệu hay khơng? Để khắc phục tình trạng “mơ hồ”, khó áp dụng nói BLDS văn pháp luật chuyên ngành cần quy định rõ hình thức hợp đồng điều kiện có hiệu lực hợp đồng Đồng thời quy định hình thức Hợp đồng nhiều hạn chế bên đề nghị tự tin GKHĐ 3.3.4 BLDS cần quy định cụ thể, rõ ràng linh hoạt đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng BLDS năm 2005 đề cập cụ thể đến điều kiện để thông tin coi đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ, hiệu lực đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ, hậu pháp lý việc sửa đổi, bổ sung hay rút lại đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ Tuy vậy, số quy định BLDS vấn đề chưa thật rõ ràng, tạo nhiều cách hiểu, cách áp dụng thực tế cần phải nghiên cứu để có hướng xử lý thích hợp Cụ thể sau: - Sửa đổi Khoản Điều 390 BLDS: Khoản Điều 390 BLDS quy định: “Trong trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ ba thời hạn chờ bên đề nghị trả lời phải bồi thường thiệt hại cho bên đề nghị mà không giao kết hợp đồng có thiệt hại phát sinh” cứng nhắc khơng cần thiết Do đó, để chặt chẽ khoản Điều 390 BLDS nên quy định lại theo hướng: “Trong trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời bên đề nghị phải chịu trách nhiệm với đề nghị giao kết hợp đồng đó; trường hợp bên đề nghị không giao kết hợp đồng với bên đề nghị quyền yêu cầu bên đề nghị bồi thường thiệt hại phát sinh (nếu có)” - Quy định rõ điều kiện đề nghị GKHĐ, đồng thời phân biệt rõ khác biệt đề nghị GKHĐ với đề nghị thương lượng/ đề nghị giao dịch Đề nghị GKHĐ đề nghị giao dịch có hậu pháp lý khác dễ bị nhầm lẫn với Giữa đề nghị GKHĐ đề nghị thương lượng có điểm khác là: việc chấp nhận đề nghị GKHĐ dẫn đến việc xác lập quan hệ hợp đồng việc chấp nhận đề nghị thương lượng dẫn đến việc hình thành đề nghị giao kết hợp đồng Chính vậy, pháp luật nước có quy định cụ thể điều kiện cần đáp ứng đề nghị GKHĐ phân biệt rõ giữa đề nghị GKHĐ đề nghị thương lượng Do BLDS năm 2005 khơng có quy định đề nghị giao dịch, khơng có phân biệt đề nghị GKHĐ đề nghị giao dịch nên thực tế, bên có nhầm lẫn xác định thông tin đề nghị GKHĐ hay đề nghị giao dịch dẫn đến tranh chấp khơng nên có Để tạo điều kiện thuận lợi cho việc xác định thông tin bên đưa có phải đề nghị GKHĐ có hiệu lực hay không, BLDS cần quy định cụ thể dấu hiệu nhận diện đề nghị GKHĐ phân biệt đề nghị GKHĐ đề nghị giao dịch - Sửa đổi quy định trường hợp thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng Với hai điểm bất hợp lý phân tích chương quy định BLDS năm 2005 việc thay đổi, rút lại đề nghị GKHĐ, BLDS cần quy định cụ thể trường hợp bên quyền rút lại đề nghị GKHĐ, trường hợp đề nghị GKHĐ bị cấm huỷ ngang để đảm bảo ràng buộc trách nhiệm bên đề nghị hiệu lực đề nghị Đối với trường hợp đề nghị GKHĐ bị cấm huỷ ngang, BLDS nên quy định trường hợp người đưa đề nghị xác định thời hạn để đề nghị có hiệu lực không huỷ ngang Pháp luật nên quy định trường hợp nhằm đảm bảo ý nghĩa