Pháp luật về hợp đồng nhập khẩu Thực tiễn vận dụng hợp đồng nhập khẩu thiết bị

Trong công cuộc công nghiệp hóa hiện đại hóa đất nước thì vai trò hoạt động nhập khẩu càng đóng vai trò quan trọng, bởi Việt Nam là một nước đi sau. Trong khi hoạt động xuất khẩu bán đi những thứ ta có để thu về nguồn ngoại tệ, làm giàu đất nước thì hoạt động nhập khẩu giúp ta có được thiết bị, công nghệ hiện đại phục vụ cho sản xuất. Nhưng để tham gia hoạt động này, doanh nghiệp phải có đủ năng lực tài chính, sự hiểu biết về thương mại quốc tế, nhạy bén và đặc biệt là am hiểu pháp luật.

Mục lục LỜI MỞ ĐẦU CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 1.1 Khái quát hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.1 Khái niệm đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.2 Incoterms .6 1.1.3 Cơ sở pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.2 Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 10 1.2.1 Các điều khoản hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 10 1.2.2 Nghĩa vụ bên 16 CHƯƠNG 2: CÁC VẤN ĐỀ PHÁP LÝ TRONG HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ TẠI CÔNG TY LÂM CƯỜNG EEC .26 2.1 Hình thức ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế .26 2.2 Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế công ty Lâm Cường EEC 27 2.2.1 Sơ lược hợp đồng 27 2.2.2 Giá điều khoản toán 27 2.2.3 Điều khoản bảo lưu quyền sở hữu 29 2.2.4 Điều khoản thời gian giao hàng, giao trễ 30 2.2.5 Điều khoản chuyển rủi ro 31 2.2.6 Điều khoản bảo hành khiếm khuyết chất lượng 33 2.2.7 Điều khoản quyền đòi bồi thường thiệt hại khác 35 2.2.8 Điều khoản chọn luật áp dụng hợp đồng .38 2.2.9 Điều khoản trọng tài 39 2.2.10 Điều khoản hiệu lực hợp đồng 41 Những điều khoản quan trọng không nêu hợp đồng .41 2.3.1 Phạt vi phạm .41 2.3.2 Điều khoản bất khả kháng 42 CHƯƠNG 3: NHỮNG VƯỚNG MẮC VÀ GIẢI PHÁP VỀ PHÁP LÝ ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ .44 3.1 Những vướng mắc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 44 3.1.1 Soạn thảo hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 44 3.1.2 Chọn luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế .45 3.2 Một số kiến nghị .48 3.2.1 Kiến nghị quan nhà nước 48 3.2.2 Khuyến nghị công ty 49 KẾT LUẬN 54 LỜI MỞ ĐẦU Tự hóa thương mại xu tất yếu ngày có tác động lớn đến hoạt động doanh nghiệp Việt Nam, đặc biệt lĩnh vực ký kết thực hợp đồng thương mại quốc tế Nước ta bắt đầu chuyển đổi từ kinh tế tập trung bao cấp sang kinh tế thị trường kể từ thời điểm năm 1986 Đã gần ba thập kỷ trơi qua, Việt Nam có nhiều bước chuyển đáng kể, đặc biệt lĩnh vực thương mại quốc tế Tuy nhiên, để tham gia sân chơi thương mại đầy tính cạnh tranh với quốc gia khác, Việt Nam không cần sản phẩm tốt, thị trường đầy tiềm doanh nhân lấy chữ “tín” làm đầu Chúng ta cần phải không ngừng học hỏi vận hành thị trường thương mại quốc tế Việt Nam cần tập dần thói quen hành xử theo luật pháp Trong trình giao lưu thương mại quốc tế cần có cơng cụ pháp lý để ràng buộc, hợp đồng thương mại quốc tế Việc nghiên cứu cách có hệ thống hợp đồng thương mại quốc tế điều cần làm bối cảnh Hợp đồng thương mại quốc tế có nhiều loại, chẳng hạn hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng cung ứng dịch vụ, hợp đồng chuyển giao công nghệ v.v Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế loại hợp đồng thương mại quốc tế thường gặp có liên quan trực tiếp đến trình sản xuất, kinh doanh doanh nghiệp Cơ sở pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa nước ký kết thực lãnh thổ Việt Nam toàn hệ thống pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, hợp đồng thương mại quốc tế lại có phạm vi rộng thường thường phức tạp nhiều so với hợp đồng mua bán hàng hóa nước Trong khóa luận này, em tập trung phân tích điều khoản hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế người đọc nhìn khái quát nội dung hợp đồng để từ tránh rủi ro giao dịch mua bán hàng hóa quốc tế liên quan đến khía cạnh hợp đồng Hợp đồng phân tích hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, pháp luật Việt Nam có quy định điều chỉnh vấn đề Việc phân tích hợp đồng dựa sở quy định giới thường sử dụng mua bán hàng hóa quốc tế pháp luật Việt Nam nhằm cho thấy phù hợp hợp đồng phù hợp pháp luật Việt Nam so với thực tiễn Hiện nay, có nhiều cơng trình nghiên cứu thực hiện, tài liệu hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế xuất nhiều hình thức khác Tuy nhiên, vấn đề pháp lý hợp đồng lĩnh vực thương mại quốc tế Việt Nam đề tài lớn cần nghiên cứu kỹ lưỡng Vì lẽ đó, em chọn đề tài “Hợp đồng lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế cơng ty Lâm Cường EEC” làm đề tài khóa luận tốt nghiệp với mong muốn đóng góp tìm tòi nghiên cứu thân em muốn hiểu rõ vấn đề pháp lý liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Để viết khóa luận em sử dụng nhiều nguồn tài liệu tham khảo từ sách, báo, nghiên cứu, nguồn luật v.v Trong khóa luận em có phân tích, so sánh điều khoản hợp đồng Đầu tiên em tiến hành đọc, phân tích, tổng hợp tài liệu liên quan từ chọn đề tài nghiên cứu Những tài liệu cung cấp gợi ý giúp xác định vấn đề cần nghiên cứu Sau xác định vấn đề nghiên cứu em tìm hiểu sở lý luận dựa sách, giáo trình, nguồn luật v.v Sau nghiên cứu lý thuyết em tiến hành phân tích nghiên cứu hợp đồng cụ thể cơng ty Phần phân tích thực tiễn nêu quan điểm cá nhân em theo hiểu biết dựa pháp luật đối chiếu với phần lý luận Phần em tham khảo báo, nhận định từ nhiều ý thực tế sau đối chiếu với thực tiễn cơng ty Phần cuối suy luận rút vướng mắc đề xuất giải pháp nhằm cải thiện vấn đề theo hướng tích cực Ngồi lời mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, khóa luận có kết cấu gồm ba chương: Chương 1: Một số vấn đề lý luận hợp đồng lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế, Chương 2: Các vấn đề pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cơng ty Lâm Cường EEC Chương 3: Những vướng mắc giải pháp pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Mặc dù cố gắng khóa luận tốt nghiệp em chắn tránh khỏi sơ suất thiếu sót Kính mong nhận đánh giá nhận xét thầy người đọc để em tiếp tục hồn thiện đề tài vốn kiến thức Em xin chân thành cám ơn! CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 1.1 Khái quát hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.1 Khái niệm đặc điểm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.1.1 Khái niệm Trao đổi hàng hóa, có lúc hình thức chủ yếu hoạt động thương mại quốc tế Hiện nay, có nhiều hình thức thương mại mới, trao đổi hàng hóa chiếm vị trí trung tâm hoạt động thương mại quốc tế, đặc biệt Việt Nam Các hình thức hoạt động thương mại khác hình thành sau có vai trò hỗ trợ cho việc xuất nhập hàng hóa Chính mà trước hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đóng vai trò chủ đạo hệ thống Hợp đồng thương mại hàng hóa quốc tế, đặc biệt Việt Nam giai đoạn nay, loại hình thương mại dịch vụ liên quan đến sở hữu trí tuệ chưa phổ biến phát triển cách rộng rãi Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế (còn gọi hợp đồng mua bán ngoại thương hợp đồng xuất nhập khẩu) hợp đồng mua bán hàng hố có tính chất quốc tế (có yếu tố nước ngồi, có nhân tố nước ngồi) Tính chất quốc tế hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế hiểu không giống tuỳ theo quan điểm luật pháp nước Theo Công ước Lahaye năm 1964 mua bán quốc tế động sản hữu hình: Tính chất quốc tế thể tiêu chí bên giao kết có trụ sở thương mại nước khác hàng hoá, đối tượng hợp đồng, chuyển qua biên giới nước, việc trao đổi ý chí giao kết hợp đồng bên lập nước khác (Điều Công ước) Nếu bên giao kết khơng có trụ sở thương mại dựa vào nơi cư trú thường xuyên họ Yếu tố quốc tịch bên khơng có ý nghĩa việc xác định yếu tố nước hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Theo Công ước Viên năm 1980 Liên Hiệp Quốc Hợp đồng Mua bán Quốc tế 2: http://moj.gov.vn/ct/tintuc/Pages/thong-tin-khac.aspx?ItemID=4021 [Ngày truy cập: 17/09/2015] United Nations Convention on Contracts for International Sales of Goods, Vienna 1980 - CISG, gọi tắt Cơng ước Viên năm 1980 Tính chất quốc tế xác định tiêu chuẩn nhất, bên giao kết hợp đồng có trụ sở thương mại đặt nước khác Điều Công ước Viên năm 1980 nêu: “Công ước áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa bên có trụ sở thương mại Quốc gia khác nhau”3 Giống Công ước Lahaye năm 1964, Công ước không quan tâm đến vấn đề quốc tịch bên xác định tính chất quốc tế hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế Khác với Cơng ước Lahaye năm 1964, Cơng ước Viên năm 1980 khơng đưa tiêu chí hàng hoá phải chuyển qua biên giới nước để xác định tính chất quốc tế hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Theo quan điểm Pháp: Khi xác định yếu tố quốc tế hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, người ta vào hai tiêu chuẩn kinh tế pháp lý Theo tiêu chuẩn kinh tế, hợp đồng quốc tế hợp đồng tạo nên di chuyển qua lại biên giới giá trị trao đổi tương ứng hai nước, nói cách khác, hợp đồng thể quyền lợi thương mại quốc tế Theo tiêu chuẩn pháp lý, hợp đồng coi hợp đồng quốc tế bị chi phối tiêu chuẩn pháp lý nhiều quốc gia quốc tịch, nơi cư trú bên, nơi thực nghĩa vụ hợp đồng, nguồn vốn toán Theo quan điểm Việt Nam: Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế gọi với nhiều tên gọi khác hợp đồng xuất nhập khẩu, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng mua bán hàng hóa ngoại thương, hợp đồng mua bán với thương nhân nước Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 khơng đưa tiêu chí để xác định tính chất quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà liệt kê hoạt động coi mua bán hàng hóa quốc tế Khoản Điều 27: “Mua bán hàng hoá quốc tế thực hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập chuyển khẩu” Sau liệt kê Luật Thương mại 2005 xác định rõ xuất khẩu; nhập khẩu; tạm nhập tái xuất; tạm xuất tái nhập chuyển khẩu:  Theo khoản Điều 28: “Xuất hàng hoá việc hàng hoá đưa khỏi lãnh thổ Việt Nam đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật” https://cisgvn.wordpress.com/van-b%E1%BA%A3n-phap-lu%E1%BA%ADt/ [Ngày truy cập: 17/09/2015] http://moj.gov.vn/ct/tintuc/Pages/thong-tin-khac.aspx?ItemID=4021 [Ngày truy cập: 17/09/2015]  Theo khoản Điều 28: “Nhập hàng hoá việc hàng hoá đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật”  Theo Khoản Điều 29: “Tạm nhập, tái xuất hàng hoá việc hàng hoá đưa từ lãnh thổ nước từ khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật Việt Nam, có làm thủ tục nhập vào Việt Nam làm thủ tục xuất hàng hố khỏi Việt Nam”  Theo Khoản Điều 29: “Tạm xuất, tái nhập hàng hoá việc hàng hố đưa nước ngồi đưa vào khu vực đặc biệt nằm lãnh thổ Việt Nam coi khu vực hải quan riêng theo quy định pháp luật, có làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam làm thủ tục nhập lại hàng hố vào Việt Nam”  Theo khoản Điều 30: “Chuyển hàng hoá việc mua hàng từ nước, vùng lãnh thổ để bán sang nước, vùng lãnh thổ lãnh thổ Việt Nam mà không làm thủ tục nhập vào Việt Nam không làm thủ tục xuất khỏi Việt Nam” Với năm khái niệm thấy Luật Thương mại 2005 sử dụng tiêu chí hàng hóa phải động sản, hàng di chuyển qua biên giới Việt Nam qua biên giới nước (vùng lãnh thổ), di chuyển qua khu chế xuất, khu vực hải quan riêng v.v để xem xét tính quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tóm lại, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chất thỏa thuận bên mua bán nước khác Trong quy định quyền nghĩa vụ bên, bên bán phải cung cấp hàng hóa, chuyển giao chứng từ liên quan đến hàng hóa quyền sở hữu hàng hóa, bên mua nhận hàng toán tiền hàng 1.1.1.2 Đặc điểm Chủ thể hợp đồng người mua người bán: có sở kinh doanh đăng ký hai quốc gia khác nhau, quốc tịch yếu tố phân biệt, việc mua bán thực lãnh thổ quốc gia hợp đồng mua bán khơng mang tính quốc tế Chủ thể hợp đồng pháp nhân pháp nhân pháp nhân với cá nhân có đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Pháp