Mô hình quản trị công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014

Những thành công và hạn chế của LDN đã tác động đến sự tồn tại phát triển của các doanh nghiêp nói riêng và nền kinh tế nói chung.Một mặt LDN đa có những tác động tích cực trong việc tạo

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT -*** -

BÙI THỊ THỦY

MÔ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI - 2017

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT -*** -

BÙI THỊ THỦY

MÔ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014

Chuyên ngành : Luật kinh tế

Mã số : 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: TS Hoàng Ngọc Giao

HÀ NỘI - 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

Tôi xin chân thành cảm ơn !

Hà N i, ngày tháng năm 2017

Tác giả luận văn

Bùi Thị Thủy

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN i

MỤC LỤC ii

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT v

MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu 1

2 Mục tiêu nghiên cứu 3

3 Tình hình nghiên cứu đề tài 3

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 4

5 Phương pháp nghiên cứu 4

6.Kết cấu Luận văn 5

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ MÔ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 6

1.1 Khái quát về quản trị công ty cổ phần và mô hình quản trị công ty cổ phần 6

1.1.1 Khái niệm về quản trị công ty cổ phần 6

1.1.2 Mục đích của quản trị công ty : 12

1.1.3 Ý nghĩa, vai trò của quản trị công ty cổ phần 13

1.1.4 Khái niệm về mô hình quản trị công ty cổ phần 18

1.2 Đặc điểm pháp lý về mô hình quản trị công ty cổ phần 19

1.2.1.Sự cần thiết của quản trị CTCP ở Việt Nam 19

1.2.2 Đặc điểm pháp lý của công ty cổ phần 20

1.3 Các mô hình quản trị công ty cổ phần điển hình trên thế giới 23

1.3.1 Cấu trúc hội đồng một tầng 24

1.3.2 Cấu trúc hội đồng hai tầng 28

1.3.3 Mô hình pha trộn 30

1.4 Sơ lược về mô hình quản trị công ty cổ phần Việt Nam qua các giai đoạn

Chương 2: THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP

2014 VỀ MÔ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN VIỆT NAM 38

2.1.Các mô hình quản trị công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2014 38

2.1.1.Mô hình pha trộn truyền thống 39

2.1.2 Mô hình quản trị một tầng theo cấu trúc điển hình của Mỹ 39

2.2 Quy định pháp luật về các thiết chế quản lý trong mô hình quản trị công ty cổ phần 40

2.2.1 Đại hội đồng cổ đông 40

2.2.2 Triệu tập và thể thức tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông 44

2.3 Hội đồng quản trị 52

2.4 Giám đốc (Tổng giám đốc) 61

2.5 Ban kiểm soát 64

2.6 Pháp luật về đại diện và trách nhiệm của người quản lý trong công ty cổ phần 68

2.7 Pháp luật về công khai thông tin và kiểm soát giao dịch giữa các bên liên quan trong công ty cổ phần 70

2.8 Đánh giá chung quy định của pháp luật về mô hình quản trị công ty cổ phần Việt Nam 74

2.9.Thực tiễn áp dụng các quy định của pháp luật về mô hình luật doanh nghiệp 2104 78

2.9.1 Quyền của cổ đông và ĐHĐCĐ 78

2.9.2 Hội đồng quản trị - quyền hạn và khả năng lạm dụng quyền hạn trong Cổng ty cổ phần 80

2.9.3 Mức độ công khai hóa và minh bạch hóa thông tin 81

2.9.4 Kiểm soát giao dịch của công ty đối với các bên có liên quan 82

2.9.5 Kiểm soát nội bộ 83

2.9.6 Về thành viên độc lập HĐQT 85

Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VỀ HOÀN THIỆN MÔ HÌNH QUẢN

TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 87

3.1 Hoàn thiện mô hình quản trị công ty cổ phần theo quy định của pháp luật 88

3.2 Hoàn thiện chế độ công khai hoá thông tin và mức độ minh bạch trong pháp luật về quản trị Công ty cổ phần 90

3.3 Hoàn thiện Ban kiểm soát 91

3.3.1 Nâng cao tính độc lập, khách quan của Ban kiểm soát 91

3.3.2 Nâng cao trình độ, năng lực của Ban kiểm soát 92

3.3.3 Đảm bảo thực thi các ý kiến của Ban kiểm soát 93

3.4 Quy định chặt chẽ hơn về hoạt động thành viên HĐQT độc lập 94

KẾT LUẬN 96

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 98

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu

Trong quá trình hội nhập quốc tế hiện nay đòi hỏi pháp luật cần phải thay đổi, bổ sung hoặc thiết lập lại cho phù hợp với tình hình thực tiễn Một trong những thay đổi quan trọng đó là chế định liên quan đến mô hình quản trị công

ty (trong đó có công ty cổ phần) Bởi nếu quản trị công ty tốt sẽ góp phần trong việc hoạch định tốt các chính sách nhằm phát triển nền kinh tế nước ta Đối với các nhà đầu tư, nếu quản trị công ty sẽ góp phần củng cố quyền sở hữu, giảm thiểu các chi phí giao dịch, chi phí vốn và đồng nghĩa với việc đầu tư có hiệu quả Sự tồn tại của hệ thống quản trị công ty hiệu quả trong phạm vi một công ty và trong cả nền kinh tế nói chung góp phần tạo ra mức độ tin tưởng là nền tảng cho sự vận hành cả nền kinh tế thị trường.Nhờ đó, chi phí vốn thấp hơn và công ty được khuyến khích sử dụng các nguồn lực hiệu quả hơn

