bài tập nhóm tháng 2 luật thương mại 1

MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU NỘI DUNG I Công ty TNHH vấn đề giải thể doanh nghiệp 1.Công ty TNHH Giải thể công ty II Thủ tục giải thể doanh nghiệp Điều kiện giải thể Trình tự, thủ tục giải thể Hậu pháp lý giải thể doanh nghiệp KẾT LUẬN Danh mục tài liệu tham khảo 2 2 3 10 LỜI MỞ ĐẦU Công ty TNHH có nhiều lợi đáp ứng yêu cầu nhà kinh doanh, đặc biệt chế độ chịu trách nhiệm thành viên công ty, điều tạo tâm lí yên tâm cho nhà đầu tư Vì có nhiều người thành lập cơng ty hình thức Tuy nhiên thị trường kinh tế có tác động, nguyên nhân khác làm cho cơng ty TNHH q trình hoạt động không mang lại hiệu quả, rơi vào tình trạng khó khăn khơng có cách khắc phục nên phải chấm dứt hoạt động, chấm dứt tồn (tức giải thể), để cơng ty chấm dứt hoạt động cách hợp pháp cơng ty phải tn thủ thủ tục giải thể Chính mà nhóm em xin chọn đề tài có liên quan đến thủ tục giải thể để tư vấn cho công ty TNHH chấm dứt hoạt động mình, cụ thể tình sau: “Cơng ty TNHH kinh doanh dịch vụ thiết kế chế biến lâm sản Hà Bình: - Có ba thành viên góp vốn là: A (cử nhân hố); cơng ty CP thương mại & quảng cáo B doanh nghiệp tư nhân M ông Lê M chủ DN; - Tỷ lệ góp vốn: A góp 15% vốn điều lệ tiền VN đồng; công ty CP thương mại & quảng cáo B góp 60% vốn điều lệ (trong có 40% ngoại tệ 20% máy móc); doanh nghiệp tư nhân M góp 25% vốn điều lệ khu nhà xưởng Hồ Bình; - Trụ sở cơng ty đặt Ba Đình, Hà Nội Sau thời gian hoạt động không hiệu quả, thành viên công ty muốn giải thể công ty Hãy tư vấn thủ tục giải thể cơng ty TNHH Hà Bình” Trong phạm vi khn khổ luận, trình độ chun mơn nhận thức hạn chế nên luận không tránh khỏi khiếm khuyết Rất mong góp ý, bảo thầy, giáo vấn đề Chúng em xin chân thành cảm ơn! NỘI DUNG I Công ty TNHH vấn đề giải thể doanh nghiệp 1.Công ty TNHH Công ty TNHH Hà Bình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Bởi cơng ty có dấu hiệu pháp lý theo quy định Điều 38 LDN: Thứ nhất, thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt năm mươi Ở đây, cơng ty TNHH Hà Bình có ba thành viên góp vốn là: cá nhân A, cơng ty CP thương mại & quảng cáo B doanh nghiệp tư nhân M ông Lê M làm chủ doanh nghiệp Thứ hai, thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp Đối với cơng ty TNHH Hà Bình, tài sản góp theo tỉ lệ: A góp 15% vốn điều lệ VN đồng, công ty CP thương mại & quảng cáo B góp 60% vốn điều lệ (trong có 40% ngoại tệ 20% máy móc), doanh nghiệp tư nhân M góp 25% khu nhà xưởng Hòa Bình Giải thể cơng ty Giải thể công ty việc chấm dứt tồn công ty, chấm dứt hoạt động kinh doanh công ty Giải thể trước hết công việc nội doanh nghiệp để bảo vệ quyền lợi cho chủ nợ, cổ đông thành viên công ty mà nhà nước phải quy định can thiệp vào định giải thể doanh nghiệp.Việc giải thể nguyên nhân khách quan chủ quan thuộc quyền tự chủ doanh nghiệp Thủ tục giải thể thủ tục mang tính chất hành nhằm chấm dứt hoạt động (tư cách pháp nhân) doanh nghiệp Thủ tục giải thể có đặc điểm sau: - Thủ tục giải thể thủ tục hành quan hành thực chấp thuận trình giám sát việc giải thể doanh nghiệp (cơ quan đăng kí kinh doanh) - Nguyên nhân dẫn đến giải thể đa dạng song phụ thuộc vào ý chí chủ quan chủ doanh nghiệp - Pháp luật Việt Nam quy định khác giải thể doanh nghiệp - Điều kiện để quan có thẩm quyền cho phép giải thể doanh nghiệp: Một doanh nghiệp phép giải thể doanh nghiệp đảm bảo tốn hết khoản nợ lí hết hợp đồng kí - Hậu pháp lý: Giải thể dẫn đến việc loại trừ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, chấm dứt tư cách pháp lí doanh nghiệp thương trường cách xóa tên sổ đăng kí kinh doanh - Chế tài pháp lí với chủ doanh nghiệp người chịu trách nhiệm quản lí điều hành doanh nghiệp: giải thể không đặt vấn đề hạn chế, cấm đảm đương chức vụ điều hành doanh nghiệp cấm thực số hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp người chịu trách nhiệm quản lí điều hành doanh nghiệp II Thủ tục giải thể doanh nghiệp Điều kiện giải thể Cơng ty TNHH Hà Bình phép giải thể thỏa mãn điều kiện quy định Điều 157 Luật Doanh nghiệp năm 2005: “1 Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: a) Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn; b) Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân; tất thành viên hợp danh công ty hợp danh; Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; c) Cơng ty khơng đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn sáu tháng liên tục; d) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác” Ở đây, cơng ty TNHH Hà Bình muốn giải thể doanh nghiệp thì: - Trường hợp thứ nhất: kết thúc thời hạn hoạt động ghi điều lệ công ty mà cơng ty khơng có định gia hạn Tức cơng ty thành lập có quy định Điều lệ thời gian hoạt động bao lâu, sau hết thời hạn hoạt động mà nhiều nguyên nhân khác công ty không đưa định xin gia hạn hoạt động thêm cơng ty bị giải thể - Trường hợp thứ hai: theo định Hội đồng thành viên Cơng ty TNHH Hà Bình có ba thành viên góp vốn là: A (cử nhân hố); cơng ty CP thương mại & quảng cáo B doanh nghiệp tư nhân M ông Lê M chủ DN Nếu Hội đồng thành viên (bao gồm tất thành viên) công ty đồng ý định chấm dứt hoạt động kinh doanh cơng ty bị giải thể - Trường hợp thứ ba: công ty TNHH Hà Bình lúc khơng đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật Nghĩa cơng ty TNHH Hà Bình cơng ty TNHH thành viên trở lên, số lượng thành viên tối thiểu cơng ty hai, vòng thánh hoạt động mà cơng ty khơng có tối thiểu hai thành viên cơng ty bị giải thể - Trường hợp thứ tư: công ty bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh trường hợp sau: + Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký kinh doanh giả mạo; + Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 13 Luật thành lập; + Không đăng ký mã số thuế thời hạn năm kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; + Không hoạt động trụ sở đăng ký thời hạn sáu tháng liên tục, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh giấy chứng nhận thay đổi trụ sở chính; + Khơng báo cáo hoạt động kinh doanh doanh nghiệp với quan đăng ký kinh doanh mười hai tháng liên tục; + Ngừng hoạt động kinh doanh năm liên tục mà không thông báo với quan đăng lý kinh doanh; + Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định điểm c khoản Điều 163 Luật đến quan đăng ký kinh doanh thời hạn ba tháng, kể từ có yêu cầu văn bản; + Kinh doanh ngành, nghề bị cấm - Trường hợp thứ năm: Công ty bị Tòa án tun bố giải thể Xét thấy, cơng ty TNHH Hà Bình thuộc trường hợp cơng ty bị giải thể cần thực theo thủ tục giải thể theo quy định pháp luật Trình tự, thủ tục giải thể Việc giải thể cơng ty TNHH Hà Bình cần phải tuân theo thủ tục định sau: Thứ nhất, thông qua định giải thể công ty Quyết định giải thể cơng ty phải có nội dung chủ yếu theo quy định khoản Điều 158 LDN 2005: a) Tên, địa trụ sở doanh nghiệp; b) Lý giải thể; c) Thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; thời hạn toán nợ, lý hợp đồng không vượt sáu tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể; d) Phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; e) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Thứ hai, sau thông qua định giải thể, công ty phải gửi định giải thể đến quan đăng ký kinh doanh, tất chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan, NLĐ doanh nghiệp phải niêm yết công khai trụ sở chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Quyết định giải thể phải gửi cho chủ nợ kèm theo thông báo phương án giải nợ Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ Thứ ba, lý tài sản tốn khoản nợ cơng ty Thanh lý tài sản toán khoản nợ vấn đề quan trọng, chủ yếu công ty giải thể Việc thnah tián khoản nợ phức tạp liên quan đến quyền lợi nhiều người, phải tiến hành theo trình tự, thủ tục định: Trước hết, phải toán khoản nợ cho chủ nợ, khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự sau đây: a) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thoả ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; b) Nợ thuế khoản nợ khác Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại thuộc chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu công ty Thứ tư, thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh Trong thời hạn bảy ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ, quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Hồ sơ giải thể doanh nghiệp Căn theo quy định khoản 3, Điều 40 Nghị định 102/2010/NĐ-CP hồ sơ mà cơng ty TNHH Hà Bình cần chuẩn bị là: Một là, định việc giải thể định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tòa án tuyên bố giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể phải có đủ nội dung quy định Điều 158 LDN 2005 (mẫu số 1) Hai là, danh sách chủ nợ số nợ toán, gồm toán hết khoản nợ thuế nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội; Ba là, danh sách người lao động có quyền lợi người lao động giải quyết; Bốn là, giấy xác nhận quan thuế việc hoàn thành nghĩa vụ thuế; Năm là, giấy xác nhận quan công an việc hủy dấu; Sáu là, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đầu tư Bảy là, thông báo việc thực Quyết định giải thể (thông báo việc lý tài sản khoản công nợ) theo mẫu số (phụ lục) Sau thời hạn sáu tháng quy định khoản Điều 159 LDN năm 2005 mà quan đăng ký kinh doanh không nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán Căn vào hồ sơ trước nộp hồ sơ giải thể Sở kế hoạch Đầu tư Doanh nghiệp phải tiến hành thủ tục khóa mã số thuế trả dấu pháp nhân trước * Khóa mã số thuế doanh nghiệp: Hồ sơ khóa mã số thuế bao gồm: - Bản Giấy chứng nhận đăng ký thuế - Bản Biên huỷ hoá đơn - Bản Quyết định việc giải thể, sáp nhập, phá sản - Bản giấy nộp tiền thuế phải nộp sau toán * Trả dấu pháp nhân: Hồ sơ trả dấu pháp nhân bao gồm: - Công văn xin trả dấu pháp nhân - Bản Giấy chứng nhận Đăng ký doanh nghiệp - Bản thơng báo khóa mã số thuế - Giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu Hậu pháp lý giải thể doanh nghiệp Doanh nghiệp rơi vào trường hợp Điều 157 Luật Doanh nghiệp năm 2005 bị giải thể, đồng thời phát sinh hậu pháp lý sau: - Việc giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc chấm dứt tồn doanh nghiệp Doanh nghiệp bị xóa tên sổ đăng ký kinh doanh - Doanh nghiệp phải toán tất tài sản khoản nợ doanh nghiệp theo quy định - Doanh nghiệp phải giải quyền lợi cho người làm công - Doanh nghiệp không thực hoạt động sau từ có định giải thể: + Cất giấu, tẩu tán tài sản; + Từ bỏ giảm bớt quyền đòi nợ; + Chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành khoản nợ có bảo đảm tài sản doanh nghiệp; + Ký kết hợp đồng hợp đồng nhằm thực giải thể doanh nghiệp; + Cầm cố, chấp, tặng cho, cho thuê tài sản; + Chấm dứt thực hợp đồng có hiệu lực; + Huy động vốn hình thức khác KẾT LUẬN Có thể nói cơng ty TNHH mơ hình lí tưởng để kinh doanh quy mô vừa nhỏ, chủ thể kinh doanh muốn thu lợi nhuận kinh doanh phải có tính tốn kĩ lưỡng, thấy không đủ khả tồn giới kinh doanh nên giải thể, biện pháp tốt ngăn chặn nguy phá sản Sau hoàn tất thủ tục giải thể cơng ty TNHH bị xóa tên sổ đăng kí kinh doanh, chấm dứt hoạt động, lí tài sản khoản nợ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại tập 1, Nxb.CAND, Hà Nội, 2006; Nguyễn Thị Khế, Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nxb.Tư pháp, Hà Nội, 2007; Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003; Luật doanh nghiệp năm 2005; Nghị định Chính phủ số 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp http://www.oci.com.vn; http://www.truongluat.vn; 10 Mẫu số 1: TÊN DOANH NGHIỆP CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Số:……………/QĐ Độc Lập - Tư Do - Hạnh Phúc …… , ngày……… tháng…… năm QUYẾT ĐỊNH (V/v Giải thể doanh nghiệp) - Căn Điều 157 Điều 158 Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực thi hành từ ngày 1/7/2006 - Căn Điều Điều lệ công ty … thơng qua ngày … - Căn tình hình hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp… QUYẾT ĐỊNH Điều1: Giải thể doanh nghiệp ………………………………………… - Số Đăng ký kinh doanh……ngày cấp……nơi cấp …… - Số Giấy phép thành lập…….ngày cấp……nơi cấp…… - Địa trụ sở:………… Điều 2: Lý giải thể: Điều 3: Thời hạn, thủ tục lý hợp đồng ký kết: (Doanh nghiệp nêu rõ tất hợp đồng mà doanh nghiệp thực hiện, nội