Bài 2 pháp luật về doanh nghiệp

Mục tiêu: Hiểu được những đặc trưng pháp lý của các loại hình doanh nghiệp. Phân biệt được các loại hình doanh nghiệp, đồng thời đánh giá được những ưu, nhược điểm của từng loại doanh nghiệp. Nắm được thủ tục thành

BÀI 2: PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP

• Hiểu được những đặc trưng pháp lý của

các loại hình doanh nghiệp

• Phân biệt được các loại hình doanh nghiệp,

đồng thời đánh giá được những ưu, nhược

điểm của từng loại doanh nghiệp

• Nắm được thủ tục thành lập doanh nghiệp

Thời lượng học

• 15 tiết

• Khái niệm, các đặc trưng của doanh nghiệp

• Khái niệm doanh nghiệp

• Các đặc trưng pháp lý của doanh nghiệp

• Phân loại doanh nghiệp

• Các loại hình doanh nghiệp

• Công ty TNHH hai thành viên trở lên

TÌNH HUỐNG KHỞI ĐỘNG BÀI

Tình huống

Công ty trách nhiệm hữu hạn BTN có số vốn điều lệ là 10

tỷ đồng Ba thành viên của công ty là Bắc, Trung và Nam

với số vốn góp của từng thành viên trong công ty tương

ứng là 2 tỷ đồng, 3 tỷ đồng và 5 tỷ đồng Trong quá trình

kinh doanh, công ty BTN làm ăn thua lỗ khiến cho tổng

tài sản chỉ còn lại 8 tỷ đồng Theo sổ sách kế toán, công

ty đang nợ tổng cộng 15 tỷ đồng Ba thành viên quyết định

nộp hồ sơ tới tòa án yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty

Tuy nhiên, khi thảo luận về số tiền phải thanh toán cho các chủ nợ nếu doanh nghiệp bị tuyên

bố phá sản, mỗi thành viên đưa ra một ý kiến khác nhau Bắc cho rằng công ty phải thanh toán

đủ các khoản nợ là 15 tỷ đồng Nếu công ty không trả đủ thì các thành viên phải cùng nhau góp vào để thanh toán nốt phần còn thiếu Ngược lại, Trung cho rằng công ty còn bao nhiêu tài sản thì chỉ thanh toán trong phạm vi đó, cụ thể là 8 tỷ đồng bởi vì đây là trường hợp công

ty bị tuyên bố phá sản nên các chủ nợ phải gánh chịu rủi ro Nam đồng ý với Trung về việc bạn hàng phải gánh chịu rủi ro nhưng Nam cho rằng số tiền phải thanh toán cho chủ nợ là 10

tỷ đồng, tức là bằng với số vốn điều lệ mà không phải là 8 tỷ đồng

Câu hỏi gợi mở

Ý kiến của anh (chị) về vấn đề này như thế nào?

2.1 Khái niệm, các đặc trưng của doanh nghiệp

2.1.1 Khái niệm doanh nghiệp

Ở mỗi nước, trong mỗi thời kỳ khác nhau, tuỳ thuộc

vào những điều kiện cụ thể của nền kinh tế mà pháp

luật quy định mô hình tổ chức sản xuất, kinh doanh

thích hợp Pháp luật là công cụ của Nhà nước để tạo

lập và vận hành nền kinh tế thị trường thông qua

việc xác định các mô hình cơ bản của tổ chức sản

xuất, quy định địa vị pháp lý của mỗi loại chủ thể

kinh doanh phù hợp với điều kiện kinh tế – xã hội

trong từng thời kỳ Một loại chủ thể kinh doanh quan trọng trong nền kinh tế Việt Nam hiện nay là doanh nghiệp

Luật Doanh nghiệp 2005 định nghĩa: “Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh” (Khoản 1, Điều 4)