việc xác định thời hạn có hiệu lực đề nghị GKHĐ, mặt khác tăng ý thức người đề nghị gửi thơng báo đề nghị GKHĐ Bên cạnh đó, trường hợp pháp luật cho phép bên đề nghị GKHĐ quyền thay đổi, rút lại đề nghị GKHĐ, BLDS năm 2005 cần sửa đổi lại thời hạn để thay đổi, rút lại đề nghị GKHĐ cho phù hợp Bởi quy định việc thông báo thay đổi, rút lại đề nghị phải đến trước lúc với đề nghị GKHĐ khó thực thực tế, trường hợp đề nghị GKHĐ gửi qua phương tiện điện tử Pháp luật cần sửa lại quy định theo hướng: bên đề nghị không quy định trường hợp thay đổi, rút lại đề nghị có quyền thay đổi, rút lại đề nghị trước bên đề nghị trả lời chấp thuận trừ trường hợp đề nghị GKHĐ có quy định thời hạn có hiệu lực đề nghị - BLDS cần quy định cụ thể thời hạn có hiệu lực đề nghị giao kết hợp đồng trường hợp bên đề nghị không xác định rõ thời hạn BLDS năm 2005 quy định cho chủ thể tự định thời hạn có hiệu lực đề nghị GKHĐ BLDS năm 2005 cần quy định rõ thời hạn có hiệu lực đề nghị GKHĐ có phải nội dung bắt buộc đề nghị GKHĐ hay khơng Nếu khơng bắt buộc BLDS năm 2005 cần quy định thời hạn cụ thể trường hợp bên đề nghị không tự xác định thời hạn mà hết thời hạn đề nghị GKHĐ đương nhiên chấm dứt hiệu lực Và quy định việc trả lời bên đề nghị thực thời hạn này, thời hạn bên đề nghị trả lời coi đề nghị bên đề nghị trừ trường hợp bên đề nghị trả lời chấp nhận - BLDS cần có quy định hợp lý giá trị đề nghị giao kết hợp đồng chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng trường hợp bên đề nghị bên đề nghị giao kết hợp đồng chết lực hành vi dân sau bên đề nghị giao kết hợp đồng trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng Theo quy định Điều 398 Điều 399 BLDS năm 2005 việc bên đề nghị bên đề nghị chết hay lực hành vi dân sau bên đề nghị trả lời chấp nhận GKHĐ chấp nhận GKHĐ có hiệu lực Như vậy, việc bên đề nghị bên đề nghị chết lực hành vi dân chấm dứt đề nghị chấp nhận đề nghị GKHĐ Quy định nhằm đảm bảo quyền lợi cho bên đề nghị bên đề nghị bên chết lực hành vi dân BLDS năm 2005 đề cập đến trường hợp bên đề nghị bên đề nghị cá nhân mà hồn tồn khơng đề cập đến trường hợp bên đề nghị bên đề nghị pháp nhân tổ chức bị giải thể, phá sản giải nào? Lúc này, đề nghị chấp nhận đề nghị GKHĐ có cịn hiệu lực khơng? Nếu khơng cịn quyền lợi bên giải nào? Mặt khác, số trường hợp quy định Điều 398 399 BLDS năm 2005 không phù hợp với quy định khoản Điều 424 BLDS 2005 Theo khoản Điều 424 BLDS năm 2005 hợp đồng dân chấm dứt trường hợp cá nhân giao kết hợp đồng chết, pháp nhân chủ thể khác chấm dứt mà hợp đồng phải cá nhân, pháp nhân chủ thể thực Theo đó, số trường hợp cá nhân giao kết hợp đồng chết, pháp nhân chủ thể khác chấm dứt dẫn đến việc chấm dứt hợp đồng Việc quy định đề nghị GKHĐ, chấp nhận đề nghị GKHĐ có hiệu lực cá nhân chết liệu có cịn ý nghĩa hay khơng? Để đảm bảo việc thực hợp đồng, việc bên đề nghị bên chấp nhận đề nghị chết lực hành vi sau bên đề nghị trả lời chấp nhận GKHĐ hợp lý Tuy nhiên, để