dung hợp đồng, đối tác, ngày ký hợp đồng, phương thức lý, ngày dự định lý chấm dứt hợp đồng) Đối với hợp đồng lý, doanh nghiệp có báo cáo kết thực sau hoàn tất Thời hạn lý hợp đồng không vượt tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể Kể từ thời điểm doanh nghiệp không ký kết thêm hợp đồng với tổ chức, cá nhân Doanh nghiệp hồn tồn chịu trách nhiệm phát sinh có tranh chấp hợp đồng ký 11 Điều 4: Thời hạn, thủ tục toán khoản nợ: Doanh nghiệp khoản nợ khách hàng, nợ Ngân hàng, nợ thuế sau: (Doanh nghiệp nêu rõ loại nợ, phương thức toán cụ thể, thời điểm tốn Thời hạn tốn nợ khơng vượt tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể Kể từ thời điểm doanh nghiệp không vay nợ tổ chức, cá nhân Doanh nghiệp cam kết chịu trách nhiệm trước pháp luật có phát sinh tranh chấp khoản nợ Điều 5: Thanh toán khoản nợ thuế Doanh nghiệp nợ loại thuế sau: (Doanh nghiệp nêu rõ khoản thuế nợ, phương thức thời hạn nộp thuế) Doanh nghiệp cam kết chịu trách nhiệm trước pháp luật có phát sinh tranh chấp khoản nợ Điều 6: Xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động: Doanh nghiệp sử dụng ……….(nêu số lượng lao động) Thời hạn toán khoản lương trợ cấp cho người lao động, xử lý tất nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động chậm vào ngày…./.…/.… (Nêu rõ lao động, thời điểm việc, mức trợ cấp lao động Trường hợp nhiều lao động, phân loại thành lao động trực tiếp gián tiếp) Các nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động doanh nghiệp xử lý dứt điểm vào ngày…./…/ … , (Nêu cụ thể nghĩa vụ hợp đồng lao động, phương thức xử lý, thời hạn xử lý tập thể người lao động thỏa ước lao động tập thể Trường hợp có thỏa thuận riêng, nêu cách xử lý cụ thể với cá nhân người lao động) Mọi tranh chấp phát sinh sau doanh nghiệp hoàn toàn chịu trách nhiệm 12 Điều 7: Thành lập tổ lý tài Tở lý tài sản gồm (ít người): Quyền nghĩa vụ Tổ lý, thủ tục lý quy định Phụ lục đính kèm Điều 8: Quyết định niêm yết công khai trụ sở doanh nghiệp, gởi đến chủ nợ, người lao động, người có quyền nghĩa vụ liên quan, gởi đến quan Nhà Nước đăng báo Sài Gòn Giải Phóng kỳ liên tiếp Điều : Quyết định có hiệu lực từ ngày ký ĐẠI DIỆN PHÁP LUẬT CỦA CÔNG TY (Ký ghi rõ họ tên) Nơi nhận: - Sở Kế hoạch Đầu tư - Các chủ nợ - Người lao động - Cơ quan Thuế - Lưu 13 Mẫu số 2: TÊN DOANH NGHIỆP CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Số:……………… Độc lập - Tự - Hạnh phúc …….,ngày……tháng……năm…… THÔNG BÁO (V/v giải thể doanh nghiệp) Kính gửi: Phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh, thành phố……………… Tên doanh nghiệp (ghi chữ in hoa): Mã số doanh nghiệp/Mã số thuế: Số Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (chỉ kê khai khơng có mã số doanh nghiệp/mã số thuế): Thông báo việc giải thể doanh nghiệp sau: Quyết định giải thể số: ngày / / Lý giải thể: Doanh nghiệp cam kết hoàn thành khoản nợ, nghĩa vụ thuế, tài sản chịu trách nhiệm hoàn toàn trước pháp luật tính hợp pháp, xác, trung thực nội dung Thông báo Kèm theo Thông báo: ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT - ……………… CỦA DOANH NGHIỆP - ……………… - ……………… (Ký, ghi họ tên đóng dấu) - Số hồ sơ phải nộp: 01 - Thời hạn trả kết quả: 05 ngày làm việc kể từ ngày tiếp nhận hồ sơ (kết giải có hai loại: Biên thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hồ sơ hợp lệ chấp thuận Thông báo bổ sung hồ sơ chưa hợp lệ cần sửa đổi bổ sung) 14 ... 20 03; Luật doanh nghiệp năm 20 05; Nghị định Chính phủ số 1 02/ 2 010 /NĐ-CP ngày 1/ 10 /20 10 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật doanh nghiệp http://www.oci.com.vn; http://www.truongluat.vn; 10 Mẫu... học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại tập 1, Nxb.CAND, Hà Nội, 20 06; Nguyễn Thị Khế, Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh, Nxb.Tư pháp, Hà Nội, 20 07; Luật doanh nghiệp nhà nước năm 20 03;... A (cử nhân hố); cơng ty CP thương mại & quảng cáo B doanh nghiệp tư nhân M ông Lê M chủ DN; - Tỷ lệ góp vốn: A góp 15 % vốn điều lệ tiền VN đồng; cơng ty CP thương mại & quảng cáo B góp 60% vốn