Bản chất, phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng ở việt nam

Mục tiêu nghiên cứu của luận văn nhằm làm rõ bản chất pháp lý của hoạt động công chứng từ đó làm rõ phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng. Phân tích, đánh giá thực tiễn thi hành luật pháp luật công chứng nhằm đưa ra những giải pháp nâng cao hiệu quả của hoạt động công chứng.

HOÀNG THỊ HỒNG TRANG

BẢN CHẤT, PHẠM VI VÀ VAI TRÒ CỦA HOẠT ĐỘNG

CÔNG CHỨNG Ở VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - NĂM 2016

HOÀNG THỊ HỒNG TRANG

BẢN CHẤT, PHẠM VI VÀ VAI TRÒ CỦA HOẠT ĐỘNG

CÔNG CHỨNG Ở VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Dân sự và Tố tụng dân sự

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu

của riêng tôi, các kết quả nghiên cứu trong luận

văn này là trung thực và chưa được ai công bố

trong bất cứ công trình nghiên cứu nào khác

Những nội dung trong luận văn có sử dụng tài

liệu tham khảo đều trích dẫn nguồn đầy đủ

Xác nhận của giảng viên hướng dẫn

PGS.TS Bùi Đăng Hiếu

Học viên

Hoàng Thị Hồng Trang

NĐ : Nghị định

TT : Thông tư

UBND : Ủy ban nhân dân

VPCC : Văn phòng công chứng

1.Tính cấp thiết của đề tài 1

3 Đối tượng và Phạm vi nghiên cứu của luận văn 4

CHƯƠNG I CÔNG CHỨNG VÀ TỔ CHỨC CÔNG CHỨNG Ở VIỆT NAM 7

CHƯƠNG II MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HOẠT ĐỘNG CÔNG

2.1.1 Công chứng là hoạt động chuyên môn, chuyên nghiệp mang tính công

3.1 Thực tiễn của hoạt động công chứng ở Việt Nam hiện nay 63 3.2 Vướng mắc trong thực tiễn thi hành pháp luật về công chứng – Kiến

LỜI MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiết của đề tài

Hiện nay, các quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại, xã hội đã phát triển mạnh mẽ, đa dạng trên cả bề rộng và bề sâu, cả trong nước và cả với nước ngoài Nhiều giao dịch dân sự, kinh tế, thương mại đòi hỏi phải được công chứng để tạo chứng cứ có sức thuyết phục cao Việc công chứng được yêu cầu thực hiện một cách chính xác theo đúng pháp luật nhưng phải nhanh chóng kịp thời, thuận tiện cho người dân.Việc xã hội hoá công chứng đã được đặt ra từ nhiều năm nay, nhưng đây là một ngành nghề đặc thù vừa mang tính chất dịch vụ công vừa mang tính chất hành chính nhà nước, việc xã hội hoá đặt ra nhiều vấn đề cần giải quyết nên chưa được triển khai mạnh mẽ Tuy nhiên, xã hội hoá công chứng đã trở thành một xu thế tất yếu để đáp ứng cho được các yêu cầu bức thiết của xã hội Xã hội hóa công chứng đi liền với những thay đổi cũng như cách nhìn nhận pháp luật về công chứng qua từng thời kỳ phát triển của đất nước đáp ứng nhu cầu của nền kinh tế thị trường

Chế định về công chứng ở Việt Nam đã có quá trình hình thành và phát triển gần 30 năm và liên tục đã có những bước đổi mới để theo kịp sự phát triển của nền kinh tế thị trường Nhà nước ta cũng đã nắm bắt được tầm quan trọng cũng như có những thay đổi tích cực đối với việc cố gắng xây dựng và hoàn thiện hoạt động pháp lý thiết yếu này Có thể thấy, ngay từ những ngày đầu xây dựng Nhà nước pháp quyền, Đảng và Nhà nước đã chú trọng công tác hoàn thiện hơn nữa đội ngũ cán bộ làm công tác công chứng, chứng thực cũng như xây dựng hành lang pháp lý thông thoáng nhằm tạo điều kiện tối đa cho người dân thực hiện đủ và tốt hoạt động công chứng Nhìn nhận chung, hoạt động công chứng đã đóng góp một cách tích cực vào hoạt động bổ trợ tư pháp, trợ giúp an toàn pháp lý cho các cá nhân, tổ chức khi tham gia giao kết các giao dịch dân sự, kinh tế, thương mại Theo đó, quan điểm về công chứng cũng có những thay đổi thể hiện qua những văn bản pháp luật về công chứng qua từng giai đoạn cụ thể Ở mỗi giai đoạn phát triển của nền kinh tế thị

trường, các nhà làm luật lại đưa ra những quy định pháp luật về công chứng đáp ứng trong phạm vi nhu cầu của mỗi giai đoạn đó Do vậy, quan điểm về công chứng của các nhà làm luật qua từng giai đoạn cũng khác nhau, việc hiểu đúng, hiểu rõ và thực thi đúng theo quan điểm của Nhà nước qua các quy định về hoạt động công chứng có ý nghĩa quan trọng trong thực tiễn, giúp công chứng phát huy được hết chức năng và vai trò của mình Ngược lại, nếu hiểu và thực hiện sai định hướng, sẽ khiến cho hoạt động này biến thành công

cụ lợi dụng của những kẻ gian trong nền kinh tế thị trường đang ngày càng phát triển nhanh và mạnh mẽ

Luật công chứng 2006 ra đời đã đánh dấu sự thay đổi lớn trong quan điểm về hoạt động công chứng ở nước ta Đây là một bước tiến quan trọng trong việc cụ thể hóa nội dung về hoàn thiện thể chế công chứng ở nước ta được nêu trong Nghị quyết số 49-NQ/TW ngày 02/6/2005 của Bộ Chính trị về Chiến lược cải cách tư pháp đến năm 2020, bước khởi đầu của chủ trương xã hội hóa công chứng Qua 8 năm triển khai thực hiện, Luật công chứng 2006

đã đạt được kết quả đáng khích lệ, góp phần tích cực vào việc thực hiện chủ trương xã hội hóa hoạt động công chứng, thực hiện cải cách hành chính và cải cách tư pháp Tuy nhiên, trong quá trình triển khai thực hiện cho thấy một số quy định của Luật và các văn bản hướng dẫn thi hành đã bất cập, không còn phù hợp với tình hình thực tiễn

Ngày 20/06/2014, Quốc hội đã ban hành Luật công chứng số 53/2014/QH13 (Luật công chứng 2014) với 10 chương, 81 điều, quy định về công chứng viên, tổ chức hành nghề công chứng, việc hành nghề công chứng, thủ tục công chứng và quản lý nhà nước về công chứng Luật công chứng

2014 có hiệu lực từ ngày 01/01/2015 Luật công chứng 2014 đã thay thế cho Luật công chứng 2006, trên cơ sở những bất cập cần phải hoàn thiện của luật

cũ, Luật công chứng 2014 đã có những quy định mới thể hiện quan điểm đổi mới của Nhà nước ta về hoạt động công chứng Tìm và hiểu đúng bản chất, phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng theo quan điểm đổi mới này sẽ

giúp cho hoạt động công chứng đi đúng định hướng, thể hiện được một cách trọn vẹn vai trò của hoạt động này.

Để có cách hiểu đúng đắn về hoạt động công chứng theo Luật công

chứng 2014, tác giả đã lựa chọn nghiên cứu đề tài: “Bản chất, phạm vi và vai

trò của hoạt động công chứng ở Việt Nam”

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Tuy là một chế định pháp luật mới xuất hiện trong hệ thống pháp luật nước ta, nhưng đã có nhiều công trình, đề tài nghiên cứu về lĩnh vực công chứng Trước khi Luật Công chứng số 82/2006/QH11 được ban hành, có thể

kể đến các công trình, đề tài sau: Công chứng nhà nước những vấn đề lý luận

và thực tiễn ở nước ta, Luận văn thạc sĩ của tác giả Trần Ngọc Nga (1996); Những vấn đề lý luận và thực tiễn trong việc xác định phạm vi, nội dung hành

vi công chứng và giá trị pháp lý của văn bản công chứng ở nước ta hiện nay,

Luận án tiến sĩ của tác giả Đặng Văn Khanh (2000); Tổ chức và hoạt động

công chứng nhà nước ở nước ta hiện nay, Luận án tiến sĩ của tác giả Dương

Khánh (2002) ; Hoàn thiện pháp luật về công chứng, chứng thực ở Việt Nam

hiện nay - lý luận và thực tiễn, Luận văn thạc sĩ của tác giả Tuấn Đạo Thanh

(2001);

Từ khi Luật Công chứng năm 2006 được Quốc hội thông qua, có thể kể

tới một số công trình, bài viết nghiên cứu về lĩnh vực công chứng sau: Nghiên

cứu pháp luật về công chứng một số nước trên thế giới nhằm góp phần xây dựng luận cứ khoa học cho việc hoàn thiện pháp luật về công chứng ở Việt Nam hiện nay, Luận án tiến sĩ Luật học của tác giả Tuấn Đạo Thanh (2008);

Xã hội hóa công chứng ở Việt Nam hiện nay - một số vấn đề lý luận và thực tiễn, Luận văn thạc sĩ của tác giả Nguyễn Quang Minh (2009); Bồi thường thiệt hại do công chứng viên gây ra, Bài viết của tác giả Đỗ Văn Đại đăng

trên Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp, số 14 (2011); Kiến nghị hoàn thiện Luật

Công chứng, Bài viết của tác giả Lê Quốc Hùng đăng trên Tạp chí Nghiên

cứu Lập pháp, số 1+2 (2012); Hoàn thiện pháp luật về quản lý nhà nước đối

với văn phòng công chứng, Bài viết của tác giả Phan Hải Hồ đăng trên tạp chí

Nghiên cứu Lập pháp, số 14 (2012)…

Tới khi Luật công chứng năm 2014 có hiệu lực thi hành cho tới nay chưa đầy 2 năm, có các công trình nghiên cứu, bài viết về hoạt động công

chứng chưa nhiều, có thể kể tới: Bàn về một số điểm mới trong Luật Công

chứng năm 2014, bài viết của tác giả Tuấn Đạo Thanh, Nguyễn Duy Ninh

đăng trên tạp chí Dân chủ và Pháp luật số 11(2014); Bàn về một số điểm mới

của Luật Công chứng năm 2014, bài viết của tác giả Lại Thị Bích Ngà đăng

trên tạp chí Nghề Luật số 6 (2014); Hoạt động công chứng trên địa bàn tỉnh

Nghệ An và những giải pháp triển khai Luật công chứng năm 2014 của tác

giả Nguyễn Quế Anh đăng trên tạp chí Dân chủ và Pháp luật số 6 (2015),

Quyền và nghĩa vụ của công chứng viên theo Luật Công chứng năm 2014 của

tác giả Minh Hà đăng trên tạp chí Dân chủ và Pháp luật số 6 (2015); Nâng

cao chất lượng công chứng viên theo yêu cầu của Luật Công chứng năm 2014

của tác giả Hoàng Ngọc Lan trên tạp chí Dân chủ và Pháp luật số 6 (2015);

Những bất cập của Luật Công chứng năm 2014 qua thực tiễn áp dụng của tác

giả Lê Trung Sơn đăng trên tạp chí Dân chủ và Pháp luật số 2 (2016)…

Như vậy, có thể thấy từ khi Luật công chứng 2014 được ban hành và có hiệu lực thi hành đã có rất nhiều bài viết nghiên cứu về hoạt động công chứng nhưng ở các khía cạnh khác nhau của hoạt động công chứng mà chưa

có công trình nghiên cứu nào đi sâu toàn diện và đầy đủ các vấn đề về bản chất, phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng trên cơ sở của Luật công

chứng 2014 Có thể khẳng định, đề tài “Bản chất, phạm vi và vai trò của hoạt

động công chứng ở Việt Nam” là đề tài đầu tiên nghiên cứu về vấn đề này.