nhân tổ chức thành lập cách hợp pháp có tài sản riêng chịu trách nhiệm cách độc lập tài sản Có quyền định mình, có quyền tự tham gia quan hệ pháp luật Cá nhân phải có lực hành vi pháp lý, cá nhân có khả ký kết hợp đồng ngoại trừ người vị thành niên, kẻ say rượu, người tâm thần người quyền công dân Đối tượng hợp đồng tài sản đem bán nên trở thành hàng hóa háng hóa chuyển dịch từ nước qua nước khác Theo quy định Cơng ước Viên 1980, loại hàng hóa sau không coi đối tượng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: hàng hóa dùng cho mục đích cá nhân, gia đình; hàng hóa mua bán qua đấu giá; hàng hóa dùng cho việc thi hành pháp luật; loại cổ phiếu, hối phiếu, chứng khoán đầu tư; hàng hóa gia cơng phần lớn ngun liệu phục vụ cho việc gia cơng hàng hóa người mua cung cấp Những quy định cần phải ý trường hợp bên hợp đồng muốn sử dụng Công ước Viên để điều chỉnh quyền nghĩa vụ họ theo hợp đồng Đồng tiền tốn hợp đồng ngoại tệ hai hai bên Hiện nay, chưa có đồng tiền quốc tế dùng phổ biến toán qu ốc tế, người ta thường dùng đồng tiền quốc gia công nghiệp phát triển theo nguyên tắc thỏa thuận hai bên hay nhiều bên tùy theo thực lực kinh tế nước thị trường giới Nguồn luật áp dụng hợp đồng đa dạng, luật quốc gia, Điều ước quốc tế thương mại tập quán thương mại quốc tế: Pháp luật thương mại Việt Nam, pháp luật thương mại nước liên quan, công ước Viên 1980, Công ước New York 1974, Công ước Viên 1986 luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế v.v Tuy nhiên, việc áp dụng luật quốc giao hay áp dụng Điều ước quốc tế tập quán thương mại quốc tế phụ thuộc vào lựa chọn bên Ngoài ra, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế điều chỉnh điều kiện bên thỏa thuận hợp đồng Cơ quan giải tranh chấp đa dạng, tồn án quốc gia tổ chức giải tranh chấp thương mại quốc tế trọng tài thương mại quốc tế, tổ chức trung gian, hòa giải 1.1.2 Incoterms Incoterms (viết tắt International Commerce Terms – Các điều khoản thương mại quốc tế ) quy tắc thương mại quốc tế công nhận sử dụng rộng rãi toàn giới Incoterms quy định quy tắc có liên quan đến giá trách nhiệm bên (bên bán bên mua) hoạt động thương mại quốc tế Incoterms quy định điều khoản giao nhận hàng hoá, trách nhiệm bên: trả tiền vận tải, đảm trách chi phí thủ tục hải quan, bảo hiểm hàng hoá, chịu trách nhiệm tổn thất rủi ro hàng hoá trình vận chuyển v.v, thời điểm chuyển giao trách nhiệm hàng hoá Incoterms 2010 phiên Incoterm, Phòng Thương mại Quốc tế (ICC) Paris, Pháp có hiệu lực kể từ ngày tháng năm 2011 Incoterms 2010 bao gồm 11 điều kiện, kết việc thay bốn điều kiện cũ Incoterms 2000 (DAF, DES, DEQ, DDU) hai điều kiện DAT DAP 10 năm qua kể từ Incoterms 2000 có hiệu lực, mơi trường kinh doanh tồn cầu, tập quán thương mại quốc tế, vận tải, công nghệ thông tin, vấn đề an ninh có nhiều thay đổi Phiên cũ Incoterms 2000 bao gồm có 13 điều kiện giao hàng mẫu, chia thành nhóm: C, D, E, F Trong đó, nhóm E gồm điều kiện (EXW), nhóm F gồm điều kiện (FCA, FAS, FOB), nhóm C gồm điều kiện Ngồi đặc điểm hợp đồng thương mại quốc tế nói chung, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có đặc điểm điển hình, bên thường áp dụng Tập quán Incoterms với tư cách cơng cụ có hiệu lực pháp lý bắt buộc để điều chỉnh quan hệ phát sinh từ hợp đồng Incoterms gọi Điều kiện thương mại quốc tế hay điều kiện giao hàng Các điều kiện giao hàng giải thích rõ Incoterms hiểu số loại hợp đồng mua bán hàng hóa ngoại thương, phân định rõ quyền nghĩa vụ bên hợp đồng Các bên cần ý đến việc ấn định quyền nghĩa vụ bên phù hợp với điều kiện giao hàng: thứ nhất, quyền nghĩa vụ bên liên quan đến vận chuyển hàng hóa bao gồm chi phí bổ sung phát sinh q trình vận chuyển; thứ hai, quyền nghĩa vụ bên việc giải thủ tục hải quan (thủ tục thông quan), liên quan đến việc xuất khẩu, nhập hàng hóa cảnh sang quốc gia thứ ba bao gồm việc trả lệ phí hải quan khoản lệ phí khác; thứ 3, ấn định thời điểm chuyển rủi ro từ người bán sang người mua trường hợp hàng hóa bị mát hay hư hỏng; thứ tư, ấn định nghĩa vụ mua bảo hiểm cho hàng hóa 1.1.3 Cơ sở pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.1.3.1 Điều ước quốc tế Hiện giới có nhiều điều ước quốc tế điều chỉnh loại hợp đồng thương mại khác như: Công ước Viên 1980 điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Cơng ước Ottawa 1988 điều chỉnh hợp đồng thuê tài hợp đồng chuyển nhượng quyền u cầu tốn, Cơng ước Hamburg 1978 điều chỉnh hợp đồng vận tải biển, Công ước La Haye 1986 luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Cơng ước Rome 1980 luật áp dụng cho nghĩa vụ hợp đồng v.v https://vi.wikipedia.org/wiki/Incoterm [Ngày truy cập:14/10/2015] Khi nói đến điều ước quốc tế, vấn đề vơ quan trọng trường hợp điều ước quốc tế áp dụng Theo nguyên tắc chung, điều ước quốc tế áp dụng hai trường hợp sau: Thứ nhất, quốc gia chủ thể hợp đồng thương mại quốc tế ký kết hay tham gia điều ước quốc tế tương ứng Theo nguyên tắc chung, trường hợp điều ước quốc tế mà nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ký kết tham gia có quy định khác với quy định điều ước đó; Thứ hai, quốc gia chủ thể hợp đồng không tham gia ký kết hay phê chuẩn điều ước quốc tế, cac bên thỏa thuận áp dụng điều ước quốc tế để điều chỉnh quan hệ bên theo hợp đồng Trong trường hợp việc áp dụng Điều ước quốc tế phải tuân thủ nguyên tắc việc áp dụng tập quán thương mại, điều có ý nghĩa quy định điều ước trái với luật Việt Nam phải áp dụng quy định pháp luật Việt Nam Ngoài ra, điều ước quốc tế áp dụng trường hợp, có quốc gia hai chủ thể tham gia điều ước quốc tế chủ thể hợp đồng thỏa thuận áp dụng luật quốc gia theo Khoản 1b Điều Công ước Viên 1980: “khi quy tắc tư pháp quốc tế dẫn chiếu đến việc áp dụng luật Quốc gia thành viên Công ước”.6 Như vậy, điều ước quốc tế công cụ pháp lý hữu hiệu để giải xung đột pháp luật có mặt điều ước quốc tế hạn chế việc áp dụng quy phạm pháp luật nước 1.1.3.2 Pháp luật quốc gia Trong hợp đồng thương mại quốc tế, quyền