Như vậy, thuật ngữ doanh nghiệp được dùng để chỉ một chủ thể kinh doanh độc lập, được thành lập và hoạt động dưới nhiều mô hình cụ thể với những tên gọi khác nhau nhưng chủ thể này phải có đủ những đặc trưng pháp lý và thoả mãn những điều kiện do pháp luật quy định

2.1.2 Các đặc trưng pháp lý của doanh nghiệp

Doanh nghiệp với tư cách là tổ chức kinh tế có những đặc trưng riêng làm cơ sở để phân biệt với các chủ thể kinh doanh khác không phải là doanh nghiệp như hộ kinh doanh, tổ hợp tác… hoặc với các cá nhân, tổ chức không phải là tổ chức kinh tế như

cơ quan Nhà nước, đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân, tổ chức xã hội

• Thứ nhất: Doanh nghiệp phải có tên riêng Tên

riêng của doanh nghiệp là dấu hiệu đầu tiên xác định tư cách chủ thể độc lập của doanh nghiệp trên thương trường Tên doanh nghiệp là cơ sở

để Nhà nước thực hiện quản lý đối với doanh nghiệp và cũng là cơ sở để phân biệt các doanh nghiệp với nhau Tên của doanh nghiệp phải được đặt theo quy định của pháp luật

• Thứ hai: Doanh nghiệp phải có tài sản Mục đích chủ yếu và trước tiên của doanh nghiệp là hoạt động kinh doanh với những đặc trưng là đầu tư tài sản để thu lợi về tài sản Bởi vậy, điều kiện tiên quyết và cũng là

nét đặc trưng lớn của doanh nghiệp là phải có một mức độ tài sản nhất định Tài sản là điều kiện hoạt động và cũng là mục đích hoạt động của doanh nghiệp

• Thứ ba: Doanh nghiệp phải có trụ sở giao dịch

ổn định Trụ sở chính tại Việt Nam cũng là căn

cứ chủ yếu để xác định quốc tịch Việt Nam Các doanh nghiệp có trụ sở chính tại

Việt Nam, được thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam, là các pháp nhân Việt Nam

• Thứ tư: Doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục thành lập theo quy định của pháp luật

và dù kinh doanh ở bất cứ lĩnh vực nào cũng đều phải được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh – là cơ sở pháp lý cho hoạt động của mỗi doanh nghiệp, đồng thời cũng là cơ sở cho việc kiểm tra, quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp

• Thứ năm: Mục tiêu thành lập doanh nghiệp là để thực hiện các hoạt động kinh doanh, tìm kiếm lợi nhuận Nói một cách khác, doanh nghiệp luôn luôn là một tổ chức kinh tế hoạt động vì mục đích lợi nhuận

2.1.3 Phân loại doanh nghiệp

2.1.3.1 Các tiêu chí để phân loại doanh nghiệp

• Căn cứ vào hình thức sở hữu tài sản, có thể chia thành:

o Doanh nghiệp nhà nước: Là doanh nghiệp trong đó nhà nước sở hữu trên 50% vốn điều lệ, được tổ chức và hoạt động dưới 3 hình thức sau:

ƒ Công ty nhà nước gồm: Công ty nhà nước độc lập và Tổng công ty nhà nước (Tổng công ty do nhà nước quyết định thành lập và đầu tư, tổng công ty do các công ty tự đầu tư và thành lập, tổng công ty đầu tư và kinh doanh vốn nhà nước)

ƒ Công ty cổ phần gồm: Công ty cổ phần nhà nước (100% vốn nhà nước) và Công ty cổ phần có cổ phần chi phối của nhà nước (nhà nước nắm trên 50% vốn điều lệ)