3 Đối tượng và Phạm vi nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định pháp luật về công chứng hiện hành thể hiện bản chất, phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng

Nghiên cứu bản chất, phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng có phạm vi tương đối rộng, trong luận văn này sẽ khai thác, phân tích vấn đề bản

chất, phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng trên cơ sở của Luật công chứng 2014 và các văn bản pháp luật về công chứng có liên quan.

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Mục tiêu nghiên cứu của luận văn nhằm làm rõ bản chất pháp lý của hoạt động công chứng từ đó làm rõ phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng Phân tích, đánh giá thực tiễn thi hành luật pháp luật công chứng nhằm đưa ra những giải pháp nâng cao hiệu quả của hoạt động công chứng

5 Các phương pháp nghiên cứu

Luận văn được thực hiện trên cơ sở lý luận của chủ nghĩa Mác - Lênin,

tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và pháp luật; quan điểm của Đảng Cộng Sản Việt Nam trong tiến trình cải cách hành chính, cải cách Tư pháp, xây dựng và hoàn thiện Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa

Luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu khoa học phù hợp với tính chất và yêu cầu của đề tài như: phương pháp lịch sử; phương pháp hệ thống; phương pháp phân tích, tổng hợp; phương pháp so sánh,… kết hợp lý luận với thực tiễn để đưa ra những kết luận, đánh giá nhằm giải quyết những nhiệm vụ đặt ra

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Luận văn đóng góp cho việc giải quyết các vấn đề lý luận về bản chất, phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng ở Việt Nam

Thông qua đánh giá thực tiễn của hoạt động công chứng, đưa ra những

đề xuất cơ bản nhằm góp phần nâng cao hiệu của của hoạt động công chứng trong thời gian tiếp theo Những vấn đề được làm sáng tỏ trong luận văn có thể đóng góp cho việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật về công chứng ở Việt Nam theo hướng xã hội hóa, thực hiện chủ trương xã hội hóa công chứng của Đảng và Nhà nước

Kết quả nghiên cứu của luận văn sẽ đóng góp một góc nhìn về bản chất, phạm vi và vai trò của hoạt động công chứng ở Việt Nam, giúp những người hoạt động trong nghề công chứng có thêm cách nhìn nhận về bản chất cũng

như quan điểm về công chứng từ đó định hướng hành nghề một cách thống nhất và hiệu quả

Luận văn có thể làm tài liệu tham khảo cho công tác tìm hiểu, nghiên cứu về hoạt động công chứng

7 Kết cấu luận văn

Ngoài mục lục, mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương I: Công chứng và tổ chức công chứng ở Việt Nam

Chương II: Một số vấn đề lý luận về hoạt động công chứng ở Việt Nam hiện

nay

Chương III: Thực tiễn hoạt động công chứng – Một số kiến nghị nhằm hoàn

thiện pháp luật về công chứng

CHƯƠNG I CÔNG CHỨNG VÀ TỔ CHỨC CÔNG CHỨNG Ở VIỆT NAM

1.1 Một số quan niệm về công chứng

Trên thế giới nghề công chứng đã có từ rất lâu đời, góp phần tích cực cho công việc quản lý nhà nước và xã hội Tùy vào chế độ chính trị, tình hình kinh tế, xã hội của từng quốc gia mà có nhiều quan niệm về công chứng khác nhau Có thể khẳng định quan niệm về công chứng là yếu tố quyết định đến việc xác định mô hình, tổ chức, hoạt động của công chứng của mỗi quốc gia

Theo Từ điển Luật học của Mỹ, công chứng (Notarial) là hoạt động của công chứng viên…Công chứng viên theo tiếng La Tinh là “Notarius”

“Notarius” trong luật Anh cổ là một người sao chép hay trích lục các loại văn bản, giấy tờ khác, người làm chứng Trong Luật La Mã, công chứng viên là người ghi chép, thư ký, tốc ký, người ghi chép các hoạt động trong nghị viện của tòa án, hoặc ghi chép theo lời người khác đọc, người soạn các di chúc và giấy chuyển nhượng sở hữu Theo cách giải thích trên, xét về nguồn gốc, công chứng là nghề sớm xuất hiện trong lịch sử loài người (từ thời La Mã cổ đại), với vai trò ghi chép, soạn thảo văn bản và làm chứng.1

Trên thế giới có 3 hệ thống công chứng, đó là: hệ thống công chứng La tinh, hệ thống công chứng Ănglo- sacxon, hệ thống công chứng Nhà nước bao cấp (Collectiviste) Theo đó, quan điểm về công chứng ở các quốc gia trong từng hệ thống cũng có những sự khác biệt Mặc dù hệ thống công chứng La tinh và hệ thống công chứng Ănglo Saxon có sự khác biệt nhau về cách thức

tổ chức, hoạt động, trình tự, thủ tục công chứng, song quan niệm về công chứng ở hai hệ thống này có những nét tương đồng Hai hệ thống này đều coi công chứng là một nghề tự do, công chứng viên hoạt động một cách độc lập

và phải tự chịu trách nhiệm cá nhân về hoạt động của mình Do dó, đòi hỏi công chứng viên phải nắm vững kiến thức chuyên ngành về luật cùng kỹ năng

1 Lê Thị Phương Hoa (2005), “Đổi mới quan niệm về công chứng”, Nghiên cứu lập pháp, (12), tr42.

nghiệp vụ để có thể đảm bảo tính xác thực cho các hợp đồng, giao dịch phức tạp, đa dạng trong thực tiễn Công chứng viên được nhà nước bổ nhiệm hoặc công nhận theo các điều kiện, tiêu chuẩn do luật định, hoạt động theo chế độ chứng chỉ hành nghề

Công chứng ở Cộng hòa Pháp là một điển hình của hệ thống công

chứng La tinh, Điều 1 Pháp lệnh số 452500 ngày 02/11/1945 về Điều lệ công

chứng của Cộng hòa Pháp đưa ra quan niệm “Công chứng viên là viên chức

công, được bổ nhiệm để lập các hợp đồng và văn bản mà theo đó, các bên phải hoặc muốn đem lại tính xác thực giống như các văn bản của các cơ quan công quyền và để đảm bảo ngày, tháng chắc chắn, lưu giữ và cấp các bản sao văn bản công chứng” Ở Vương quốc Anh (một trong các điển hình của

trường phái công chứng Anglo Saxon), quy chế công chứng năm 1801, 1833,

1834 quy định: “Công chứng viên là viên chức được bổ nhiệm để thực hiện

các hành vi công chứng sau: Soạn thảo, chứng nhận hoặc xác lập chứng thư

và các giấy tờ khác có liên quan đến việc: chuyển nhượng hoặc xác lập giấy

tờ khác có liên quan đến việc chuyển nhượng bất động sản và tài sản cá nhân, giấy ủy quyền liên quan đến bất động sản và tài sản cá nhân ở Anh, xứ Wales, các nước khác thuộc khối cộng đồng Anh hoặc ở nước ngoài; chứng nhận hoặc xác nhận các giấy tờ liên quan đến di chúc, lập kháng nghị hàng hải về

sự cố xảy ra đối với tàu và hàng hóa trên tàu trong thời gian tàu đi trên biển”.2

Khác với hệ thống công chứng La tinh và hệ thống công chứng Anglo Saxon, theo hệ thống công chứng Collectiviste, công chứng chưa không được coi là một nghề Trong hệ thống này, công chứng là chức năng kiêm nhiệm cho các công chức nhà nước; công chứng viên không có chứng chỉ hành nghề, công chứng viên chỉ phải chịu trách nhiệm hành chính trước nhà nước về

2 Lê Thị Phương Hoa (2005), “Đổi mới quan niệm về công chứng”, Nghiên cứu lập pháp, (12), tr45.

những sai phạm trong hoạt động của mình mà không phải chịu trách nhiệm trước khách hàng Tuy nhiên, với sự thay đổi mạnh mẽ của nền kinh tế thị trường, hiện nay hầu hết các nước trong hệ thống công chứng Collectiviste đã

có sự đổi mới trong quan niệm về công chứng phù hợp với quan niệm của hệ thống công chứng La tinh và hệ thống Anglo Saxon Theo đó, quan niệm mới cũng xác định công chứng là một nghề tự do nhưng đặt dưới sự quản lý của nhà nước, mô hình công chứng cải cách từ mô hình công chứng nhà nước sang mô hình công chứng tự do Ba Lan là một trong các nước đại diện cho hệ thống Collectiviste, Điều 1 Luật số 176 ngày 14/02/1991 về công chứng của

Ba Lan đã quy định: “Công chứng viên được bổ nhiệm để lập những văn bản

mà trong đó, các bên phải hoặc muốn đem lại một tính đích thực”.

Ở Việt Nam cũng có rất nhiều quan niệm khác nhau về công chứng Theo Nghị định số 45/HĐBT ngày 27 tháng 2 năm 1991 của Hội đồng bộ trưởng về tổ chức và hoạt động của công chứng Nhà nước, công chứng nhà

nước được xác định như sau: “Công chứng nhà nước là việc chứng nhận tính

xác thực của các hợp đồng và giấy tờ theo quy định của pháp luật, nhằm bảo

vệ quyền, lợi ích hợp pháp của công dân và cơ quan nhà nước, tổ chức kinh

tế, tổ chức xã hội (sau đây gọi chung là các tổ chức) góp phần phòng ngừa vi phạm pháp luật, tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa Các hợp đồng và giấy tờ đã được công chứng có giá trị chứng cứ” (Điều 1).