nghĩa vụ bên điều chỉnh Pháp luật quốc gia lĩnh vực dân sự, thương mại Ví dụ Luật quốc gia điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại Việt Nam số văn pháp luật khác Các quy phạm pháp luật quốc gia điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế chia thành hai nhóm: Thứ nhất, quy phạm bắt buộc, ví dụ, quy phạm chủ thể ký kết hợp đồng, hình thức hợp đồng, đối tượng hợp đồng, v.v Các quy phạm loại có hiệu lực pháp lý trường hợp, không phụ thuộc việc luật áp dụng cho hợp đồng luật quốc gia nào, điều ước quốc tế hay tập quán thương mại quốc tế Thứ hai, quy phạm nội dung tức quy phạm quy định quyền nghĩa vụ bên hợp đồng Việc áp dụng quy phạm xuất phát từ thỏa thuận bên, ví dụ bên thỏa thuận áp dụng Luật https://cisgvn.wordpress.com/van-b%E1%BA%A3n-phap-lu%E1%BA%ADt/ [ngày truy cập 15/09/2015] Điều khoản trọng tài điều khoản thông thường hay sử dụng hợp đồng, yêu cầu bên giải tranh chấp phát sinh họ thông qua thủ tục trọng tài Mặc dù điều khoản có (hoặc khơng) rõ việc phân xử trọng tài diễn tài phán cụ thể nào, ln ln ràng buộc bên với kiểu giải ngồi tòa án, coi dạng điều khoản lựa chọn tòa án 26 Nó giúp “loại trừ can thiệp Tòa án quốc gia vào giải tranh chấp, trước ban hành định Trọng tài”27 Thỏa thuận trọng tài “nền móng” tố tụng trọng tài Đây yếu tố thiếu bên muốn giải tranh chấp trọng tài Nói cách khác khơng có trọng tài khơng có thỏa thuận trọng tài Tuy nhiên, trình đàm phán, ký kết hợp đồng, bên thường trọng dành nhiều thời gian cho điều khoản giá cả, thời hạn giao hàng, thời hạn toán, quyền nghĩa vụ của bên v.v điều khoản trọng tài thường xem xét cuối cùng, bị bên tham gia hợp đồng coi nhẹ, không để ý có xem xét qua loa thời điểm ký kết hợp đồng, bên thường không dự liệu hay không nghĩ đến tranh chấp phát sinh cách thức giải tranh chấp Điều dẫn đến hệ xấu có tranh chấp, bên vi phạm khơng biết phải kiện đâu có kiện bị trả lại đơn kiện không đủ điều kiện thụ lý Điều khoản có lợi cho bên bán trọng tài nằm nước bên bán 2.2.10 Điều khoản hiệu lực hợp đồng Thậm chí trường hợp điều khoản khơng có giá trị pháp lý phần lại hợp đồng có hiệu lực Các bên có trách nhiệm thay điều khoản khơng có giá trị điều khoản đáp ứng mục đích kinh tế mong đợi giữ lại điều khoản khơng có hiệu lực hợp đồng gây khó khăn bên.28 Điều khoản quy định trường hợp hợp đồng vô hiệu phần (vô hiệu phần) Đó hợp đồng xác lập mà có phần nội dung khơng có giá trị pháp lý không ảnh hưởng đến hiệu lực phần khác hợp đồng Đối với hợp đồng vơ hiệu phần, ngồi phần vơ hiệu khơng áp dụng, phần lại có giá trị thi hành, nên bên phải tiếp tục thi hành phạm vi phạm hợp đồng 26 https://www.linkedin.com/pulse/%C4%91i%E1%BB%81u-kho%E1%BA%A3n-tr%E1%BB%8Dng-t %C3%A0i-v%C3%A0-nh%E1%BB%AFng-c%E1%BA%A7n-l%C6%B0u-%C3%BD-cnc-vietnam [Ngày truy cập: 10/10/2015] 27 https://www.linkedin.com/pulse/%C4%91i%E1%BB%81u-kho%E1%BA%A3n-tr%E1%BB%8Dng-t %C3%A0i-v%C3%A0-nh%E1%BB%AFng-c%E1%BA%A7n-l%C6%B0u-%C3%BD-cnc-vietnam [Ngày truy cập 10/10/2015] 28 Trích từ phụ lục 40 hiệu lực Khi việc điều chỉnh điều khoản bị vơ hiệu phần điều bắt buộc Những điều khoản quan trọng không nêu hợp đồng 2.3.1 Phạt vi phạm Phạt vi phạm loại chế tài bên tự lựa chọn, có ý nghĩa biện pháp trừng phạt, răn đe, phòng ngừa vi phạm hợp đồng, nhằm nâng cao ý thức tôn trọng hợp đồng bên Khi thoả thuận bên cần dựa mối quan hệ, độ tin tưởng lẫn mà quy định không quy định vấn đề phạt vi phạm Thơng thường, với bạn hàng có mối quan hệ thân thiết, tin cậy lẫn nhau, uy tín bên khẳng định thời gian dài họ khơng quy định (thoả thuận) điều khoản Trong hợp đồng khơng có điều khoản phạt vi phạm Còn trường hợp khác nên có thoả thuận phạt vi phạm Mức phạt bên thoả thuận, ấn định số tiền phạt cụ thể đưa cách thức tính tiền phạt linh động theo % giá trị phần hợp đồng vi phạm Theo Điều 422 Bộ luật dân : “Phạt vi phạm thoả thuận bên hợp đồng, theo bên vi phạm có nghĩa vụ phải nộp khoản tiền cho bên bị vi phạm; mức phạt vi phạm bên thoả thuận” Nhưng theo Điều 301 Luật thương mại 2005 quyền thoả thuận mức phạt vi phạm bên bị hạn chế, cụ thể: “Mức phạt vi phạm nghĩa vụ hợp đồng tổng mức phạt nhiều vi phạm bên thoả thuận hợp đồng không 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm” Do vậy, bên thoả thuận mức phạt lưu ý phải vào quy định Luật thương mại để lựa chọn mức phạt phạm vi từ 8% trở xuống, bên thoả thuận mức phạt lớn (ví dụ 12%) phần vượt q (4%) coi vi phạm điều cấm pháp luật bị vô hiệu Các trường hợp vi phạm bị áp dụng chế tài phạt bên thoả thuận theo hướng vi phạm thoả thuận hợp đồng bị phạt số vi phạm cụ thể bị phạt Ví dụ: thoả thuận là: “Nếu bên bán vi phạm chất lượng hàng hố bị phạt 6% giá trị phần hàng hố khơng chất lượng Nếu hết thời hạn tốn mà bên mua khơng trả tiền bị phạt 5% số tiền chậm trả” 2.3.2 Điều khoản bất khả kháng “Sự kiện bất khả kháng thuật ngữ có nguồn gốc tiếng Pháp “force majeure” có nghĩa “sức mạnh tối cao” “sức người kháng cự nổi””29 Sự kiện xảy sau ký hợp đồng, lỗi bất 29 http://www.tapchikiemsat.org.vn/ArtDetails.aspx?id=6049#.Vh_Ybvntmko [Ngày truy cập: 12/10/2015] 41 kỳ bên tham gia hợp đồng nào, mà xảy ngồi ý muốn bên khơng thể dự đốn trước, khơng thể tránh khắc phục được, dẫn đến thực thực đầy đủ nghĩa vụ, bên chịu cố miễn trừ trách nhiệm hợp đồng kéo dài thời gian thực hợp đồng Điều 161 Bộ luật dân qui định sau: “Sự kiện bất khả kháng kiện xảy cách khách quan lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép” Khoản Điều 15 Nghị định số 125/2003/NĐCP ngày 29 tháng 10 năm 2003 vận tải đa phương thức quốc tế nêu định nghĩa trường hợp bất khả kháng: “"Trường hợp bất khả kháng" trường hợp xảy cách khách quan, lường trước khắc phục áp dụng biện pháp cần thiết khả cho phép.” Sự kiện bất khả kháng tượng thiên nhiên gây (thiên tai) lũ lụt, hỏa hoạn, bão, động đất, sóng thần v.v Việc coi tượng thiên tai kiện bất khả kháng áp dụng thống luật pháp thực tiễn nước giới Sự kiện bất khả kháng tượng xã hội chiến tranh, bạo loạn, đảo chính, đình cơng, cấm