việc thực hợp đồng tiến hành thực tế, BLDS năm 2005 nên quy định rõ ràng hơn: trường hợp bên đề nghị bên đề nghị cá nhân chết lực hành vi dân trường hợp bên đề nghị pháp nhân, tổ chức bị giải thể, phá sản sau bên đề nghị trả lời chấp nhận GKHĐ mà hợp đồng phải cá nhân, pháp nhân tổ chức thực đề nghị chấp nhận đề nghị GKHĐ đương nhiên chấm dứt hiệu lực - BLDS cần quy định thủ tục giao kết hợp đồng theo hướng linh hoạt, gọn nhẹ hơn, hợp đồng giao kết nhằm triển khai hoạt động kinh doanh BLDS năm 2005 quy định: việc bên đề nghị bên đề nghị sửa đổi đề nghị coi người đưa đề nghị (khoản Điều 392 Điều 395) Quy định khiến cho q trình GKHĐ bên trở nên rắc rối với thay đổi liên tục bên đề nghị bên đề nghị GKHĐ Hơn nữa, trình GKHĐ phục vụ cho hoạt động kinh doanh địi hỏi cần có nhanh nhạy hiệu Việc thay đổi dù nhỏ nội dung đề nghị GKHĐ buộc bên phải quay lại trình GKHĐ khiến cho trình GKHĐ bị chậm trễ, ảnh hưởng xấu đến hoạt động kinh doanh bên BLDS năm 2005 cần tham khảo kinh nghiệm Luật Thương mại năm 1997, theo đó, thay đổi nội dung đề nghị GKHĐ coi hình thành đề nghị GKHĐ đồng thời rõ thay đổi coi thay đổi đề nghị GKHĐ để áp dụng quy định pháp luật vào thực tế dễ dàng hiệu quả, để phù hợp với tính linh hoạt hoạt động kinh doanh 3.3.5 Quy định hợp lý cách xác định địa điểm ký kết hợp đồng Theo điều 403 BLDS năm 2005, địa điểm giao kết hợp đồng dân bên thoả thuận; khơng có thoả thuận địa điểm giao kết hợp đồng dân nơi cư trú cá nhân trụ sở pháp nhân đưa đề nghị giao kết hợp đồng Việc xác định địa điểm giao kết hợp đồng theo nơi cư trú cá nhân trụ sở pháp nhân đưa đề nghị giao kết hợp đồng có lẽ thích hợp cho hợp đồng ký gián tiếp, nghĩa bên trao đổi công văn, tài liệu cho để thống nội dung hợp đồng Trong nhiều trường hợp quy định hoàn toàn không phù hợp hợp đồng ký kết trực tiếp Bởi vậy, Điều 403 BLDS cần sửa theo hướng quy định địa điểm ký kết hợp đồng xác định theo trường hợp hợp đồng ký trực tiếp hay ký gián tiếp, cụ thể sau: Địa điểm giao kết hợp đồng dân bên thoả thuận; khơng có thoả thuận địa điểm giao kết hợp đồng dân xác định sau: Đối với hợp đồng dân ký trực tiếp địa điểm giao kết hợp đồng nơi diễn hành vi ký kết bên; Đối với hợp đồng dân ký gián tiếp địa điểm giao kết hợp đồng nơi cư trú cá nhân trụ sở pháp nhân đưa đề nghị giao kết hợp đồng” KẾT LUẬN Việc tiếp tục hoàn thiện quy định BLDS văn pháp luật GKHĐ đòi hỏi cấp thiết bước phát triển kinh tế, xã hội, hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường, hội nhập sâu rộng với kinh tế khu vực giới Hoàn thiện quy định GKHĐ nhằm tạo khuôn khổ pháp lý thuận lợi cho việc GKHĐ tổ chức, cá nhân phải đảm bảo phục vụ tốt cho hoạt động quản lý xã hội Nhà nước, đảm bảo tính thống nhất, đồng hệ thống pháp luật, đồng thời phải tương thích với pháp luật, tập quán thương mại quốc tế để phục vụ tốt cho yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Trong khuôn khổ luận văn thạc sỹ luật học, luận văn tập trung vào