Đến Nghị định số 31/CP ngày 19 tháng 05 năm 1996 của Chính phủ về

tổ chức và hoạt động công chứng nhà nước, công chứng nhà nước được xác

định: “Công chứng là việc chứng nhận tính xác thực của các hợp đồng và

giấy tờ theo quy định của pháp luật, nhằm bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của công dân và cơ quan nhà nước, tổ chức kinh tế, tổ chức xã hội (sau đây gọi chung là các tổ chức) góp phần phòng ngừa vi phạm pháp luật, tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa Các hợp đồng, giấy tờ đã được công chứng nhà nước chứng nhận hoặc y ban nhân dân cấp có thẩm quyền chứng thực có giá trị chứng cứ, trừ trường hợp bị tòa án nhân dân tuyên bố là vô hiệu” (Điều1)

Chỉ đến Nghị định số 75/2000/NĐ-CP ngày 08 tháng 12 năm 2000 của Chính phủ về công chứng, chứng thực, khái niệm công chứng mới được tách bạch khỏi khái niệm chứng thực Khái niệm công chứng ở Nghị định này đã được xác định khoa học hơn, tiệm cận gần hơn với quan niệm chung của thế giới về

công chứng Theo Nghị định này, “công chứng là việc phòng công chứng

chứng nhận tính xác thực của hợp đồng được giao kết hoặc giao dịch khác được xác lập trong quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại và quan hệ xã hội khác (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch) và thực hiện các việc khác theo quy định của Nghị định này” (khoản 1 Điều 2) Cùng với việc xác định khái niệm

công chứng như trên, Nghị định số 75/2000/NĐ-CP đã xác định khái niệm

chứng thực “là việc y ban nhân dân cấp huyện, cấp xã xác nhận sao y giấy tờ,

hợp đồng, giao dịch và chữ ký của cá nhân trong các giấy tờ phục vụ cho việc thực hiện các giao dịch của họ theo quy định của Nghị định này” (khoản 2

Điều 2)

Tại Điều 2 Luật Công chứng 2006, luật công chứng đầu tiên của nước

ta, các nhà làm luật đã đưa ra khái niệm: “Công chứng là việc công chứng

viên chứng nhận tính xác thực, tính hợp pháp của hợp đồng, giao dịch khác (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch) bằng văn bản mà theo quy định của pháp luật phải công chứng hoặc cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu công chứng.”

Khái niệm công chứng lại tiếp tục được thay đổi khi Luật Công chứng

2014 được ban hành, Khoản 1 – Điều 2 quy định: “Công chứng là việc công

chứng viên của một tổ chức hành nghề công chứng chứng nhận tính xác thực, hợp pháp của hợp đồng, giao dịch dân sự khác bằng văn bản (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch), tính chính xác, hợp pháp, không trái đạo đức xã hội của bản dịch giấy tờ, văn bản từ tiếng Việt sang tiếng nước ngoài hoặc từ tiếng nước ngoài sang tiếng Việt (sau đây gọi là bản dịch) mà theo quy định của pháp luật phải công chứng hoặc cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu công chứng.”.

1.2 Các hệ thống công chứng trên thế giới

Trên thế giới hiện nay tồn tại 3 hệ thống công chứng: hệ thống công chứng La Tinh, hệ thống công chứng Anglo – sacxon và hệ thống công chứng nhà nước bao cấp (Collectiviste)

1.2.1 Hệ thống công chứng La Tinh

Hệ thống công chứng La Tinh chịu ảnh hưởng của Luật La Mã và pháp luật của Châu Âu lục địa Tập hợp các quốc gia nằm trong hệ thống này có tên là Liên Đoàn công chứng La Tinh quốc tế, bao gồm các nước ở Châu Âu, Châu Mỹ, Châu Phi và Châu Á, hệ thống này tồn tại ở tất cả các nước thuộc Cộng đồng Châu Âu ngoại trừ Đan Mạch và Vương quốc Anh

Ở các nước theo hệ La tinh, công chứng viên được Nhà nước ủy thác một phần quyền lực và trao cho con dấu riêng có khắc tên công chứng viên

đó Với tư cách là ủy viên công quyền, công chứng viên có nhiệm vụ cung cấp dịch vụ công, thể hiện ở việc chính họ được đứng đầu Nhà nước hoặc Bộ trưởng Tư pháp bổ nhiệm và được đặt dưới sự kiểm tra, giám sát của các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền Với tư cách là người bảo vệ quyền lợi của các

cá nhân và an toàn pháp lý của các quan hệ hợp đồng Nhà nước ủy quyền cho công chứng viên – một nhà chuyên nghiệp do chính Nhà nước bổ nhiệm và giám sát để thực hiện chức năng công vụ đó.3

Tùy theo mỗi quốc gia mà công chứng viên hoạt động theo các quy chế khác nhau nhưng hầu hết họ là những người hành nghề tự do, được cơ quan

có thẩm quyền bổ nhiệm và không được chuyển nhượng hay thừa kế văn phòng của mình (ngoại trừ ở Pháp và Bỉ), họ được tự do trả tiền công tính theo lao động và chịu trách nhiệm cá nhân khi gây thiệt hại do văn bản công chứng gây ra

Để gia nhập vào nghề này, cần phải theo học luật từ 3 đến 5 năm (bằng cao học luật hoặc bằng cấp tương đương, ở Italia phải có bằng tiến sỹ), thời

3 Lê Thu Hà (chủ biên,2011), Giáo trình kỹ năng công chứng, Nhà xuất bản tư pháp, Học viện Tư Pháp, Hà

Nội, tr10,11.

gian thực tập nghề tối thiểu là từ 2 đến 3 năm Ở một số nước, phải qua một

kỳ thi (Tây Ban Nha, Italia, Hy Lạp, Bồ Đào Nha) Ở các nước đều có tổ chức nghề nghiệp được cấu trúc với các Hội đồng tự quản là một cơ quan cấp quốc gia do Pháp luật quy định (Italia) Các công chứng viên có thể liên kết với nhau như ở Pháp, Italia, Hà Lan và cả ở Tây Ban Nha dưới hình thức công ty dân sự nghề nghiệp.4

Ở các quốc gia trong hệ thống công chứng La Tinh, công chứng viên là chức danh rất gần gũi với cuộc sống Công chứng viên là những người có trách nhiệm giúp mọi người lựa chọn và định đoạt tài sản của mình, tư vấn cho các bên giao kết hợp đồng một cách khách quan, trung thực nhất đồng thời cũng nêu ra các hệ quả, rủi ro có thể xảy ra của việc ký kết hợp đồng nhằm bảo vệ lợi ích cho tất cả các bên tham gia hợp đồng Công chứng viên vừa làm nhiệm vụ ký vào hợp đồng, xác nhận ý chí của các bên, vừa giúp các bên thể hiện ý chí, nguyện vọng của mình qua các thể thức ký kết hợp đồng sao cho phù hợp với mục đích giao kết cũng như phù hợp với các quy định của pháp luật Hơn thế, công chứng viên còn là người dung hòa các bất đồng

về quan điểm của các bên, giải thích cho các bên hiểu được quyền và lợi ích của mình nhằm đảm bảo sự công bằng, tôn trọng quyền và lợi ích của các bên tham gia giao kết Với nhiệm vụ này, công chứng viên giúp các bên đạt được

sự thống nhất ý chí khi ký kết, tránh xảy ra tranh chấp về sau

Văn bản công chứng viên lập ra là văn bản công, là tài sản quốc gia Công chứng viên có nhiệm vụ phải bảo quản các văn bản công chứng, cấp bản sao từ bản gốc các văn bản công chứng đó

Có thể gọi công chứng viên ở các quốc gia trong hệ thống công chứng

La tinh là các thẩm phán phòng ngừa Văn bản công chứng có giá trị chứng

cứ hiển nhiên và giá trị cưỡng chế thi hành, đem lại an toàn pháp lý cho các

4 Lê Thu Hà (chủ biên,2011), Giáo trình kỹ năng công chứng, Nhà xuất bản tư pháp, Học viện Tư Pháp, Hà

Nội, tr10.

giao dịch, đảm bảo tính hợp pháp, phòng ngừa tranh chấp và vi phạm pháp luật, lành mạnh hóa các quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại Tính chất phòng ngừa tranh chấp này là một trong những ưu điểm lớn của hệ thống công chứng La tinh.

Để đảm bảo được các yêu cầu trên, công chứng viên trong hệ thống công chứng La tinh không chỉ là người có kiến thức pháp luật sâu rộng, kinh nghiệm sống dồi dào mà họ còn phải là những người có đạo đức tốt, luôn phải trung thực, công bằng, tôn trọng các quyền và lợi ích của tất cả các bên giao dịch, tôn trọng và giữ bí mật các thông tin của khách hàng, có trách nhiệm đối với văn bản công chứng do mình ký cũng như trách nhiệm bồi thường thiệt hại do văn bản công chứng của mình gây ra

Hệ thống công chứng La tinh là hệ thống công chứng có nhiều ưu điểm Tính quyền lực công thể hiện rõ qua việc công chứng viên là chức danh do Nhà nước bổ nhiệm, công chứng viên là người nắm giữ quyền lực công nhưng thực hiện chức năng của mình một cách khách quan và độc lập ngoài

hệ thống thứ bậc hành chính của cơ quan Nhà nước Thêm đó, con dấu mà công chứng viên sử dụng mang hình quốc huy, thể hiện quyền lực của Nhà nước Mặc dù mang tính quyền lực công, nhưng công chứng viên ở hệ thống công chứng La tinh lại hoạt động theo cơ chế tự chủ về tài chính Nguồn tài chính để thành lập, duy trì và hoạt động của các phòng công chứng được huy động từ nguồn cá nhân, giúp tiết kiệm cho ngân sách Nhà nước một khoản chi phí lớn Đồng thời, tăng được nguồn thu cho ngân sách nhà nước từ các khoản thuế thu được như những doanh nghiệp tư nhân Công chứng ở Cộng hòa Pháp là một điển hình của công chứng hệ La Tinh “Công chứng chiếm vị trí hàng đầu trong số các nghề luật ở Pháp, doanh thu của ngành Công chứng đạt 27 tỷ FF mỗi năm, chiếm khoảng 45% tổng số doanh thu của các nghề luật (luật sư, tư vấn, thừa phát lại, bán đấu giá…)”5 Bởi cơ chế tự chủ về tài

5 Lê Thu Hà (chủ biên,2011), Giáo trình kỹ năng công chứng, Nhà xuất bản tư pháp, Học viện Tư Pháp, Hà

Nội, tr25.

chính, trách nhiệm mua bảo hiểm nghề nghiệp cũng thuộc về phòng công chứng, công chứng viên phải chịu trách nhiệm cá nhân cho những thiệt hại do văn bản công chứng của mình gây ra, do đó làm tăng trách nhiệm với nghề nghiệp hơn cho công chứng viên.