vận, thay đổi sách phủ… Tuy nhiên cách hiểu thừa nhận tượng xã hội kiện bất khả kháng đa dạng tồn giới nhiều điểm chưa có thống Ngoài ra, thực tiễn, bên quan hệ hợp đồng đưa kiện xảy cho thân kiện bất khả kháng như: thiếu nguyên liệu, điện, lỗi mạng vi tính, bên cung cấp chậm trễ giao hàng v.v kiện bất khả kháng để hưởng chế độ miễn trách nhiệm kiện bất khả kháng Về mặt lý luận kiện khơng đương nhiên coi kiện bất khả kháng bên không thỏa thuận Như giá trị pháp lý quan trọng việc soạn thảo hợp đồng điều khoản bất khả kháng chỗ giúp cho bên hợp đồng lường trước trường hợp miễn trách nhiệm có vi phạm từ nghĩa vụ hợp đồng Trong thỏa thuận mua bán phân tích khơng có điều khoản riêng bất khả kháng mà nêu điều khoản Thời gian giao hàng; giao trễ như: tác động thiên tai chẳng hạn động viên, chiến tranh, bạo động, biến cố tương tự, ví dụ bãi công để miễn trừ trách nhiệm Ở kiện quy định trường hợp giao trễ, mà điều khoản giao trễ phần nghĩa vụ hợp đồng Việc quy định điều kiện bất khả kháng miễn trừ trách nhiệm nhiệm giao hàng trễ không miễn trừ trách nhiệm thực thực đầy đủ nghĩa vụ 42 CHƯƠNG 3: NHỮNG VƯỚNG MẮC VÀ GIẢI PHÁP VỀ PHÁP LÝ ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 3.1 Những vướng mắc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ngồi vấn đề điều khoản quy định hợp đồng phân tích Chương có vướng mắc liên quan đến hợp đồng thương mại quốc tế sau: 3.1.1 Soạn thảo hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế  Hình thức hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Thực tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tồn dạng văn bản, lời nói hành động cụ thể Nhưng để bảo đảm an tồn, hình thức tối ưu 43 hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hình thức văn Luật thương mại Việt Nam quy định hình thức hợp đồng  Phương thức giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo phương thức giao kết trực tiếp hai bên chuẩn bị hợp đồng có đầy đủ nội dung hai bên ký trực tiếp vào hợp đồng Phương thức có tính an tồn cao lại khơng tiện dụng hai đối tác hai quốc gia khác lúc gặp để ký kết Phương thức phổ biến thương mại quốc tế chào hàng chấp nhận chào hàng phân tích chương Bên bán gửi cho bên mua thư chào hàng (offer), bên mua gửi cho bên bán lệnh đặt hàng (order) Trong thời hạn hợp lý, bên nhận chào hàng gửi thư xác nhận việc chấp nhận chào hàng/lệnh đặt hàng không Khi bên chào hàng/đặt hàng nhận chấp nhận chào hàng/lệnh đặt hàng coi hợp đồng giao kết Các thư giao dịch gửi qua fax, email phương tiện liên lạc khác Các doanh nghiệp cần lưu ý, dù giao kết theo hình thức chào hàng chấp nhận chào hàng, nội dung tối thiểu hợp đồng mua bán hàng hóa phải đầy đủ: Tên, địa bên; hàng hóa, số lượng, chất lượng, qui cách, giá cả, phương thức toán, thời gian giao giao hàng Trong thư chào hàng lệnh đặt hàng nên ghi thời hạn trả lời chào hàng/lệnh đặt hàng Trong đơn chào hàng phải nêu rõ thời gian có hiệu lực điều kiện hủy bỏ đơn đặt hàng Điều 14 Công ước Viên 1980 quy định chào hàng phải gửi đến đích danh cho nhiều người với nội dung rõ ràng tên hàng, số lượng, phẩm chất, quy cách giá hàng hóa Các đối tác làm ăn lâu dài nên sử dụng phương thức giao kết trực tiếp để ký hợp đồng mua bán hàng hóa định đầy đủ vấn đề để áp dụng chung cho tất giao dịch Mỗi giao dịch đơn lẻ áp dụng phương thức chào hàng – chấp nhận chào hàng 3.1.2 Chọn luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 3.1.2.1 Lựa chọn luật quốc gia điều chỉnh hợp đồng Thực tế thường xảy tranh chấp lường trước được, không quy định quy định không đầy đủ pháp luật áp dụng hợp đồng Vấn đề đặt phải có nguồn luật điều chỉnh cho hợp đồng Mặt khác, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có yếu tố nước ngồi nên pháp luật điều chỉnh khơng đơn giản hợp đồng mua bán thông thường phạm vi lãnh thổ quốc gia (hợp đồng nội địa) Do đó, việc lựa chọn pháp luật áp dụng phải tìm hiểu, nghiên cứu từ bước sơ khởi hình 44 thành hợp đồng, vấn đề phức tạp, gắn bó thiết thực với quyền lợi ích bên tham gia hợp đồng Về nguồn luật áp dụng hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bao gồm điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế pháp luật quốc gia, pháp luật quốc gia chủ thể hợp đồng áp dụng phổ biến Luật pháp quốc gia áp dụng trường hợp bên lựa chọn Tuy nhiên, bên nên chủ động lựa chọn luật quốc gia mà quen thuộc Việc chọn luật phải ghi nhận cụ thể điều khoản hợp đồng, gọi “Điều khoản chọn luật” “Luật điều chỉnh” 3.1.2.2 Áp dụng điều ước quốc tế Điều ước quốc tế điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chủ yếu Công ước Liên Hiệp Quốc năm 1980 mua bán hàng hóa quốc tế, ký kết Viên năm 1980, gọi tắt “Công ước Viên 1980” Pháp luật Việt Nam cho phép bên sử dụng Công ước Viên 1980 để điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tuy nhiên, Cơng ước Viên 1980 khơng đương nhiên có hiệu lực bên không lựa chọn ghi rõ hợp đồng Khi bên dẫn chiếu đến Cơng ước Viên 1980 tồn điều khoản nội dung Công ước Viên 1980 áp dụng để điều chỉnh quyền nghĩa vụ bên hợp đồng Trong Công ước Viên năm 1980, có qui phạm bắt buộc, qui phạm tùy nghi, qui phạm hướng dẫn v.v… Đối với qui phạm bắt buộc, bên phải tuân thủ mà không làm trái Điều 66 Công ước Viên 1980: “Việc mát hàng hóa sau rủi ro chuyển cho bên mua không loại trừ cho bên mua khỏi nghĩa vụ phải toán tiền mua hàng…” qui phạm bắt buộc Các bên thỏa thuận khác với qui phạm tùy nghi Khoản Điều Công ước Viên 1980 qui phạm tùy nghi với nội dung: Trừ phi có thỏa thuận khác, bên ký hợp đồng coi có ngụ ý áp dụng tập quán mà họ biết cần phải biết mà tập quán tập qn có tính chất phổ biến thương mại quốc tế bên áp dụng cách thường xuyên hợp đồng chủng loại lĩnh vực buôn bán hữu quan để điều chỉnh hợp đồng điều chỉnh việc giao kết hợp đồng 45 Nếu bên khơng có thỏa thuận khác hợp đồng qui phạm tùy nghi áp dụng Còn qui phạm hướng dẫn, bên có quyền làm theo khơng làm theo Điều 49 Cơng ước Viên 1980 ví dụ điển hình qui phạm hướng dẫn: Bên mua tuyên bố hợp