ƒ Công ty trách nhiệm hữu hạn gồm: Công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước một thành viên, Công ty trách nhiệm hữu hạn nhà nước hai thành viên trở lên (100% vốn nhà nước), và Công ty trách nhiệm hữu hạn có vốn góp chi phối của nhà nước (nhà nước nắm trên 50% vốn điều lệ)

o Doanh nghiệp tư nhân: Là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp

o Công ty gồm: Công ty hợp danh, công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

o Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài: Doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài

o Doanh nghiệp của các tổ chức chính trị, tổ chức chính trị xã hội

o Doanh nghiệp tư nhân

• Căn cứ vào giới hạn trách nhiệm, ta có:

o Doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn: Là những doanh nghiệp chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của mình trong phạm vi tài sản riêng của doanh nghiệp

o Doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn: Là những doanh nghiệp mà chủ sở hữu của doanh nghiệp chịu trách nhiệm về hoạt động của doanh nghiệp bằng toàn bộ tài sản của mình, không phân biệt tài sản có đầu tư vào doanh nghiệp hay không

• Căn cứ vào tư cách chủ thể, ta có:

o Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân

o Doanh nghiệp có tư cách thể nhân (không có tư cách pháp nhân)

2.1.3.2 Vấn đề giới hạn trách nhiệm trong kinh doanh

Giới hạn trách nhiệm trong kinh doanh là phạm vi tài sản dùng để thanh toán cho các nghĩa vụ tài sản phát sinh trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, đặc biệt là khi một doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản

Vấn đề giới hạn trách nhiệm được xem xét dưới hai góc độ: Đối với chủ doanh nghiệp

và đối với doanh nghiệp

Đối với chủ doanh nghiệp

• Chịu trách nhiệm vô hạn trong kinh doanh nghĩa là họ phải chịu trách nhiệm thanh toán những khoản nợ phát sinh trong kinh doanh của doanh nghiệp mà họ đầu tư vốn vào đó bằng toàn bộ tài sản thuộc quyền sở hữu hợp pháp của mình, bao gồm những tài sản đăng ký đưa vào kinh doanh và cả những tài sản không trực tiếp đưa vào kinh doanh Theo quy định hiện hành, chủ doanh nghiệp tư nhân và thành viên hợp danh của công ty hợp danh là những người phải chịu trách nhiệm vô hạn

• Chịu trách nhiệm hữu hạn nghĩa là nhà đầu tư chỉ phải chịu trách nhiệm thanh toán những khoản nợ phát sinh trong kinh doanh của doanh nghiệp bằng số tài sản mà

họ đầu tư vào kinh doanh của doanh nghiệp đó Hiện nay, chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn áp dụng đối với các cổ đông của công ty cổ phần, thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn, thành viên góp vốn của công ty hợp danh

Đối với doanh nghiệp

Về nguyên tắc, các doanh nghiệp chỉ có thể chịu trách

nhiệm trong phạm vi tài sản riêng của mình, dù doanh

nghiệp đó có tư cách pháp nhân hay không

• Tài sản của doanh nghiệp là pháp nhân khi đăng ký

thành lập là số vốn điều lệ Pháp luật có những quy định cụ thể xác định số tài sản của doanh nghiệp tại thời điểm phải thanh toán những nghĩa vụ tài sản

Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân khi nó đáp ứng được những điều kiện sau:

o Được thành lập hay thừa nhận một cách hợp pháp

o Có tài sản riêng

o Tự chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của mình bằng số tài sản riêng đó

o Là nguyên đơn hoặc bị đơn trước các cơ quan tài phán

• Doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân, không có sự tách bạch về tài sản và trách nhiệm trả nợ giữa doanh nghiệp và chủ sở hữu doanh nghiệp thì sẽ chịu trách nhiệm vô hạn Điều đó có nghĩa là: doanh nghiệp và chủ sở hữu doanh nghiệp có nghĩa vụ trả nợ bằng toàn bộ tài sản thuộc quyền sở hữu của mình, bao gồm cả những tài sản không đưa vào kinh doanh