Công chứng viên phải tuân thủ theo một mức phí bắt buộc Lệ phí công chứng là do Nhà nước quy định giúp người dân dễ tiếp cận với dịch vụ công chứng hơn, tạo sự bình đẳng giữa mọi tầng lớp trong xã hội về việc sử dụng dịch vụ công

Văn bản công chứng mang tính kỹ thuật cao Yêu cầu đối với công chứng viên của hệ công chứng La Tinh khi lập ra các văn bản công chứng phải chặt chẽ, viện dẫn các điều luật được áp dụng đối với từng chi tiết Để đảm bảo tính xác thực cho hợp đồng, công chứng viên phải kiểm tra thật kĩ các thông tin, giấy tờ nhân thân của khách hàng, thậm chí cả hiện trạng pháp

lý của tài sản trên thực tế và ghi nhận trong văn bản công chứng Tính xác thực của văn bản công chứng đem lại trước hết là sự chính xác về ngày, tháng, năm, địa điểm Bởi vậy, văn bản công chứng có giá trị pháp lý và giá trị chứng cứ viết cao

Công chứng viên trong hệ thống công chứng La Tinh luôn được yêu cầu là những người có trình độ hiểu biết pháp lý sâu sắc, kinh nghiệm sống và

tư duy nhạy cảm với nghề nghiệp để đảm bảo và thống nhất ý chí, quyền và lợi ích hợp pháp ở mức độ cao nhất cho khách hàng, tránh được những tranh chấp, rủi ro về sau

Tuy nhiên, chính bởi yêu cầu đòi hỏi văn bản công chứng phải có tính

kỹ thuật cao, các quy định về thể thức chặt chẽ nên công chứng viên cần có nhiều thời gian và nhân lực thực hiện các tác nghiệp dẫn đến các yêu cầu công chứng không thể được đáp ứng một cách nhanh chóng Đặc biệt đối với các hợp đồng, giao dịch mà khách hàng là các doanh nhân, những người luôn cần

sự nhanh chóng thuận tiện để không bỏ lỡ những cơ hội kinh doanh

1.2.2 Hệ thống công chứng Anglo – sacxon

Hệ thống công chứng Anglo – sacxon gắn liền với hệ thống pháp luật Anglo-Sacxon (Common Law) Tại các quốc gia trong hệ thống công chứng Anglo – sacxon, thể chế công chứng không được thiết lập Nhà nước không thừa nhận một thể chế công chứng, không bổ nhiệm một chức danh hoạt động công chứng chuyên nghiệp và chuyên biệt Các nước trong hệ thống công chứng này gồm: Vương quốc Anh, các nước trong Liên Hiệp Anh, Hoa kỳ (trừ bang Louisane), Đan Mạch, Canada (trừ bang Quebec), Ấn Độ, Thái Lan, Đài Loan….Tại các nước này, chức năng công chứng được thực hiện theo hình thức kiêm nhiệm Thực hiện chức năng công chứng là các luật sư, hộ tịch viên hoặc cố vấn pháp lý của nhà thờ Điều kiện để kiêm nhiệm thêm chức năng công chứng là những người này cần phải là những luật sư có thâm niên hoạt động trong Hiệp hội luật sư hay có thâm niên là hộ tịch viên hay cố vấn pháp lý của Giáo hội

Khi thực hiện công chứng, các luật sư, hộ tịch viên hoặc cố vấn pháp lý của Giáo hội chỉ chú trọng đến tính xác thực về mặt hình thức như: nhận diện đúng khách hàng, xác định đúng thời gian, địa điểm giao kết hợp đồng, ghi lại

sự kiện pháp lý hoặc thỏa thuận của các bên hoặc ý chí của người yêu cầu công chứng, không quan tâm đến việc xác định tình trạng pháp lý của đối tượng hợp đồng, không cần biết thỏa thuận có trái pháp luật, đạo đức xã hội hay không, không chịu trách nhiệm nếu có điều khoản nào đó trong hợp đồng bất lợi cho một bên hoặc gây thiệt hại cho người thứ ba.6

Không hề giống với hệ thống công chứng La tinh, người thực hiện công chứng không có nghĩa vụ tư vấn hay giải thích nội dung, dung hòa, thống nhất

ý chí giữa các bên Ngược lại, luật sư còn có thể tư vấn riêng cho một bên tham gia giao kết Đối với những nước có nền tư pháp mạnh, đội ngũ luật sư phát triển thì việc sử dụng mô hình công chứng này có tính ưu việt, bảo đảm

6 Lê Thu Hà (chủ biên,2011), Giáo trình kỹ năng công chứng, Nhà xuất bản tư pháp, Học viện Tư Pháp, Hà

Nội, tr19,20.

trách nhiệm thể hiện ý chí của các bên tham gia giao dịch Thủ tục công chứng đơn giản, thời gian giải quyết yêu cầu công chứng nhanh chóng giúp cho các hợp đồng giao dịch dễ dàng được thực hiện Ngược lại, đối với những nước có nền tư pháp không mạnh, đội ngũ luật sư phát triển chưa cao thì dễ bị lợi dụng để vi phạm pháp luật và thường xuyên bị tranh chấp Tính an toàn pháp lý của các văn bản công chứng trong hệ thống này rất thấp, các bên khi tham gia giao kết có thể thuê cố vấn cho riêng mình, đưa ra các điều khoản có lợi cho mình mà không cần quan tâm đến sự cân bằng lợi ích giữa các bên hay những thiệt hại mà phía bên kia phải chịu Do đó, khi xảy ra tranh chấp, văn bản công chứng do những người thực hiện công chứng kiêm nhiệm này chỉ được coi là nguồn chứng cứ và cần phải điều tra, xác minh

Mặc dù tạo được tính linh hoạt, mềm dẻo cho từng nhu cầu công chứng của các hợp đồng, giao dịch, đặc biệt đối với khách hàng là các doanh nhân luôn cần sự nhanh chóng để chớp cơ hội trong kinh doanh bởi trình tự thủ tục đơn giản, nhanh gọn nhưng cũng bởi vậy mà hệ thống công chứng này còn vô vàn nhược điểm Có thể thấy, việc quản lý của Nhà nước đối với vấn đề công chứng còn mờ nhạt, công chứng viên ở các quốc gia trong hệ thống này được toàn quyền thỏa thuận mức lệ phí công chứng với khách hàng, có thể từ chối công chứng nếu như công chứng viên thấy mức thù lao không thỏa đáng Nhà nước cũng không hề có chế độ kiểm tra, giám sát đối với các hoạt động công chứng này Trong hệ thống này, công chứng thực sự là một dịch vụ pháp lý, thù lao công chứng do các bên thỏa thuận, nhà nước không quy định mức thù lao cụ thể, do đó dễ dàng tạo ra sự bất bình đẳng giữa quyền được hưởng dịch

vụ công của người dân Đặc biệt, văn bản công chứng mang giá trị an toàn pháp lý thấp, văn bản công chứng chỉ chú trọng tới hình thức mà không quan tâm tới nội dung Người công chứng chỉ ghi nhận đúng khách hàng, chính bản thân đương sự tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch đã xuất hiện trước mặt công chứng viên, trong trạng thái tinh thần minh mẫn, không chịu bất kỳ một sức ép nào, đã ký vào văn bản công chứng, chữ ký trên văn bản công chứng là

của chính người đó, đúng thời gian, địa điểm, ghi nhận sự kiện pháp lý hay thỏa thuận giữa các bên mà không quan tâm tới nội dung và tính hợp pháp của

sự kiện, thỏa thuận đó, nội dung văn bản công chứng sẽ do các bên tham gia giao kết hợp đồng, giao dịch hoàn toàn chịu trách nhiệm hoặc do cơ quan tiếp nhận văn bản công chứng toàn quyền quyết định Bên là người giàu dễ dàng

áp đặt quan điểm và có lợi thế hơn, người nghèo sẽ chịu thua thiệt nên việc cân bằng lợi ích, ý chí cũng như bảo đảm được an toàn pháp lý cho các bên thấp thậm chí là không có Văn bản công chứng cũng không có hiệu lực cưỡng chế thi hành như văn bản do các cơ quan công quyền khác ban hành Trong khi, người công chứng không phải chịu trách nhiệm vật chất hoàn toàn như công chứng viên ở hệ thống công chứng La tinh Do đó, tranh chấp giữa các bên giao kết xảy ra rất phổ biến, khách hàng lại phải chịu chi phí cho việc kiện tụng cũng như mất thời gian để giải quyết tranh chấp, chi phí bảo hiểm gia tăng đồng thời cũng làm tăng khối lượng công việc cho các Tòa án khi phải giải quyết những vụ việc này

1.2.3 Hệ thống công chứng nhà nước bao cấp

Hệ thống công chứng nhà nước bao cấp còn gọi là hệ thống công chứng Collectiviste Đúng như tên gọi của nó, thể chế của hệ thống này tổ chức khá chặt chẽ, hoạt động dưới sự bao cấp của nhà nước thông qua việc cấp ngân sách hành chính cho việc đầu tư cơ sở vật chất, hoạt động và trả lương Công chứng viên cùng các nhân viên khác của tổ chức công chứng là công chức, nhân viên nhà nước, làm việc theo quy chế công chức và hưởng lương từ nguồn ngân sách nhà nước Điển hình cho các quốc gia theo hệ thống công chứng này là các nước trong hệ thống xã hội chủ nghĩa cũ Trong khoảng từ năm 1970 đến 1990, hệ thống này phát triển mạnh mẽ nhất bao gồm Liên bang cộng hòa xã hội chủ nghĩa Xô viết, Cu Ba, Trung Quốc, Cộng hòa dân chủ Đức, Rumani…

Thể chế công chứng thể hiện rõ tính quyền lực công Công chứng viên được nhà nước bổ nhiệm, là công chức trong biên chế hành nghề tại Phòng

công chứng, sử dụng con dấu mang hình quốc huy cũng như sử dụng cơ sở vật chất của nhà nước Cơ sở vật chất của Phòng công chứng được nhà nước trang bị đầy đủ từ trụ sở, phương tiện, thiết bị văn phòng, kinh phí hoạt động