đồng bị hủy bỏ: a Nếu việc người bán không thực nghĩa vụ họ phát sinh từ hợp đồng hay từ Công ước cấu thành vi phạm hợp đồng; b Trong trường hợp không giao hàng, người bán không giao hàng thời gian người mua gia hạn thêm cho họ chiếu theo khoản điều 47 người bán tuyên bố không giao hàng thời gian gia hạn Do đó, bên cần nghiên cứu kỹ Công ước Viên 1980 trước thống lựa chọn Công ước làm luật điều chỉnh, để bảo đảm thỏa thuận hợp đồng bên không trái với luật áp dụng, không bị vô hiệu phần toàn 3.1.2.3 Giá trị hiệu lực tập quán thương mại quốc tế số sai lầm cần tránh Tập quán thương mại quốc tế áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chủ yếu là: Incoterms,Tập quán khu vực điều kiện thương mại theo UCC (áp dụng khu vực Bắc Mỹ),UCP 600 số tập quán Thương mại Quốc tế khác Đối với hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà bên doanh nghiệp Việt Nam tập quán quốc tế có hiệu lực áp dụng bên lựa chọn ghi nhận rõ ràng hợp đồng Trong thực tiễn áp dụng tập quán thương mại quốc tế, bên thường mắc sai sót khơng ghi rõ tập quán áp dụng Ví dụ: “Các bên thừa nhận tập quán thương mại quốc tế điều chỉnh hợp đồng này” Hoặc “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 1.000 đạm Urê theo điều kiện FOB San Francisco” Như vậy, vận dụng điều khoản tập quán áp dụng Do cần ghi rõ “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 1.000 đạm ure theo điều kiện FOB San Francisco – Incoterms 2000” Người soạn thảo sử dụng sai nội dung điều kiện thương mại Ví dụ: bên bán (Công ty Việt Nam), bên mua (Công ty Hoa Kỳ) thỏa thuận: “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 1.000 cá phi – lê đông lạnh theo điều kiện FOB San Francisco – Incoterms 2000” Thực San Francisco 46 cảng đến, theo Incoterms 2000 FOB điều kiện thương mại giao hàng dọc mạn tàu (tại cảng bốc hàng quy định) Như việc bên quy định gây khó khăn thực hợp đồng giải tranh chấp Vì vậy, bên nên sử dụng điều kiện thương mại nội dung Cũng ví dụ trên, cảng bốc xếp cảng Hải Phòng nên ghi “Bên bán đồng ý bán bên mua đồng ý mua 1.000 cá phi – lê đông lạnh theo điều kiện FOB Hải Phòng – Incoterms 2000” Người soạn thảo có hiểu nhằm tập quán thương mại quốc tế điều chỉnh tồn hợp đồng Thực khơng phải vậy, tập quán điều chỉnh phần, vấn đề hợp đồng Do cần tránh kiểu chọn luật sau: “Hợp đồng điều chỉnh Incoterms 2000” Ngồi ra, người soạn thảo sử dụng điều kiện thương mại không theo phương thức chuyên chở Các bên cần nghiên cứu kỹ điều kiện thương mại để áp dụng cho theo phương thức chuyên chở hàng hóa mà bên áp dụng Trong trường hợp bên không lựa chọn luật xảy tranh chấp, quan tài phán định chọn luật Tuy nhiên, để bảo đảm quyền lợi mình, bên cần thiết phải chọn luật áp dụng Khi lựa chọn luật điều chỉnh, nên lựa chọn nguồn luật áp dụng cho thuận tiện cho việc thiết lập, thực hợp đồng giải tranh chấp phát sinh, nên lựa chọn nguồn luật mà quen thuộc cần phải nghiên cứu kỹ nguồn luật áp dụng để bảo đảm việc chọn luật đạt mục đích có lợi cho khơng làm lợi gây tổn hại cho 3.2 Một số kiến nghị 3.2.1 Kiến nghị quan nhà nước Từ đặc điểm thương mại thời đại ngày đặc biệt Việt Nam thành viên tổ chức WTO, đặt cho nước ta số vấn đề phải đặc biệt quan tâm trình phát triển quan hệ thương mại quốc tế: Một là, phải có sách thương mại đắn, phù hợp nhằm khai thác triệt để lợi so sánh thông qua quan hệ buôn bán quốc tế để chiếm lĩnh mở rộng thị trường khu vực thị trường giới cho Khi tham gia trao đổi mua bán thương mại quốc tế, quốc gia phải biết lựa chọn sản xuất xuất hàng hóa có lợi so sánh tốt nhập hàng hóa mà sản xuất bất lợi Đây học mà rút qua 20 năm đổi kinh tế Một số sản phẩm nước ta có lợi tuyệt đối thị trường quốc tế cần phải đẩy mạnh xuất Hai là, hoàn thiện khung pháp luật cho hoạt động thương mại thị trường nước thị trường nước Đây vấn đề cần thiết để phát 47 triển lành mạnh thị trường nước làm sở hậu phương cho phát triển thị trường nước Thị trường nước phát triển vững điều kiện quan trọng để mở rộng thị trường nước, đẩy mạnh xuất chủ động nhập nước ta, ngược lại thị trường nước phát triển tạo điều kiện thúc đẩy thị trường nước phát triển mạnh hơn, phục vụ tốt cho sản xuất đời sống Ba là, thực tốt cam kết với WTO cam kết song phương khác thương mại Việc có lợi cho ta, mặt chứng tỏ với giới Việt Nam nước làm ăn nghiêm chỉnh luật, cam kết; mặt khác tranh thủ ủng hộ giới đặc biệt tổ chức thương mại giới WTO, gặp phải khó khăn, rào cản tranh chấp thương mại quốc tế Bốn là, phát huy tốt vai trò quản lý điều tiết Nhà nước thương mại Để phát huy đến mức cao lợi so sánh thương mại, điều quan trọng phải có người quản lý có tri thức thương mại, với chế, sách thương mại đắn phù hợp điều kiện kinh tế – xã hội đất nước thời kỳ phù hợp xu phát triển hội nhập kinh tế – thương mại khu vực giới Do vậy, vấn đề cốt lõi để thực mục đích phải nhận thức đắn vai trò quan trọng quản lý Nhà nước thương mại kinh tế thị trường nước ta Nhà nước phải làm tốt chức quản lý kinh tế vĩ mơ nói chung quản lý hoạt động thương mại quốc tế nói riêng Trong kinh tế thị trường, Nhà nước đóng vai trò người định hướng chiến lược, quy định khung pháp luật, đề mục tiêu chung cho phát triển, cơng bằng, thống điều hồ quyền lợi chung cá nhân Nhìn chung nước nay, kể nước phát triển nước chậm phát triển coi trọng việc kết hợp chế thị trường tự điều tiết Nhà nước quản lý kinh tế thị trường để nhằm đạt hiệu kinh tế cao Đẩy mạnh phát triển thương mại dịch vụ quốc tế xu hướng tất yếu tất nước giới, nước phát triển; lực sản xuất ngày lớn, ln ln tình trạng thiếu thị trường tiêu thụ sản phẩm có lợi Hoạt động thương mại quốc tế ngày mở rộng cạnh tranh thị trường giới ngày gay gắt tất yếu Trong tình hình đó, để có lợi quan hệ thương mại giới, chen chân vào thị trường giới bảo đảm không thất bại nước ta cần có sách thương mại quốc tế khôn ngoan, linh hoạt, mềm dẻo, vừa phù hợp với điều kiện nước mình, vừa phù hợp thông lệ quốc tế, vừa đảm bảo luật pháp quốc gia, vừa đảm bảo luật lệ "sân chơi" thị trường