Doanh nghiệp tư nhân là một loại hình doanh nghiệp như vậy Đối với công ty hợp danh, tài sản của công ty vào thời điểm lâm vào tình trạng phá sản dùng để thanh toán các nghĩa vụ tài sản khi có quyết định mở thủ tục thanh lý doanh nghiệp Nếu chưa đủ, các thành viên hợp danh còn phải liên đới dùng những tài sản khác của họ không trực tiếp dùng vào kinh doanh để trả cho hết nợ

2.2 Các loại hình doanh nghiệp

2.2.1 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

2.2.1.1 Đặc điểm

ĐIỀU 38 LUẬT DOANH NGHIỆP 2005

1 Công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên là loại doanh nghiệp, trong đó:

• Thành viên có thể là tổ chức, cá nhân, số lượng thành viên không vượt quá năm mươi;

• Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp;

• Phần vốn góp của thành viên chỉ được chuyển nhượng theo quy định tại các điều 43,

Từ quy định trên, ta có thể rút ra các đặc trưng pháp

lý của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên

trở lên như sau:

• Công ty trách nhiệm hữu hạn là một pháp nhân

Địa vị pháp lý này quyết định chế độ trách nhiệm của công ty, của các thành viên công ty Các thành viên chịu trách nhiệm giới hạn trong phạm

vi phần vốn mà họ cam kết góp vào công ty

• Đặc điểm về thành viên: Số lượng thành viên từ 2 đến 50 thành viên Thành viên

có thể là cá nhân hoặc tổ chức Sự khác biệt trong địa vị pháp lý của các thành viên

do mức vốn góp của họ trong công ty quyết định

• Đặc điểm về vốn: Đây là đặc điểm rất quan trọng giúp chúng ta phân biệt công ty trách nhiệm hữu hạn với công ty cổ phần

o Cấu trúc vốn: Vốn không được chia thành các phần bằng nhau, vốn góp không được thể hiện dưới hình thức cổ phần, mỗi thành viên có thể góp nhiều, ít khác nhau, phải góp đầy đủ và đúng hạn như đã cam kết

o Luân chuyển vốn: Khả năng chuyển nhượng vốn bị một số hạn chế (điều 44) muốn chuyển nhượng vốn thì phải chào bán phần vốn đó cho tất cả các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng điều kiện, chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên nếu các thành viên còn lại của công ty không mua hoặc mua không hết

o Cơ chế huy động vốn: Không được quyền phát hành cổ phần để huy động vốn điều lệ, chỉ được phép phát hành trái phiếu để vay vốn Để huy động vốn điều

lệ, công ty có thể chọn một, hoặc kết hợp các biện pháp theo quy định của Luật doanh nghiệp như kết nạp thành viên mới hoặc tăng vốn góp của các thành viên, hoặc giữ lại lợi nhuận để tăng vốn

• Đặc điểm về tổ chức quản lý: Do số thành viên khác biệt nên có hai mô hình tổ

chức quản lý: Có ban kiểm soát và không có ban kiểm soát

o Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ 11 thành viên trở lên:

ƒ Hội đồng thành viên: Là cơ quan quyết định cao nhất của công ty, bao gồm tất cả các thành viên, không phụ thuộc vào số vốn góp của từng thành viên

THẨM QUYỀN CỦA HỘI ĐỒNG THÀNH VIÊN

1 Về kinh doanh

• Quyết định phương hướng phát triển công ty

• Quyết định phương thức đầu tư và dự án đầu tư có giá trị lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại bản điều lệ của công ty

• Thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong sổ kế toán của công ty hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại bản điều lệ của công ty

• Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, quyết định bổ

Hình 2.1 Mô hình tổ chức quản lý trong công ty TNHH có từ 11 đến 50 thành viên

nhiệm, miễn nhiệm, cách chức Giám đốc, kế toán trưởng và cán bộ quản lý

quan trọng khác quy định tại bản điều lệ công ty

• Quyết định mức lương, lợi ích khác đối với Giám đốc, Kế toán trưởng và cán

bộ quản lý quan trọng khác quy định tại bản điều lệ công ty

• Quyết định cơ cấu tổ chức quản lý công ty

• Quyết định thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện

• Sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty

• Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty

ƒ Chủ tịch Hội đồng thành viên: Hội đồng thành viên bầu một thành viên làm Chủ tịch Hội đồng thành viên để chuẩn bị các chương trình, kế hoạch hoạt động của hội đồng thành viên, chủ tọa các phiên họp

và giám sát việc thực hiện các quyết định của hội đồng Chủ tịch Hội đồng thành viên có thể kiêm Giám đốc