Các phòng công chứng được đặt dưới sự quản lý song trùng trực thuộc: vừa đặt dưới sự quản lý về nghiệp vụ, chuyên môn của nhà nước trung ương (Bộ Tư Pháp), vừa đặt dưới sự quản lý của chính quyền địa phương (Sở Tư Pháp hoặc Tòa án địa phương) về biên chế, chế độ, chính sách Cùng với các Phòng công chứng chuyên trách, cơ quan hành chính (huyện, xã, đặc khu, khu

tự trị…) được giao thực hiện kiêm nhiệm thêm một số việc công chứng đơn giản ở những nơi tập trung dân cư nhưng chưa thành lập Phòng công chứng nhà nước Nhân viên ngoại giao và lãnh sự cũng được giao thẩm quyền thực hiện một số việc công chứng ở nước ngoài.7

Không giống như hệ thống công chứng Anglo-sacxon, công chứng viên

là công chức nhà nước, không cần có khả năng tài chính mà vẫn được bổ nhiệm công chứng viên và hành nghề công chứng Để được bổ nhiệm công chứng viên, ứng viên cần đáp ứng đầy đủ các điều kiện và tiêu chuẩn về trình

độ chuyên môn, kinh nghiệm làm việc trong ngành pháp luật và tiêu chuẩn về đạo đức nghề nghiệp

Công chứng viên được bổ nhiệm để chứng nhận hợp đồng, giao dịch bằng văn bản, đảm bảo an toàn pháp lý cho cá nhân, tổ chức khi tham gia giao dịch, phòng ngừa tranh chấp, vi phạm pháp luật Công chứng viên có nhiệm

vụ soạn thảo hợp đồng, văn bản dịch, giải thích cũng như tư vấn cho các bên tham gia giao kết quyền và nghĩa vụ của mình, là người hợp pháp hóa giấy tờ, chứng thực bản sao, bản dịch, chữ ký của khách hàng Văn bản công chứng có giá trị thi hành với các bên và được lưu giữ lâu dài tại Phòng công chứng

Nhà nước quy định mức lệ phí công chứng và lệ phí này được thu nộp vào ngân sách nhà nước Do đó, mọi công dân đều có thể sử dụng dịch vụ

7 Lê Thu Hà (chủ biên,2011), Giáo trình kỹ năng công chứng, Nhà xuất bản tư pháp, Học viện Tư Pháp, Hà

Nội, tr22.

công chứng với mức phí như nhau, tạo nên sự bình đẳng giữa các tầng lớp trong xã hội Văn bản công chứng mang lại giá trị pháp lý cao, giúp phòng ngừa tranh chấp và vi phạm pháp luật, lành mạnh hóa các quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại.

Do bị ràng buộc bởi chỉ tiêu biên chế, nguồn kinh phí đầu tư cơ sở vật chất nên hệ thống các Phòng công chứng còn hạn hẹp không thể đáp ứng được nhu cầu phát triển của nền kinh tế thị trường ngày ngày biến chuyển và cần sự đổi mới Công chứng viên công chứng dựa trên những giấy tờ do khách hàng xuất trình nên đôi khi để chứng minh nhân thân và tình trạng pháp

lý của tài sản, khách hàng phải tới rất nhiều cơ quan khác “xin” giấy tờ, xác nhận Việc đó làm cho quá trình tác nghiệp của công chứng viên cũng như nhu cầu giải quyết công việc của khách hàng bị kéo dài, đôi lúc là chậm trễ làm mất đi hững cơ hội công việc hay kinh doanh của các bên Ở hệ thống công chứng nhà nước bao cấp, việc chịu trách nhiệm dân sự của công chứng viên đối với văn bản công chứng do mình ký có nhiều hạn chế Vì hoạt động với vị trí là một công chức nhà nước nên việc bồi thường thiệt hại cho khách hàng do văn bản công chứng cũng chỉ được bảo đảm trong phạm vi nhất định, nhà nước không có cơ chế bảo đảm trách nhiệm nghề nghiệp cho công chứng viên

Sau khi Liên Xô sụp đổ, hệ thống xã hội chủ nghĩa không còn kéo theo

hệ thống công chứng nhà nước bao cấp cũng bị thu hẹp Các quốc gia theo hệ thống này lần lượt có những chuyển biến, cải cách về thể chế công chứng theo hướng phù hợp với kinh tế thị trường và hướng theo mô hình của hệ thống công chứng La tinh

Các cách phân biệt trường phái công chứng nêu trên cũng chỉ mang tính chất tương đối Trong xu thế hội nhập khu vực hóa và toàn cầu hóa, các

hệ thống pháp luật nói chung và kèm theo đó là các trường phái công chứng nói riêng cũng có xu hướng “hội nhập”, xích lại với nhau để cùng phát triển

1.3 Tổ chức công chứng ở Việt Nam

Với tư cách là một thể chế, công chứng được hình thành ở Việt Nam từ thời kỳ Pháp thuộc Văn bản công chứng đầu tiên lập ở Việt Nam vào năm

1886, văn bản này hiện nay còn được lưu trữ tại Phòng công chứng nhà nước

số 1 thành phố Hồ Chí Minh

Trong thời kỳ Pháp thuộc, thể chế công chứng ở Việt Nam được tuân theo Sắc lệnh ngày 24/8/1931 của Tổng thống cộng hòa Pháp về tổ chức công chứng và được áp dụng tại Đông Dương theo Quyết định ngày 07/10/1931 của Toàn quyền Đông Dương P.Pasquies Theo đó, thể chế công chứng thời bấy giờ được áp dụng như thể chế công chứng Pháp để phục vụ cho những người Âu hay người Việt Nam được hưởng quy chế người Âu, đối với người Việt Nam có thể theo thể thức công chứng hoặc tập quán bản xứ Công chứng viên phải là công dân Pháp và được Tổng thống Pháp bổ nhiệm

Công chứng viên khi được bổ nhiệm thì được giữ chức suốt đời và không được kiêm nhiệm một chức danh hay công việc nào khác Công chứng viên không được hưởng lương nhưng được thu phí và thu lao, mức thu do Nhà nước ấn định và phải nộp một phần lệ phí thù lao cho công quỹ Công chứng viên phải nộp tiền ký quỹ để đảm bảo việc bồi thường thiệt hại do các lỗi mà họ phạm phải trong khi thực hiện công vụ…Thời kỳ Pháp thuộc, ở Việt Nam chỉ có một văn phòng công chứng ở Hà Nội, ba văn phòng công chứng ở Sài Gòn, ngoài ra ở các thành phố Hải Phòng, Nam Định, Đà Nẵng, công việc công chứng do chánh lục sự tòa án sơ thẩm kiêm nhiệm.8

Tới thời kỳ Ngụy quyền Sài Gòn ở Miền Nam, thể chế công chứng có

sự thay đổi bằng thể chế Chưởng khế - là thể chế công chứng nhà nước Cơ sở pháp lý cho sự thay đổi này là Dụ số 43 ngày 29/11/1954 ấn định quy chế chung về ngạch Chưởng khế do Quốc trưởng là Bảo Đại ký ban hành

8 Đặng Văn Khanh (1999), “Vài nét về quá trình hình thành và phát triển của tổ chức công chứng tại Việt

Nam”, Nhà nước và pháp luật, (03), tr4.

Chưởng khế được hưởng lương nhà nước và được bổ nhiệm khi đạt các yêu cầu được quy định tại Dụ số 43

Chưởng khế bị cấm tham gia vào các hoạt động có thể lợi dụng được chức danh của mình để thu lợi dù là trực tiếp hay gián tiếp Họ cũng phải nộp một khoản tiền ký quỹ để Chính phủ đảm bảo cho những thiệt hại do việc hành sự sai của chưởng khế Thời kỳ này, thể chế công chứng tuy đã có sự độc lập nhưng chưa có sự nhân rộng do điều kiện thực tế còn hạn chế Pháp luật cũng đã quy định những trường hợp bắt buộc phải công chứng, những trường hợp không bắt buộc nhưng có thể công chứng khi người dân có yêu cầu

Với sự thành công của Cách mạng tháng Tám năm 1945 đã cho ra đời Nhà nước Việt Nam dân chủ cộng hòa, thể chế công chứng cũng có sự thay đổi rõ rệt Ngày 01/10/1045, Bộ trưởng Bộ Tư pháp, ông Vũ Trọng Khánh đã

ký Nghị định bổ nhiệm ông Vũ Quý Vỹ người có quốc tịch Việt Nam đầu tiên làm công chứng ở Hà Nội Thể chế công chứng giai đoạn này vẫn kế thừa tổ chức công chứng của Pháp để lại, từ quy định công chứng viên phải mang quốc tịch Pháp thì Nghị định mới quy định công chứng viên phải là công dân Việt Nam Tuy nhiên chỉ có duy nhất một phòng công chứng tại Hà Nội

Ngày 15/11/1945, Nhà nước ta ban hành Sắc lệnh số 59/SL về Ấn định thể lệ thị thực các giấy tờ và ngày 29/02/1952, ban hành Sắc lệnh số 85/SL về Thể lệ trước bạ về việc mua, bán, cho, đổi nhà cửa, ruộng đất Hai sắc lệnh này tạo cơ sở pháp lý cho hoạt động thị thực của Ủy ban hành chính kháng chiến sau này là Ủy ban nhân dân trong suốt khoảng thời gian từ năm 1945 tới năm 1987 Do tồn tại chế độ sở hữu toàn dân và chế độ sở hữu tập thể, giao lưa dân sự, kinh tế đều dựa trên quan hệ hành chính, sản phẩm xã hội không mang tính chất hành hóa nên các giao dịch dân sự, thương mại không phát triển, nhu cầu về một thiết chế công chứng không cao Giai đoạn này, mọi nhu cầu mang tính chất công chứng đều do Ủy ban nhân dân cấp cơ sở thực hiện

Xét về nội dung, thủ tục và chủ thể thực hiện thì có thể nói rằng việc thị thực theo các quy định của Sắc lệnh số 59/SL và Sắc lệnh 58/SL nói trên

không phải là hành vi công chứng mà chỉ là một thủ tục hành chính Càng về sau, việc thị thực của các ủy ban càng được thực hiện một cách hình thức như: Xác nhận ngày, tháng, năm, địa chỉ và chữ ký của đương sự Và ngay cả việc xác nhận những vấn đề đó cũng không được chặt chẽ, thậm chí, chỉ là việc xác nhận địa chỉ thường trú của các bên đương sự mà thôi.9