kiến nghị hoàn thiện quy định BLDS, bật là: BLDS cần bổ sung quy định chung, mang tính ngun tắc GKHĐ thơng qua thủ tục đặc biệt như: đấu thầu, đấu giá, GKHĐ thông qua phương tiện thông tin điện tử; quy định cụ thể, rõ ràng linh hoạt đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng; đơn giản hóa thủ tục giao kết hợp đồng, hợp đồng phục vụ hoạt động kinh doanh; quy định xác địa điểm ký kết hợp đồng Có quy định pháp luật giao kết hợp đồng thực trở thành công cụ hữu hiệu để tổ chức, cá nhân ký kết, thực hợp đồng cách nhanh chóng, an tồn, thuận lợi hiệu References Tiếng Việt Bộ luật Dân năm 1995 Bộ luật Dân năm 2005 Bộ luật Hàng hải Việt Nam năm 2005 Luật Hàng không dân dụng Việt Nam năm 2006 Luật Giao thông thủy nội địa Luật Đường sắt Việt Nam Luật Đất đai năm 2003 Luật Nhà năm 2005 Luật Kinh doanh bất động sản năm 2006 10 Luật Thương mại năm 1997 11 Luật Thương mại năm 2005 12 Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 13 Pháp lệnh Hợp đồng dân năm 1991 14 Luật Giao dịch điện tử 15 A.A.Painter & R.G.Lawson, (1997), Giới thiệu Luật kinh doanh nước Anh, NXB Thống Kê, thành phố Hồ Chí Minh 16 Bộ luật Dân Pháp (2005), NXB Tư Pháp, Hà Nội, 17 Bộ Tư pháp Việt Nam Tổ chức hợp tác quốc tế, Viện nghiên cứu luật tổng hợp Bộ Tư pháp, Trung tâm Luật Dân sự, Thương mại quốc tế Nhật bản, (1999), Tài liệu hội thảo Luật dân thương mại Việt Nam - Nhật Bản 18 TS Bùi Ngọc Cường (năm 2001), Xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế nhằm bảo đảm quyền tự kinh doanh, Luận án Tiến sĩ luật học, trường Đại học Luật Hà Nội 19 TS Dương Viết Sơn, Các quy định BLDS năm 2005 chào hàng chấp nhận chào hàng – Nhìn từ góc độ luật học so sánh (http://thongtinphapluatdansu.wordpress.com/2008/03/10/5789/) 20 GS.TSKH Đào Trí Úc (2002), Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ, NXB Khoa học xã hội 21 TS Đỗ Văn Đại - Khoa luật Trường ĐH Aix-Marseille III (TT Aix-en-Provence) – Cộng hoà Pháp, Vấn đề huỷ bỏ, đình hợp đồng bị vi phạm BLDS Việt Nam, Tạp chí Khoa học pháp lý số 3/2004 22 Th.S Đinh Thị Mai Phương (2005), Thống luật hợp đồng Việt Nam, NXB Tư Pháp, Hà Nội 23 PGS.TS Nguyễn Như Phát (2002), Luật Kinh tế Việt nam, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 24 ThS Nguyễn Thị Khế (năm 2007), Luật thương mại giải tranh chấp thương mại, NXB Tài Chính, Hà Nội 25 TS.Nguyễn Thị Dung (năm 2008), Pháp luật hợp đồng thương mại đầu tư Những vấn đề pháp lý bản, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 26 GS.TS Nguyễn Thị Mơ (2006): Cẩm nang pháp luật giao kết hợp đồng điện tử, NXB Lao động – xã hội, Hà Nội, 27 GS Michel Fromont (2006): Các hệ thống pháp luật giới, NXB Tư Pháp, Hà Nội, 28 TS Lê Bích Thọ (2004), Hợp đồng kinh tế vơ hiệu, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 29 Trung tâm khoa học xã hội nhân văn quốc gia, Viện nghiên cứu nhà nước pháp luật (năm 2002), Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ, NXB Khoa học xã hội, Hà