ƒ Giám đốc: Hội đồng thành viên có quyền lựa chọn một thành viên hoặc người không phải là thành viên để bổ nhiệm làm Giám đốc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty, là đại diện theo pháp luật của công ty, nếu bản Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên thực hiện chức năng này Giám đốc công ty chịu trách nhiệm trước hội đồng thành viên về việc thực hiện các nghĩa vụ của mình, có thể bị bãi miễn hoặc cách chức theo các quy định tại Điều lệ công ty

ƒ Ban kiểm soát: Công ty trách nhiệm hữu hạn có trên mười một thành viên phải có Ban kiểm soát Quyền, nghĩa vụ và chế độ làm việc của Ban kiểm soát, trưởng ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định

o Công ty trách nhiệm hữu hạn có từ 2 – 11 thành viên có cơ cấu tổ chức gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch hội đồng thành viên, Giám đốc Mặc dù pháp luật quy định cơ cấu tổ chức quản lý của công ty trách nhiệm hữu hạn có từ 2 – 11 thành viên không có Ban kiểm soát nhưng nếu cần thiết thì doanh nghiệp vẫn có thể thành lập Ban kiểm soát

2.2.2 Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

2.2.2.1 Đặc điểm

ĐIỀU 63 LUẬT DOANH NGHIỆP 2005

1 Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên (Điều 63) là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty), chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty

2 Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp

giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

3 Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên không được quyền phát hành cổ phiếu.

2.2.2.2 Đặc trưng pháp lý của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

• Về tư cách pháp lý: Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là một pháp nhân

• Về giới hạn trách nhiệm: Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên chịu trách nhiệm giới hạn trong phạm vi tài sản riêng

o Huy động vốn: Không được quyền phát hành

cổ phiếu để huy động vốn điều lệ, chỉ được phép phát hành trái phiếu để vay vốn

• Về thành viên: Thành viên của công ty có thể là

một cá nhân hoặc tổ chức

• Về tổ chức và quản lý:

o Nếu thành viên là tổ chức thì tuỳ thuộc vào quy mô và ngành nghề kinh doanh, chủ sở hữu công ty có thể quyết định bổ nhiệm một hoặc một số người làm đại diện theo uỷ quyền với nhiệm kỳ không quá 5 năm để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình

ƒ Trường hợp có hơn một người được bổ nhiệm làm đại diện theo uỷ quyền cho chủ sở hữu công ty được áp dụng đối với những công ty có quy mô lớn, kinh doanh đa ngành nghề Trong trường hợp này, cơ cấu tổ chức gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Kiểm soát viên, Giám đốc

ƒ Trường hợp có một người được bổ nhiệm làm đại diện theo uỷ quyền cho chủ sở hữu công ty được áp dụng đối với những công ty có quy mô nhỏ, kinh doanh ít ngành nghề Trong trường hợp này, cơ cấu tổ chức gồm: Chủ tịch công ty, Kiểm soát viên, Giám đốc

o Nếu thành viên là cá nhân: Cơ cấu tổ chức gồm: Chủ tịch công ty (đồng thời là chủ sở hữu công ty), Giám đốc Chủ tịch công ty hoặc Giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty theo quy định của Điều lệ công ty

Thẩm quyền theo từng cơ cấu tổ chức

ƒ Hội đồng thành viên bao gồm tất cả các đại diện theo uỷ quyền của chủ sở hữu công ty, có quyền nhân danh chủ sở hữu công ty thực hiện các quyền

và nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty, đồng thời cũng có quyền nhân danh công ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty Hội đồng thành viên

chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ sở hữu công ty về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao

ƒ Chủ tịch Hội đồng thành viên do chủ sở hữu công ty chỉ định với nhiệm kỳ, quyền hạn và nghĩa vụ theo quy định chung đối với Chủ tịch Hội đồng thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

ƒ Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người điều hành hoạt động hàng ngày của công ty do Hội đồng thành viên bổ nhiệm hoặc ký hợp đồng thuê với nhiệm

kỳ không quá 5 năm Nếu Điều lệ của công ty không có quy định khác thì Giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty

ƒ Kiểm soát viên: Chủ sở hữu bổ nhiệm 2 đến 3 kiểm soát viên với nhiệm kỳ không quá 3 năm để thực hiện kiểm tra, giám sát tính hợp pháp, trung thực, cẩn trọng của Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc thẩm định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh, …

ƒ Chủ tịch công ty có quyền nhân danh chủ sở hữu thực hiện các quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty đồng thời cũng có quyền nhân danh công

ty thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty Chủ tịch Hội đồng thành viên chịu trách nhiệm trước pháp luật và chủ sở hữu công ty về việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ được giao

2.2.3 Công ty hợp danh

2.2.3.1 Đặc điểm

ĐIỀU 30 LUẬT DOANH NGHIỆP 2005

1 Công ty hợp danh là loại doanh nghiệp, trong đó:

• Phải có ít nhất hai thành viên hợp danh, ngoài các thành viên hợp danh, có thể có thành viên góp vốn

• Thành viên hợp danh phải là cá nhân, có trình độ chuyên môn và uy tín nghề nghiệp và phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty

• Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty

2 Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

3 Công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào."

2.2.3.2 Các đặc trưng pháp lý

• Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân Đây là điểm mới trong quy định về tư cách pháp lý của công ty hợp danh trong Luật Doanh nghiệp 2005 so với Luật Doanh nghiệp 1999

• Đặc điểm về thành viên: Số lượng thành viên ít, thường là những người có quen biết, có tài năng, uy tín Việc thay đổi thành viên là rất khó, đặc biệt là thành viên hợp danh

o Thành viên hợp danh (thành viên chịu trách nhiệm vô hạn): Ít nhất phải có hai người Thành viên hợp danh phải là cá nhân, có trình độ chuyên môn và uy

tín nghề nghiệp và phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty Nói cách khác, các thành viên hợp danh sẽ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn đối với mọi khoản nợ của công ty

o Thành viên góp vốn (thành viên chịu trách nhiệm hữu hạn):

ƒ Góp vốn: Việc góp vốn khác với thành viên hợp danh ở chỗ họ chỉ góp một

số tiền hoặc tài sản giới hạn, không được góp bằng sức lao động hoặc bằng

uy tín

ƒ Trách nhiệm: Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm liên đới và trực tiếp đối với chủ nợ của công ty cùng với các thành viên khác trong phạm vi số vốn góp của mình

• Đặc điểm về điều hành kinh doanh và đại diện cho công ty:

o Thành viên hợp danh có quyền quản lý công ty, điều hành các hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty, có quyền đại diện cho công ty Tuy nhiên, các thành viên hợp danh có thể phân công cho từng thành viên phụ trách các vấn đề riêng và được ghi trong Điều lệ công ty

o Thành viên góp vốn: Không có quyền điều hành và đại diện cho công ty, có quyền được chia lợi nhuận theo quy định của Điều lệ công ty

• Đặc điểm về cơ cấu tổ chức quản lý: Cơ cấu tổ chức quản lý của công ty hợp danh

do các thành viên hợp danh thoả thuận trong Điều lệ công ty Các thành viên hợp danh có quyền ngang nhau khi quyết định các vấn đề quản lý công ty

2.2.4 Công ty cổ phần

2.2.4.1 Đặc điểm

ĐIỀU 77 LUẬT DOANH NGHIỆP 2005

“1 Công ty cổ phần là loại hình doanh nghiệp trong đó:

• Vốn điều lệ được chia thành các phần bằng nhau gọi là cổ phần

• Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân, số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa

• Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi phần vốn đã góp vào công ty

• Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84

2 Công ty cổ phần là loại hình công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

3 Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn.”