Để đáp ứng yêu cầu của công cuộc đổi mới toàn diện, trước hết là đổi mới kinh tế, nhu cầu công chứng bắt đầu được chú ý Ngày 22/11/1981, Hội đồng Bộ trưởng đã ban hành Nghị định số 143/HĐBT ngày 22/11/1981 về quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn và tổ chức tư pháp Ngay sau khi bắt đầu công cuộc đổi mới, hoạt động công chứng ở Việt Nam đã được triển khai Ngày 10/10/1987, Bộ Tư pháp đã ban hành Thông tư số 574/QLTPK về công chứng Nhà nước Công tác công chứng ở Ủy ban nhân dân địa phương được cải tiến, nâng cao chất lượng Tại thủ đô Hà Nội, thành phố Hồ Chí Minh và một số tỉnh, thành phố lớn đã thành lập các Phòng công chứng Có thể đánh giá đây là bước đổi mới cần thiết và đúng đắn giúp nhà nước ta đúc rút được kinh nghiệm, từng bước xây dựng và hoàn thiện một thể chế công chứng có hiệu quả ở nước ta

Từ năm 1991 cho đến nay, dưới sự lãnh đạo của Đảng cộng sản Việt Nam, đất nước ta đã có nhiều chuyển biến tích cực trong nhiều lĩnh vực Trước hết là sự xóa bỏ cơ chế tập trung, bao cấp chuyển sang cơ chế thị trường đặt dưới sự quản lý của Nhà nước, định hướng xã hội chủ nghĩa Nền kinh tế nhiều thành phần, với nhiều hình thức sở hữu tồn tại và phát triển, các nhu cầu giao lưu văn hóa, kinh tế, thương mại bắt đầu tăng cao đòi hỏi cần có một hệ thống tổ chức công chứng chuyên nghiệp đáp ứng những nhu cầu về giao kết dân sự, thương mại Do đó, thể chế công chứng ở các ủy ban nhân dân như trước kia không thể đáp ứng được nhu cầu mới Ngày 27/02/1991, Hội đồng Bộ trưởng đã ban hành Nghị định số 45/HĐBT về Tổ chức và hoạt

9 Đặng Văn Khanh (1999), “Vài nét về quá trình hình thành và phát triển của tổ chức công chứng tại Việt

Nam”, Nhà nước và pháp luật, (03), tr8.

động công chứng Nhà nước, tạo cơ sở pháp lý tương đối toàn diện về tổ chức, hoạt động của công chứng ở nước ta Nghị định đã quy định về tổ chức quản

lý công chứng, phạm vi, thủ tục công chứng, các loại việc, tiêu chuẩn bổ nhiệm công chứng viên và giá trị pháp lý của văn bản công chứng Theo đó,

Bộ Tư pháp cũng ban hàng một số thông tư để hướng dẫn thủ tục công chứng một số loại việc

Việc thực thi Nghị định 45/HĐBT đã đạt được nhiều thành công trong

tổ chức và hoạt động công chứng Cơ chế thị trường phát triển nhanh chóng, nhu cầu giao dịch dân sự, thương mại…tăng cao, theo đó mà công chứng cũng thể hiện được vai trò của mình Tuy nhiên, với sự phát triển nhanh chóng của nền kinh tế thị trường, hệ thống công chứng tổ chức theo Nghị định 45/HĐBT vẫn không thể đáp ứng đủ Ngày 18/5/1996, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 31/CP về Tổ chức hoạt động công chứng Nhà nước và Thông tư số 1411-TT/CC Ngày 03/10/1996 hướng dẫn việc thực hiện Nghị định số 31/CP Theo Nghị định 45/HĐBT, thể chế công chứng Việt Nam là công chứng nhà nước Tổ chức hoạt động công chứng mang tên là Phòng công chứng Nhà nước Công chứng viên được tuyển dụng và làm việc theo chế độ công chức, hưởng lương từ nguồn ngân sách nhà nước Theo như vậy, Công chứng viên cũng chịu trách nhiệm vật chất đối với văn bản công chứng

do mình ký như quy định về trách nhiệm vật chất của công chức, viên chức nhà nước Công chứng viên không phải đóng quỹ bảo hiểm nghề nghiệp

Theo quy định tại Nghị định 31/CP thì Phòng Công chứng Nhà nước là một pháp nhân, có con dấu và trụ sở riêng Con dấu của Phòng công chứng mang hình quốc huy, thể hiện phần nào tính chất công quyền của thể chế công chứng hiện giờ Trong nghị định này cũng nêu rõ, điều kiện người được bổ nhiệm Trưởng phòng công chứng, Phó phòng công chứng phải là công chứng viên Hai vị trí này mang tính chất quản lý Ủy ban nhân dân cấp tỉnh phân định thẩm quyền của Phòng công chứng theo địa hạt đối với những giao dịch

có liên quan đến chuyển dịch quyền sở dụng, sở hữu bất động sản Công

chứng viên không được hành nghề tự do và không được kiêm nhiệm bất cứ chức danh hay công việc nào khác

Theo số liệu thống kê năm 1997, trong cả nước ta đã có 87 Phòng công chứng Nhà nước (trong đó: 4 tỉnh có 3 phòng – 22 tỉnh, thành phố có 2 phòng, các tỉnh, thành phố còn lại có một phòng) Số lượng công chứng viên đã được

bổ nhiệm và đang hoạt động là 205 người Ngoài hệ thống các phòng công chứng viên Nhà nước chuyên trách nói trên còn có hơn 600 ủy ban nhân dân cấp huyện, 13.000 ủy ban nhân dân cấp xã và các cơ quan sứ quán, lãnh sự của nước ta ở nước ngoài cũng có chức năng công chứng.10

Do tình hình kinh tế thị trường nước ta ngày càng phát triển, sự gia tăng của các quan hệ kinh tế, thương mại khiến cho các quy định của Nghị định 31/CP đã trở nên lạc hậu Ngày 08/02/2000 Chính phủ ban hành Nghị định 75/NĐ –CP về công chứng, chứng thực Nghị định này quy định về phạm vi của công chứng, chứng thực; tổ chức phòng công chứng, chứng thực; nguyên tắc hoạt động, trình tự thủ tục của việc công chứng, chứng thực; công tác chứng thực của Ủy ban nhân nhân cấp huyện, thị xã thành phố thuộc tỉnh

và UBND cấp xã, phường, thị trấn Hoạt động công chứng, chứng thực của các cơ quan nhà nước có thẩm quyền đã góp phần cho việc bảo đảm an toàn pháp lý trong quan hệ dân sự, kinh tế, thương mại và các quan hệ xã hội khác, phòng ngừa hành vi vi phạm pháp luật, tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa Tại Nghị định này thì thuật ngữ “phòng công chứng Nhà nước” đã được thay thế bằng “Phòng công chứng” thể hiện quan điểm xã hội hóa hoạt động công chứng của Nhà nước ta

Nghị định 75/NĐ –CP có nhiều điểm mới so với các văn bản trước đây, trong đó đã đưa khái niệm công chứng, chứng thực, phân biệt giữa công chứng và chứng thực; phạm vi công chứng, chứng thực được quy định rộng hơn; trình tự thủ tục được quy định rõ ràng, cụ thể Về tính chất hành vi công

10 Đặng Văn Khanh (1999), “Vài nét về quá trình hình thành và phát triển của tổ chức công chứng tại Việt

Nam”, Nhà nước và pháp luật, (03), tr.12.

chứng, chứng thực là một hoạt động bổ trợ tư pháp, là một loại dịch vụ công nhằm xác định tính chân thực và đúng pháp luật của bản sao của các loại hồ

sơ, giấy tờ mang tính pháp lý và các giao dịch dân sự Các cơ quan có thẩm quyền công chứng, chứng thực gồm: phòng công chứng nhà nước; UBND cấp huyện; UBND cấp xã; Cơ quan đại diện ngoại giao, cơ quan lãnh sự Việt Nam ở nước ngoài Bên cạnh đó, cơ quan tổ chức cấp bản gốc các loại hồ sơ, giấy tờ mang tính pháp lý cũng có quyền chứng thực bản sao Trên thực tế, đa

số người dân có nhu cầu công chứng, chứng thực lại thường đến các phòng công chứng Nhà nước, gây ra tình trạng quá tải

Trước tình trạng quá tải của các Phòng công chứng, ngày 29/11/2006, Nhà nước đã ban hành Luật công chứng Đây là bộ luật đầu tiên quy định về hoạt động công chứng ở nước ta, quy định về công chứng viên, tổ chức hành nghề công chứng, thủ tục công chứng hợp đồng - giao dịch; lưu trữ hồ sơ, phí công chứng, thù lao công chứng, xử lý vi phạm, khiếu nại, giải quyết tranh chấp Tuy nhiên, Luật chỉ quy định các vấn đề về công chứng, không quy định các vấn đề liên quan đến chứng thực Việc tách biệt công chứng và chứng thực như vậy vừa đáp ứng được yêu cầu về cải cách hành chính, vừa tạo điều kiện để chuyển tổ chức công chứng sang chế độ dịch vụ công Theo

đó, công chứng viên không còn nhất thiết phải là công chức Nhà nước Công chứng viên có thể làm việc trong các phòng công chứng nhà nước hoặc văn phòng công chứng do các công chứng viên tự thành lập theo Luật Doanh nghiệp tổ chức dưới hình thức công ty hợp danh Mô hình văn phòng công chứng là một hình thức mới của tổ chức hành nghề công chứng Quy định mới về tổ chức hành nghề công chứng đã thể hiện rõ nét tinh thần đổi mới các

tổ chức hành nghề công chứng theo hướng xã hội hoá và dịch vụ

Công chứng và chứng thực đã có sự tách bạch, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 79/2007/NĐ-CP ngày 18-5-2007 về cấp bản sao từ sổ gốc, chứng thực bản sao từ bản chính, chứng thực chữ ký Theo đó, các bản sao từ bản chính các loại giấy tờ, văn bản bằng tiếng nước ngoài và chứng thực chữ

ký của người dịch trong các bản dịch sẽ được chứng thực tại các Phòng Tư pháp cấp huyện Các loại giấy tờ, văn bản bằng tiếng Việt sẽ được chứng thực tại UBND cấp xã, phường