Nội 30 Trung tâm thông tin khoa học, trường Đại học Luật Hà Nội (1997), Một số nội dung Luật Kinh tế Cộng hoà liên bang Đức 31 Trường Đại học Luật Hà Nội: Giáo trình Luật Dân (2005) (tập 1,2), NXB Cơng an nhân dân, Hà Nội 32 Tuyển tập văn pháp luật thương mại Cộng hoà Pháp (2005), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 33 TS.Phan Chí Hiếu, Những vướng mắc việc áp dụng pháp luật hợp đồng nhu cầu điều chỉnh thống quan hệ pháp luật hợp đồng, Ý kiến tham luận hội thảo Dự án Luật Dân sự, Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam Dự án STAR Việt Nam phối hợp tổ chức tháng 03/2005 34 TS.Phạm Duy Nghĩa (1998), Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, 35 TS.Phạm Duy Nghĩa (năm 2004), Chuyên khảo Luật Kinh tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 36 TS.Vũ Thị Lan Anh, Hợp đồng thương mại pháp luật hợp đồng thương mại số nước giới, Tạp chí Luật học, số 11/2008, trường Đại học Luật Hà Nội Tiếng Anh 37 Black law Dictionary (1997), Mc Gran-Hill book company Sydney 38 Carolita Oliveros (2005), "International distribution issues: contract materials", American Law Institute - America Bar Association, March 17-19, New York 39 Denis Keenan and Sarah Riches (2002), Business Law, Longman 40 Oxfoxd Dictionary of law (2002), Oxfoxd university press 41 Sylvia McNeece & Dr Anne-Marie Mooney Cotter (2003), Business law, Oxford University press Website 42 http://vietnamese.vietnam.usembassy.gov/doc_prosper6_ii.html 43 http://www.singaporelaw.sg/content/ContractLaw.html 44 http://vietnamnet.vn/nhandinh/2005/06/444273/ 45 http://www.russian-civil-code.com/PartI/SectionIII/Subsection2/Chapter27.html 46 http://en.wikisource.org/wiki/Civil_Code_(Republic_of_China)/Part_II 47 http://www.singaporelaw.sg/content/ContractLaw.html 48 http://www.npc.gov.cn/englishnpc/Law/2007-12/11/content_1383564.htm 49 http://www.russian-civil-code.com/PartI/SectionIII/Subsection2/Chapter27.html 50 http://www.russian-civil-code.com/PartI/SectionIII/Subsection2/Chapter28.html 51 http://www.law.cornell.edu/ucc/1/article1.htm#s1-201 52 http://trungtamwto.vn/sites/default/files/Cong%20uoc%20Vien%20cua%20Lien%20Hiep %20Quoc%20ve%20Hop%20dong%20mua%20ban%20quoc%20te.doc 53 http://www.gesetze-im-internet.de/englisch_bgb/englisch_bgb.html ... thực; hợp đồng ký kết qua thủ tục đấu thầu, đấu giá; hợp đồng phải đăng ký sau ký kết? ?? Chương NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG BỘ LUẬT DÂN SỰ 2005 VÀ NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁT SINH TRONG THỰC... kết hợp đồng dân bên thoả thuận; khơng có thoả thuận địa điểm giao kết hợp đồng dân nơi cư trú cá nhân trụ sở pháp nhân đưa đề nghị giao kết hợp đồng Việc xác định địa điểm giao kết hợp đồng. .. đồng dân bên thoả thuận; khơng có thoả thuận địa điểm giao kết hợp đồng dân xác định sau: Đối với hợp đồng dân ký trực tiếp địa điểm giao kết hợp đồng nơi diễn hành vi ký kết bên; Đối với hợp đồng