quốc tế Có ý kiến cho đề nghị Chính phủ đầu tư kinh phí để xây dựng, trì, cập nhật sở liệu pháp luật kinh doanh quốc gia Việc giải 48 tình trạng bất cập thơng tin văn quy phạm pháp luật thiếu tính đầy đủ, hệ thống toàn diện Một biện pháp đề xuất là, quan cấp bộ, phủ phải cung cấp tài liệu, hướng dẫn thực văn quy phạm pháp luật theo yêu cầu doanh nghiệp, tài liệu ban hành Những đơn vị phải trả lời văn theo yêu cầu doanh nghiệp vấn đề thuộc phạm vi, quyền hạn Thực tốt việc khơng tình trạng đùn đẩy, trách nhiệm quan nhà nước có yêu cầu doanh nghiệp hướng dẫn thực quy định pháp luật Luật quy định hành nên trọng đến việc khuyến khích doanh nghiệp quan tâm đến cơng tác pháp chế Bên cạnh đó, Nhà nước cần hồn thiện pháp luật Cơng báo, bảo đảm tất văn quy phạm pháp luật, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên, văn hành có hiệu lực áp dụng chung công bố Công báo cách đầy đủ, kịp thời xác Các nhà lập pháp cần nghiên cứu khả khai thác, sử dụng án lệ, tập quán (kể tập quán, thông lệ thương mại quốc tế) quy tắc hiệp hội nghề nghiệp, góp phần bổ sung hồn thiện pháp luật 3.2.2 Khuyến nghị công ty 3.2.2.1 Khuyến nghị chủ thể giao kết hợp đồng Để tránh rủi ro đáng tiếc tư cách chủ thể, doanh nghiệp nên kiểm tra kỹ tư cách chủ thể đối tác giao kết hợp đồng Trong nhiều trường hợp cần yêu cầu đối tác chuyển hồ sơ pháp lý đối tác để thẩm tra, cẩn trọng đề nghị bên thứ ba tham gia thẩm tra Trong trường hợp bên bán/bên mua đích thực khơng trực tiếp ký hợp đồng cần phải làm rõ lý họ không trực tiếp ký, việc khơng ký trực tiếp có phù hợp với luật áp dụng không, chấp nhận việc ký kết qua ủy quyền cần yêu cầu văn ủy quyền hợp lệ, đồng thời làm rõ quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm bên ủy quyền bên nhận ủy quyền Về người có thẩm quyền ký kết hợp đồng cần kiểm tra xem có quyền ký kết hợp đồng Trong nhiều trường hợp, hợp đồng thực phần toàn quyền nghĩa vụ bên hợp đồng chuyển cho bên thứ ba 3.2.2.2 Khuyến nghị hình thức nội dung hợp đồng Đối với hình thức hợp đồng thương nhân tham gia hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế cần ý đến điều khoản phân tích phần Hình thức hợp đồng giá trị pháp lý điều khoản hay tồn hợp đồng có ý nghĩa quan trọng trường hợp giao dịch gặp cố Đây công cụ để bảo vệ cho bên thỏa thuận Hợp 49 đồng mà em phân tích bên bán đặt cho tất bên mua giới, tính chất độc quyền sản phẩm nên họ có nhiều ưu điều khoản thiên bảo vệ quyền lợi bên bán Rõ ràng bên mua chịu nhiều thiệt thòi họ khơng thể bổ sung hay thay đổi điều khoản với bên bán Hình thức giao dịch mua bán thơng thường pháp luật khơng giới hạn phải thể hợp đồng văn bản, lời nói hay hành vi cụ thể Tuy nhiên, việc khơng kí kết hợp đồng văn dẫn đến tình trạng khơng xác định rõ quyền nghĩa vụ bên khiến cho việc giải tranh chấp trở nên khó khăn Các bên cần tìm hiểu tính hợp pháp loại hàng hóa mà chuẩn bị mua bán Bởi khơng phải loại hàng hóa đưa vào kinh doanh, mua bán Có hàng hóa bị cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh kinh doanh có điều kiện Đối với loại hàng hóa kinh doanh có điều kiện phải đáp ứng đầy đủ điều kiện theo quy định pháp luật thực việc mua bán Đây bước tảng để thực việc mua bán hàng hóa Các điều kiện số lượng, chất lượng, cách thức bảo quản, đóng gói v.v hàng hóa bên thỏa thuận lúc xác lập hợp đồng mua bán hàng hóa Hầu hết hàng hóa đưa vào mua bán thị trường phải có nhãn hàng hóa Nội dung phải thể nhãn hàng hóa bao gồm: tên hàng, tên địa người chịu trách nhiệm hàng hóa xuất xứ hàng hóa Ngồi ra, tùy theo loại hàng hóa mà có nội dung cụ thể như: hạn sử dụng, thành phần định lượng, thông số kĩ thuật, thơng tin hệ số an tồn v.v Nhãn hàng hóa phải đặt vị trí dễ quan sát, bảo đảm thơng tin ghi nhãn hàng hóa xác Một hợp đồng mua bán hàng hóa thơng thường phải chứa đựng thỏa thuận đối tượng, chất lượng, giá cả, phương thức toán, thời hạn địa điểm nhận giao hàng Trong hợp đồng khoảng cách địa lý nên trình vận chuyển hàng hóa gặp nhiều rủi ro điều kiện bất khả kháng Do đó, người soạn thảo nên thêm vào hợp đồng điều khoản bất khả kháng để quy định cụ thể Trong quan hệ mua bán hàng hóa, bên khơng bị ràng buộc điều khoản thỏa thuận với mà chịu ràng buộc quy định pháp luật Vì điều khoản thỏa thuận hợp đồng phải hợp pháp, không điều khoản khơng có hiệu lực dẫn đến vơ hiệu Các điều khoản hợp đồng không mâu thuẫn với 3.2.2.3 Những điểm cần lưu ý soạn thảo, ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 50 Mặc dù pháp luật, hợp đồng bình đẳng, bình đẳng từ vòng đàm phán Thực tế, hợp đồng có vấn đề “kẻ người dưới”, có nhiều áp đặt từ điều khoản hợp đồng Đa số điều khoản giải tranh chấp có hợp đồng đối tác định từ việc lựa chọn luật định, chọn trọng tài,… địa điểm thời gian giải tranh chấp Sự hiểu biết pháp luật nói chung, pháp luật dân có yếu tố nước ngồi chủ thể Việt Nam chưa cao, việc quy định rõ ràng hợp đồng luật áp dụng tránh cho bên tranh chấp không cần thiết Việc giải thích pháp luật Việt Nam chưa thống chưa đạt hiệu mong muốn Cần có thống với tất điều khoản cần thiết trước ký kết, hợp đồng ký việc thay đổi điều khoản khó khăn bất lợi cho bên yêu cầu bổ sung thay đổi Hợp đồng nên đề cập đến vấn đề, tránh việc phải áp dụng tập quán để giải điểm hai bên khơng đề cập đến Trong hợp đồng khơng có điều khoản trái với luật lệ hành nước người bán nước người mua luật lựa chọn Hợp đồng cần trình bày rõ ràng, sáng sủa, cách trình bày phải phản ánh nội dung thỏa thuận, tránh từ ngữ mập mờ, suy luận nhiều cách Văn hợp đồng thường bên soạn thảo Trước ký kết bên phải xem xét kỹ lưỡng, cẩn thận đối chiếu với thỏa thuận đạt đàm phán, tránh việc đối phương thêm vào hợp đồng cách khéo léo điểm chưa thỏa thuận bỏ qua không ghi vào hợp đồng điều thống Người đứng ký kết hợp đồng phải người có thẩm quyền ký kết Ngôn ngữ thường dùng để xây dựng hợp đồng thứ ngôn ngữ mà hai bên thông thạo 3.2.2.4 Thành lập ban pháp chế công ty Rủi ro pháp lý doanh nghiệp ngày gia tăng khối lượng kiến thức pháp luật