Ngày 18/5/2007, Chính phủ đã ban hành Nghị định 04/2012/NĐ-CP sửa đổi, bổ sung khoản 1 Điều 5 về thẩm quyền và trách nhiệm chứng thực bản sao từ bản chính, chứng thực chữ ký của Nghị định số 79/2007/NĐ-CP Theo Nghị định này, ngoài chứng thực bản sao từ bản chính các giấy tờ, văn bản bằng tiếng nước ngoài thì phòng Tư pháp cấp huyện còn có thêm thẩm quyền và trách nhiệm chứng thực bản sao từ bản chính các giấy tờ, văn bản song ngữ Bên cạnh đó, phòng Tư pháp cấp huyện cũng có thẩm quyền chứng thực chữ ký của người dịch trong các giấy tờ, văn bản song ngữ

Luật Công chứng năm 2014 có 10 chương và 81 điều, trong đó có nhiều quy định mới đáng chú ý như mở rộng phạm vi công chứng; tiêu chuẩn

bổ nhiệm công chứng viên, về tổ chức hành nghề công chứng Phạm vi công chứng được mở rộng ngoài nhiệm vụ chứng nhận tính xác thực, tính hợp pháp của hợp đồng, giao dịch, Luật công chứng (sửa đổi) giao lại cho công chứng viên quyền công chứng bản dịch giấy tờ, văn bản từ tiếng Việt sang tiếng nước ngoài và ngược lại (Khoản 1 Điều 2) Bên cạnh đó, Công chứng viên cũng được giao nhiệm vụ chứng thực bản sao từ bản chính, chứng thực chữ

ký trong giấy tờ, văn bản; việc chứng thực bản sao từ bản chính, chứng thực chữ ký trong giấy tờ, văn bản được thực hiện theo quy định của pháp luật về chứng thực

CHƯƠNG II MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HOẠT ĐỘNG CÔNG CHỨNG Ở

VIỆT NAM HIỆN NAY 2.1 Bản chất của hoạt động công chứng

Theo Đại Từ Điển Tiếng Việt của Trung tâm Ngôn ngữ và Văn hoá

Việt Nam do Nguyễn Như Ý chủ biên, xuất bản năm 1999 thì “Bản chất là

thuộc tính căn bản, ổn định, vốn có bên trong của sự vật, hiện tượng” Trong

Triết học, khái niệm bản chất được nhận định như sau:“Bản chất là tổng hợp

tất cả những mặt, những mối liên hệ tất nhiên tương đối ổn định ở bên trong

sự vật, quy định sự vận động và phát triển của sự vật đó.”

Từ những khái niệm nêu trên, khi tìm hiểu về bản chất của hoạt động công chứng là chúng ta đi tìm hiểu những thuộc tính căn bản và ổn định của hoạt động công chứng, những tính chất này giúp chúng ta phân biệt được hoạt động công chứng với những hoạt động pháp lý khác Bản chất của hoạt động công chứng phụ thuộc vào nhiều yếu tố khác nhau, quyết định bởi chế độ chính trị, tư duy lập pháp, sự phát triển của nền kinh tế thị trường qua mỗi giai đoạn lịch sử Bởi vậy, bản chất của hoạt động công chứng cũng có sự thay đổi theo từng giai đoạn phát triển của đất nước Việt Nam là quốc gia đã trải qua nhiều biến cố lịch sử và đang trên đà phát triển, hội nhập quốc tế Đẩy mạnh cải cách tổ chức và hoạt động của Nhà nước, phát huy dân chủ, tăng cường pháp chế là một nội dung quan trọng của sự nghiệp đổi mới toàn diện đất nước ở Việt Nam hiện nay Một trong các yêu cầu quan trọng của nội dung này là xác định đúng vai trò, chức năng của Nhà nước trong điều kiện kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, xác định vai trò của Nhà nước trong cung ứng dịch vụ công nhằm làm cho bộ máy nhà nước tinh gọn, hiệu lực, hiệu quả; đảm bảo sự phát triển bền vững và nâng cao sức cạnh tranh của nền kinh tế trong điều kiện toàn cầu hóa và hội nhập quốc tế Theo đó, pháp luật về công chứng cũng có những thay đổi liên tục để đáp ứng kịp các nhu cầu phát triển, hội nhập của nền kinh tế thị trường

Trong phạm vi của luận văn này, tôi xin được tìm hiểu bản chất của hoạt động công chứng trên tinh thần của Luật công chứng 2014

2.1.1 Công chứng là hoạt động chuyên môn, chuyên nghiệp mang tính

công quyền

Khoản 1 Điều 2, Luật công chứng 2014 quy định: “Công chứng là việc

công chứng viên của một tổ chức hành nghề công chứng chứng nhận tính xác thực, hợp pháp của hợp đồng, giao dịch dân sự khác bằng văn bản (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch), tính chính xác, hợp pháp, không trái đạo đức xã hội của bản dịch giấy tờ, văn bản từ tiếng Việt sang tiếng nước ngoài hoặc từ tiếng nước ngoài sang tiếng Việt (sau đây gọi là bản dịch) mà theo quy định của pháp luật phải công chứng hoặc cá nhân, tổ chức tự nguyện yêu cầu công chứng.” Đây là khái niệm mới nhất về công chứng Qua khái niệm trên, chủ

thể của công chứng được xác định là công chứng viên Việc xác định chủ thể của công chứng không chỉ có vai trò lý luận quan trọng mà thông qua đây còn thể hiện quan điểm của các nhà làm luật qua từng thời kỳ về bản chất của công chứng, địa vị pháp lý của công chứng viên hay mô hình tổ chức công chứng

Trong xã hội có rất nhiều loại ngành nghề khác nhau, mỗi ngành nghề lại có những đặc thù riêng của mình để phân biệt với những ngành nghề khác Với tư cách là một ngành nghề riêng biệt trong xã hội, nghề công chứng là một nghề có đặc thù chuyên môn riêng, hoạt động trong lĩnh vực riêng và có tính chuyên nghiệp Công chứng viên cũng như một kỹ sư hay bác sỹ… đều trải qua quá trình đào tạo tại trường lớp hay có thời gian thực tập nhất định rồi mới được hành nghề Để trở thành một công chứng viên phải đáp ứng được những tiêu chuẩn nhất định Khoản 2 Điều 2 Luật công chứng 2014 quy định:

“Công chứng viên là người có đủ tiêu chuẩn theo quy định của Luật này,

được Bộ trưởng Bộ Tư pháp bổ nhiệm để hành nghề công chứng”.Ứng viên

muốn trở thành công chứng viên phải đáp ứng đủ các tiêu chuẩn theo quy định của pháp luật Điều 8 Luật công chứng 2014 quy định về tiêu chuẩn

công chứng viên như sau: “Công dân Việt Nam thường trú tại Việt Nam, tuân

thủ Hiến pháp và pháp luật, có phẩm chất đạo đức tốt và có đủ các tiêu chuẩn sau đây thì được xem xét, bổ nhiệm công chứng viên:

4 Đạt yêu cầu kiểm tra kết quả tập sự hành nghề công chứng;

5 Bảo đảm sức khỏe để hành nghề công chứng”.

Có thể thấy các quy định về điều kiện để trở thành công chứng viên cũng không phải là dễ dàng Ngoài các quy định về quốc tịch, đạo đức, trình

độ học vấn, thì ứng viên còn phải tốt nghiệp khóa đào tạo nghề công chứng

và để được tham gia khóa đào tạo về nghề công chứng, ứng viên đó cũng phải đáp ứng các tiêu chuẩn nhất định, khoản 1 Điều 9 Luật công chứng 2014 quy

định: “Người có bằng cử nhân luật được tham dự khóa đào tạo nghề công

chứng tại cơ sở đào tạo nghề công chứng” Như vậy, không phải ai cũng có

thể tham gia khóa học đào tạo nghề công chứng được, cá nhân phải có bằng

cử nhân luật tức là đã được đào tạo và có kiến thức pháp luật cơ bản mới có thể tham gia khóa đào tạo nghề công chứng Trên cơ sở đã có kiến thức nhất định về pháp luật, qua lớp đào tạo, học viên sẽ được học những kỹ năng chuyên môn về nghề công chứng Hoạt động trong lĩnh vực pháp luật, có nhiều ngành nghề khác nhau như: luật sư, đấu giá viên, chấp hành viên…và công chứng viên, để có các chức danh này, cá nhân phải tham gia các khóa đào tạo nghề khác nhau Với những đặc thù riêng biệt về công việc chuyên môn, chương trình đào tạo công chứng viên được xây dựng theo chương trình

riêng Khoản 3 Điều 9 Luật công chứng 2014 cũng thể hiện “Bộ trưởng Bộ

Tư pháp quy định chi tiết về cơ sở đào tạo nghề công chứng, chương trình khung đào tạo nghề công chứng và việc công nhận tương đương đối với

những người được đào tạo nghề công chứng ở nước ngoài.” Trong chương

trình đào tạo này, các học viên được học các kỹ năng để hành nghề công chứng như: kỹ năng tiếp nhận, xử lý hồ sơ công chứng, kỹ năng soạn thảo văn bản công chứng, kỹ năng nhận dạng giấy tờ, hồ sơ….đây đều là các kỹ năng chuyên môn riêng biệt của hoạt động công chứng Khi đã tốt nghiệp lớp đào tạo nghề công chứng, ứng viên còn phải có thời gian tập sự nhất định tại tổ chức hành nghề công chứng Kết thúc thời gian tập sự, ứng viên phải thi đạt tại kỳ thi sát hạch của Bộ Tư Pháp và đáp ứng đủ điều kiện về sức khỏe mới được bổ nhiệm chức danh công chứng viên

Có quan điểm cho rằng, công chứng là một hoạt động thuộc nhóm nghề dịch vụ, công chứng viên chỉ là người làm chứng một cách chuyên nghiệp, thường xuyên Quan điểm này hoàn toàn không phải không có cơ sở Cũng như các ngành nghề dịch vụ khác, công chứng viên hành nghề khi khách hàng

có nhu cầu muốn công chứng Khi thực hiện việc công chứng xong, công chứng viên được phép thu một khoản lệ phí theo quy định Trong trường hợp

để xảy ra thiệt hại cho các bên đương sự hoặc một bên thứ ba, công chứng viên đó còn có trách nhiệm phải bồi thường Phân tích đến đây, có thể thấy hoạt động công chứng cũng có những đặc điểm như rất nhiều hoạt động dịch

vụ khác, mang tính chuyên môn và chuyên nghiệp Tính chuyên nghiệp của hoạt động công chứng được hình thành và phát triển với lịch sử hình thành và phát triển của ngành công chứng Thời gian đầu khi nghề công chứng mới bắt đầu xuất hiện, những người làm chứng chỉ cần là người có học trong xã hội, tiến tới hơn để trở thành công chứng viên, ứng viên phải trải qua quá trình học tập, đào tạo về trình độ pháp luật cũng như nghiệp vụ chuyên môn nhất định Hiện nay, ở Việt Nam, công chứng viên là chức danh chuyên trách, không được kiêm nhiệm bất kỳ công việc nào khác ngoại trừ việc nghiên cứu khoa học hoặc giảng dạy Điểm k, khoản l Điều 7 Luật công chứng 2014 quy định các hành vi bị nghiêm cấm đối với công chứng viên, trong đó có các hành vi như sau:

“k) Công chứng viên đồng thời hành nghề tại hai tổ chức hành nghề

công chứng trở lên hoặc kiêm nhiệm công việc thường xuyên khác;

l) Công chứng viên tham gia quản lý doanh nghiệp ngoài tổ chức hành nghề công chứng; thực hiện hoạt động môi giới, đại lý; tham gia chia lợi nhuận trong hợp đồng, giao dịch mà mình nhận công chứng”

Việc nghiêm cấm như vậy cũng phần nào để đảm bảo tính khách quan, trung thực, một trong các nguyên tắc cơ bản của hành nghề công chứng Công chứng viên phải là người vô tư, công tâm, việc không kiêm nhiệm công việc hay chức danh khác khiến công chứng viên có thể tập trung hơn cho công việc của mình, tránh tình trạng nếu kiêm nhiệm một chức danh, công việc khác công chứng viên có thể lợi dụng chức danh công chứng viên của mình

để thực hiện công chứng những văn bản có nội dung không khách quan nhằm trục lợi cho bản thân hay một bên thứ ba khác

Do được đào tạo cũng như liên tục hành nghề công chứng nên công chứng viên phải là những người nắm vững các quy định của pháp luật liên quan đến nhiều lĩnh vực khác nhau, cũng như phải là người có kiến thức sâu rộng, kinh nghiệm dày dặn trong cuộc sống Theo đó, công chứng viên phải là người có kỹ năng soạn thảo văn bản nhất định để đảm bảo ý chí, nguyện vọng của người yêu cầu công chứng được thể hiện một cách rõ ràng nhất, đầy đủ nhất mà vẫn phù hợp với các quy định của pháp luật Công chứng viên đăng

ký hành nghề tại Phòng công chứng hoặc Văn phòng công chứng là các tổ chức hành nghề công chứng một cách chuyên nghiệp Tại đây, có đầy đủ các điều kiện cơ sở vật chất cũng như đội ngũ chuyên viên có thể đáp ứng các yêu cầu có liên quan đến việc công chứng như soạn thảo văn bản, photo, in ấn, dịch thuật…Tính chuyên nghiệp của hoạt động công chứng cũng phần nào toát lên từ đây

Tuy nhiên, nếu chỉ dừng ở đây thì chưa đủ và đúng về bản chất của hoạt động công chứng, hoạt động công chứng là hoạt động đặc biệt mang tính

công quyền Trong cuốn Pháp luật công chứng – Những vấn đề lý luận và thực tiễn, TS Tuấn Đạo Thanh đã nhận định:

“Hiểu một cách đơn giản nhất “công chứng” chính là việc công quyền đứng ra làm “chứng” Nói cách khác, thay vì để cá nhân tự đứng ra làm chứng cho nhau trong các giao dịch dân sự, kinh tế, thương mại…thì Nhà nước, bằng việc đào tạo, bổ nhiệm đã trao cho một số cá nhân (hoặc tổ chức) nhất định một phần quyền năng để những người này thay mặt Nhà nước, đứng ra làm chứng (hoặc chứng kiến) các giao dịch dân sự, kinh tế, thương mại…đó Quan điểm trên đã được học giả Đào Duy Anh thể hiện khi đưa ra định nghĩa như sau về công chứng “Công chứng có nghĩa là lấy quyền công

ra mà làm chứng” 11

Tính công quyền thể hiện ở chỗ, để hành nghề với tư cách một công chứng viên, ngoài đáp ứng các yêu cầu như phân tích ở trên thì ứng viên còn phải được một cơ quan Nhà nước có thẩm quyển, cụ thể là Bộ trưởng Bộ Tư Pháp bổ nhiệm và cấp phép hành nghề công chứng tại khu vực nhất định Việc hành nghề của công chứng viên được cơ quan Nhà nước quản lý, nếu công chứng viên làm trái với quy định pháp luật trong khi hành nghề thì có thể bị cơ quan Nhà nước quản lý xử lý bằng các hình thức như: đình chỉ, tạm đình chỉ Công chứng viên chính là viên chức công, đã trải qua đào tạo và được Nhà nước bổ nhiệm (trao cho quyền năng) để chuyên làm chứng (làm chứng một cách chuyên môn và chuyên nghiệp) cho các hợp đồng, giao dịch dân sự, kinh tế, thương mại…trong xã hội

Tính công quyền của hoạt động công chứng còn thể hiện ở ngay chính văn bản công chứng, sản phẩm nghề nghiệp của công chứng viên Khoản 2

Điều 5 Luật công chứng 2014 quy định “Hợp đồng, giao dịch được công

chứng có hiệu lực thi hành đối với các bên liên quan; trong trường hợp bên

có nghĩa vụ không thực hiện nghĩa vụ của mình thì bên kia có quyền yêu cầu

11 Tuấn Đạo Thanh (2012), Pháp luật công chứng-Những vấn đề lý luận và thực tiễn, Nhà xuất bản Tư Pháp,

Hà Nội, tr.7.

Tòa án giải quyết theo quy định của pháp luật, trừ trường hợp các bên tham gia hợp đồng, giao dịch có thỏa thuận khác” Như vậy, văn bản công chứng

có giá trị thi hành với các bên liên quan Sau khi văn bản công chứng được ký kết, các bên đương sự phải thực hiện những nghĩa vụ của mình, cũng như có quyền được hưởng những quyền và lợi ích mà bên kia đưa lại do việc thực hiện các nghĩa vụ của họ đã được ghi nhận trong văn bản công chứng Ví dụ: sau khi ký kết hợp đồng mua bán ô tô, bên bán có nghĩa vụ thực hiện bàn giao tài sản và giấy tờ có liên quan cho bên mua đồng thời có quyền nhận lại khoản tiền bằng với giá bán mà hai bên đã thỏa thuận từ bên mua Trường hợp một trong hai bên không thực hiện nghĩa vụ của mình đối với bên kia thì bên còn lại có quyền được khởi kiện bên không thực hiện nghĩa vụ đó, văn bản công chứng sẽ là căn cứ bảo vệ quyền và lợi ích của cả hai bên và là căn

cứ khởi kiện Văn bản công chứng còn có giá trị thi hành đối với bên thứ ba trong trường hợp có liên quan, ví dụ: hợp đồng chuyển nhượng quyền sử dụng đất, sau khi hoàn tất thủ tục công chứng thì hợp đồng chuyển nhượng quyền

sử dụng đất đó là cơ sở pháp lý để cơ quan thuế làm thủ tục trước bạ, thuế chuyển quyền sử dụng đất, cơ quan tài nguyên môi trường làm thủ tục sang tên trước ban, cấp giấy chứng nhận quyền sử sử dụng đất cho bên nhận chuyển nhượng Như vậy, cũng như văn bản do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành, văn bản công chứng có giá trị thi hành với các bên liên quan

và bên thứ ba (nếu có)

2.1.2 Chứng nhận tính xác thực, tính hợp pháp của giao dịch dân sự

Một trong những nhiệm vụ chính của công chứng viên khi hành nghề

đó là bảo đảm tính xác thực, hợp pháp cho các hợp đồng, giao dịch dân sự bằng văn bản Khái niệm công chứng đưa ra tại Điều 2 Luật công chứng 2014

đã nêu “Công chứng là việc công chứng viên của một tổ chức hành nghề công

chứng chứng nhận tính xác thực, hợp pháp của hợp đồng, giao dịch dân sự khác bằng văn bản (sau đây gọi là hợp đồng, giao dịch)” Đối tượng của tính

xác thực và hợp pháp mà công chứng hướng tới ở đây là hợp đồng, giao dịch

Hợp đồng, giao dịch tại khái niệm này được hiểu như thế nào thì vẫn còn có những quan điểm khác nhau Việc xác định được chính xác “hợp đồng, giao dịch” trong khái niệm này có ý nghĩa quan trọng, giúp công chứng viên xác định được đúng phạm vi đối tượng công việc mà mình cần công chứng, tránh

sự nhầm lẫn, lạm quyền, giúp công chứng thể hiện đúng được vai trò của là một hoạt động bổ trợ tư pháp

Trên thực tế đã có hai quan điểm như sau: quan điểm thứ nhất, đối tượng của tính xác thực và hợp pháp ở đây là “sự kiện” có ý nghĩa pháp lý được thể hiện qua giấy tờ, hợp đồng giao dịch; quan điểm thứ hai cho rằng chính bản thân hợp đồng, giao dịch…mới là mục đích của tính xác thực và hợp pháp.Vậy nên hiểu theo hướng nào là hợp lý ?

Trước hết cần tìm hiểu và làm rõ các khái niệm hợp đồng, giao dịch dân sự được nêu tại Điều 2 Luật công chứng 2014 Về giao dịch dân sự, Điều

121 Bộ luật dân sự 2005 đã nêu ra khái niệm như sau: “Giao dịch dân sự là

hợp đồng hoặc hành vi pháp lý đơn phương nhằm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Tuy nhiên, không phải mọi hành vi pháp

lý đơn phương đều là giao dịch dân sự, có những hành vi pháp lý đơn phương nhưng không phải là giao dịch dân sự, ví dụ như: hành vi vứt bỏ tài sản của chủ tài sản không phải là hành vi pháp lý đơn phương nhưng không phải là giao dịch dân sự, hành vi pháp lí đơn phương theo quy định tại Điều

121 Bộ luật dân sự 2005 phải có mục đích nhằm làm phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự, chỉ những hành vi đó mới được coi là đối

tượng mà công chứng viên cần chứng nhận tính xác thực và hợp pháp Khoản

1 Điều 124 Bộ luật dân sự 2005 tiếp tục quy định các hình thức giao dịch dân

sự “Giao dịch dân sự được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng

hành vi cụ thể” Như vậy, việc quy định đối tượng của công chứng là “hợp

đồng, giao dịch dân sự khác” tại Điều 2 Luật công chứng 2014 đã hợp lý hay chưa ? Các nhà làm luật đã xếp hợp đồng ngang hàng với giao dịch trong khi theo Điều 121 thì hợp đồng chỉ là một trong hai căn cứ cùng với hành vi pháp