2.2.4.2 Các đặc trưng pháp lý của công ty cổ phần

• Đặc trưng về tư cách pháp nhân: Công ty cổ phần là một pháp nhân, các thành viên công ty chịu trách nhiệm đối với mọi khoản nợ của công ty giới hạn trong phạm vi phần vốn đã góp vào công ty Điều này bảo vệ các cổ đông của công ty

• Đặc trưng về cấu trúc vốn: Vốn Điều lệ của công ty được chia thành các phần bằng nhau gọi là cổ phần

o Vốn điều lệ là số vốn các thành viên góp vào công ty, được ghi trong Điều lệ công ty Đây là số vốn cơ bản của công ty cổ phần

o Cổ phần là phần chia đều nhau nhỏ nhất của vốn điều lệ công ty Cổ phần là đơn vị góp vốn Cổ phần có hai loại:

ƒ Cổ phần phổ thông là loại cổ phần mà người sở hữu nó sẽ có các quyền và nghĩa vụ thông thường của một thành viên góp vốn, họ không được hưởng bất kỳ một ưu đãi nào Công ty cổ phần bắt buộc phải có cổ phần phổ thông Cổ phần phổ thông không được chuyển đổi thành cổ phần ưu đãi

QUYỀN LỢI CỦA NGƯỜI SỞ HỮU CỔ PHẦN PHỔ THÔNG

1 Điều 79, người sở hữu cổ phần phổ thông gọi là cổ đông phổ thông, gồm các quyền:

• Tham dự và biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền của đại hội đồng

cổ đông, mỗi cổ phần phổ thông sẽ có một phiếu bầu

• Được nhận cổ tức tuỳ thuộc vào hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty

• Được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông đang nắm giữ

• Được nhận phần tài sản còn lại, khi công ty giải thể, tương ứng với tỷ lệ vốn góp

2 Theo Điều 84, còn có quy định về cổ phần phổ thông của các cổ đông sáng lập: Trong thời hạn ba năm, kể từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20% số cổ phần phổ thông

ƒ Cổ phần ưu đãi là loại cổ phần mà người sở hữu nó sẽ được hưởng một số

ưu đãi nhất định so với người sở hữu cổ phần phổ thông Công ty cổ phần được quyền quyết định có phát hành cổ phần ưu đãi hay không Cổ phần ưu đãi có thể chuyển đổi thành cổ phần phổ thông

o Cổ phần được thể hiện dưới hình thức là các

cổ phiếu Cổ phiếu là một chứng thư chứng minh quyền sở hữu của một cổ đông đối với phần vốn góp vào công ty cổ phần Điều 85 định nghĩa: Cổ phiếu là chứng chỉ do công ty

cổ phần phát hành hoặc bút toán ghi sổ xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần

Cổ phiếu được phát hành khi thành lập công ty và khi công ty cần huy động thêm vốn Cổ phiếu thể hiện giá trị danh nghĩa của số lượng vốn góp vào công

ty Về mặt pháp lý: Cổ phiếu chứng minh phần vốn góp, chứng minh tư cách

cổ đông của người sở hữu

o Cổ phiếu có ba đặc tính:

ƒ Mỗi cổ phiếu có một giá trị ban đầu được tính bằng tiền gọi là mệnh giá

cổ phiếu, mệnh giá cổ phiếu chỉ là giá trị danh nghĩa Giá trị thực tế của

cổ phiếu sẽ tuỳ thuộc vào hoạt động kinh doanh của công ty và nhiều