đồ sộ nước vươn thị trường quốc tế đòi hỏi doanh nghiệp phải có hiểu biết định pháp luật nước đối tác pháp luật quốc tế chung Khi vướng vào rủi ro pháp lý dù hay nhiều gây cho doanh nghiệp nhiều thiệt hại bất lợi Để giải rủi ro đó, doanh nghiệp khơng có kiến thức pháp luật phải tìm đến đối tượng giúp họ tìm phương án giải tốt chi phí cho việc khơng phải nhỏ Bên cạnh đó, thời gian, cơng sức để giải khiến họ mệt mỏi, không tập trung công việc tổn thất lớn khơng tính tiền "uy tín" doanh nghiệp Những lợi ích mà pháp chế mang lại cho doanh nghiệp lợi ích lâu dài quan trọng tồn phát triển bền vững doanh nghiệp Các 51 doanh nghiệp xây dựng đội ngũ cán pháp chế vững mạnh đàm phán với đối tác mà đặc biệt đối tác nước ngoài, vị doanh nghiệp nâng lên Trên thực tế, số công ty đám phán khơng có chun gia pháp lý bên cạnh họ từ chối làm việc Chủ doanh nghiệp yên tâm tất hợp đồng, hồ sơ tài liệu doanh nghiệp rủi ro pháp lý loại bỏ thẩm định cán pháp chế với đầy đủ thông tin pháp luật, am hiểu sách nên biết nên đường nào, nên tránh rủi ro Khi doanh nghiệp có phận pháp chế chuyên nghiệp, họ thường xuyên trau dồi chuyên môn biết cách liên hệ đến quan nhà nước có thẩm quyền trách nhiệm giải lĩnh vực Qua đó, họ nắm rõ quy trình, thủ tục làm việc, hạn chế nhũng nhiễu, phiền hà tiết kiệm thời gian, công sức, tiền bạc so với doanh nghiệp khơng am hiểu pháp luật Cơng việc pháp chế cơng việc mang tính chất “tầm nhìn xa”, nên khơng phải đơn vị nhận tầm quan trọng Những rủi ro liên quan đến hợp đồng liên quan đến pháp chế khơng xảy mà thơng thường xảy sau thời gian hợp đồng có hiệu lực Rủi ro pháp chế rủi ro tiềm ẩn, cơng việc ban pháp chế tìm ra, dự liệu rủi ro để phòng tránh cho doanh nghiệp Thực tế, doanh nghiệp e ngại thành lập tổ chức pháp chế, xảy tranh chấp nghĩ đến chuyện thuê dịch vụ tư vấn pháp lý để xử lý việc “đã rồi” Điều vừa tốn mà hiệu lại khơng cao Do số lượng mỏng đặc thù pháp chế doanh nghiệp không chuyên nghiệp luật sư, việc hợp tác, phối hợp, sử dụng dịch vụ công ty luật chuyên ngành phát sinh vụ việc cần tư vấn chuyên sâu để hỗ trợ, cho cách làm hay hiệu vừa tiết kiệm chi phí mà cơng ty nên áp dụng Ban pháp chế đầu mối làm việc với cơng ty luật, qua điều kiện cán Ban học hỏi trau dồi kinh nghiệm Ngoài ra, việc tham gia thành viên Câu lạc Pháp chế doanh nghiệp - Bộ Tư pháp, tham gia sinh hoạt nghiệp vụ pháp chế tập đoàn khác để qua trao đổi kinh nghiệm hỗ trợ công tác pháp chế doanh nghiệp Theo em, quan trọng người lãnh đạo phải nhận thức sâu sắc cần thiết, quan trọng, có ý nghĩa cơng tác pháp chế từ có chương trình đào tạo bồi dưỡng, tổ chức hợp lý Tăng cường đẩy mạnh phát triển chiều sâu công tác pháp chế đơn vị, trọng công tác xây dựng, đào tạo đội ngũ làm công tác pháp chế doanh nghiệp cơng ty Nên có ban pháp chế chuyên nghiên cứu luật pháp hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tư pháp quốc tế công ty Dù nhà sản xuất cơng ty uy tín làm ăn lâu năm nên trang bị kiến thức hiểu biết 52 văn hóa hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế để hoạt động diễn suôn sẻ Bởi lẽ hoạt động phức tạp liên quan đến nhiều nguồn luật nước ngồi hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế rủi ro KẾT LUẬN Ngày nay, hoạt động mua bán hàng hóa ngày phát triển khẳng định vai trò quan trọng hợp đồng thương mại quốc tế Tại Việt Nam, hoạt động xuất khẩu, nhập ngày tấp nập với kiện Việt Nam thành viên thứ 150 Tổ chức Thương mại quốc tế (WTO), quan hệ phát sinh từ hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế ngày đa dạng phức tạp Sự khác môi trường kinh doanh, phong tục tập quán, khoảng cách địa lý ngôn ngữ làm cho bên tham gia kí kết hợp đồng thương mại quốc tế gặp khó khăn việc tìm hiểu pháp luật phía đối tác Vì vậy, cần nghiên cứu kỹ điều khoản hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, khơng nên xem nhẹ thủ tục mua bán hàng hóa Bởi có tranh chấp xảy để giải hợp đồng hay thỏa thuận có giá trị pháp lý tương đương Pháp luật yếu tố quan trọng để đưa kinh tế Việt Nam hội nhập ngày sâu vào kinh tế giới Chính vậy, để nâng cao 53 lực cạnh tranh doanh nghiệp Việt Nam góp phần đưa hệ thống pháp luật Việt Nam tiến gần chuẩn mực pháp lý chung giới nhà lập pháp nên trọng đến xây dựng hệ thống pháp luật gần với hệ thống pháp luật thơng lệ quốc tế doanh nghiệp nên trọng pháp luật liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đặc biệt hợp đồng Qua phân tích hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thương nhân Việt Nam thương nhân nước ngồi ta thấy hợp đồng vài chỗ sai sót thiên lợi ích bên bán Khi có tranh chấp xảy bên bán vi phạm hợp đồng bên mua chịu nhiều thiệt thòi Cũng thơng qua khóa luận người đọc hiểu khái quát hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cụ thể mà bao gồm khoản mục hiểu điều khoản để từ hiệu chỉnh phù hợp soạn thảo hợp đồng cân nhắc lợi ích bên Từ người đọc thấy điều khoản từ ngữ sử dụng hợp đồng quan trọng Khi soạn thảo hợp đồng, đặc biệt hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, bên phải nghiên cứu kỹ điều khoản hợp đồng hợp đồng bên soạn thảo họ nên hiểu tường tận, điều khoản không hiểu rõ nên yêu cầu phía bên soạn thảo làm rõ điều chỉnh lại Nếu có đủ thời gian điều kiện nghiên cứu pháp luật nước Đức liên quan đến mua bán hàng hóa quốc tế để có phân tích điều khoản người đọc có nhìn rõ ràng, sâu sắc 54 ... khảo án lệ giải tranh chấp thương mại 1.2 Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.2.1 Các điều khoản hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế tất điều... luật Dân quy định số nội dung mang tính hướng dẫn cho bên xác lập thực hợp đồng 10 Trên sở Điều 402 Bộ luật dân 2005, nói hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải có nội dung sau đây: 1.2.1.1 Tên... kiểm tra, giám sát việc thực hợp đồng có hiệu 2.2 Nội dung hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cơng ty Lâm Cường EEC 2.2.1 Sơ lược hợp đồng Về nội dung phân tích điều khoản bên Ngơn ngữ sử dụng văn