Cùng với sự phát triển nhanh chóng về số lượng và sự xuất hiện của các công ty lớn, vấn đề quản trị công ty (QTCT) đang ngày càng thu hút sự quan tâm của cộng đồng doanh nghiệp và các nhà xây dựng pháp luật về doanh nghiệp Song hành với quá trình hoàn thiện môi trường kinh doanh cho các doanh nghiệp, khung quản trị về công ty đã từng bước xây dựng, bổ sung và hoàn thiện Cho đến nay khung QTCP ở nước ta được đánh giá là phù hợp với các yêu cầu và nguyên tắc quản trị phổ biến được thừa nhận trên thế giới Tuy nhiên hoạt động QTCP ở Việt Nam vẫn còn nhiều hạn chế và yếu kém khiến doanh nghiệp gặp nhiều rắc rối và hạn chế sự phát triển, đông về số lượng nhưng yếu kém về chất lượng

Thực tế trong những năm qua, mô hình quản trị công ty cổ phần đã có sự biến đổi qua từng đạo luật như: Luật Công ty 1990, Luật Doanh nghiệp 2000,Luật Doanh nghiệp 2005 và nay là Luật Doanh nghiệp 2014 Có thể nhận thấy: Sự biến đổi đó đã có những ưu điểm tích cực nhất định, góp phần tác

động tích cực vào quá trình hoàn thiện môi trường kinh doanh bình đẳng, thông thoáng cho các nhà đầu tư Tuy nhiên, qua thực tiễn áp dụng nhận thấy Luật Doanh nghiệp 2005 cũng bộc lộ những hạn chế, bất cập nhất định làm ảnh hưởng đến việc tổ chức sản xuất kinh doanh cũng như sự phát triển của các doanh nghiệp Bên cạnh đó, thực trạng yếu kém về quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay do nhiều nguyên nhân khác nhau, mà một trong những nguyên nhân chính là khung pháp lý về mô hình quản trị công ty cổ phần chưa đáp ứng được yêu cầu thực tiễn

Về mặt thực tiễn vẫn đề QTCT tại các Doanh nghiệp ngày càng bộc lộ những yếu kém Những thành công và hạn chế của LDN đã tác động đến sự tồn tại phát triển của các doanh nghiêp nói riêng và nền kinh tế nói chung.Một mặt LDN đa có những tác động tích cực trong việc tạo lập môi trường kinh doanh của các doanh nghiệp, góp phần gia tăng tốc độ tăng trưởng và giải quyết các vấn đề xã hội.Mặt khác việc triển khai thi hành luật còn nhiều khiếm khuyết, làm ảnh hưởng đến công tác điều hành và hoạt động hiệu quả kinh doanh của doanh nghiệp.Khiếm khuyết trong Luật khiển việc quản trị nói chung, nhất là công ty

cổ phần trở nên kém linh hoạt, tăng thêm chi phí tuân thủ và làm chậm quá trình

ra quyết định của Doanh nghiệp…QTCT là vấn đề thiết yếu để đảm bảo cho sự tồn tại và phát triển của công ty.Sự thành bại của một công ty luôn lệ thuộc vào cách thức tổ chức và quản lý nội bộ công ty.Một bộ máy đơn giản, gọn nhẹ, linh hoạt với sự phân công rành mạch chức năng, nhiệm vụ,quyền hạn đồng thời các

cơ quan phối hợp đồng bộ, ăn khớp với nhau, thiết lập được cơ chế giám sát và giảm thiểu mâu thuẫn trong nội bộ là một trong những đảm bảo quan trọng cho hiệu quả kinh doanh của công ty

CTCP là loại hình doanh nghiệp được sử dụng phổ biến nhất hiện nay, đặc biệt với những lĩnh vực kinh doanh cần phải có nguồn vốn lớn, huy động vốn

dễ dàng Bên cạnh đó, xuất phát từ đặc điểm là công ty đối vốn không hạn chế

về số lượng chủ sở hữu, vấn đề quản trị nội bộ trong CTCP là một vấn đề hết sức phức tạp đòi hỏi có một cơ chế pháp lý điều chỉnh hợp lý Giải quyết tốt các vấn đề pháp lý trong quản trị CTCP sẽ : (i) làm cho từng công ty nói riêng

và nền kinh tế nói chung huy động được nhiều hơn vốn đầu tư xã hội, kể cả vốn đầu tư nước ngoài; (ii) phân bổ và sử dụng vốn đầu tư có hiệu quả hơn, qua đó nâng cao hiệu quả và năng lực cạnh tranh của cả công ty và nền kinh tế;(iii) là một yếu tố cơ bản thúc đẩy phát triển nền kinh tế và tự do hóa thị trường vốn; (iv) góp phần cải thiện và làm hài hòa các mối quan hệ xã hội Chính vì vậy trong bối cảnh nền kinh tế Việt Nam đang hội nhập ngày càng sâu rộng vào nền kinh tế thế giới như một tất yếu, quản trị Công ty ngày càng thu hút được sự quan tâm của cộng đồng doanh nghiệp cũng như các nhà xây

dựng pháp luật về doanh nghiệp

Xuất phát từ lý do trên, tác giả lựa chọn đề tài “Mô hình quản trị công ty

cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014” làm đề tài Luận văn tốt nghiệp

2 Mục tiêu nghiên cứu

Đề tài sẽ tập trung nghiên cứu các vấn đề pháp lý cũng như cơ sở lý luận về các mô hình quản trị công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014,qua đó so sánh với các mô hình công ty cổ phần trên thế giới , nhằm đưa ra những nhận xét, đánh giá thực tiễn cũng như những quy định pháp luật về mô hình quản trị công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014 Qua đó rút ra những kiến nghị, giải pháp có thể áp dụng cho Việt Nam nhằm nâng cao hiệu quả việc áp dụng

mô hình quản trị công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014

3 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trong những năm gần đây, chế định về mô hình quản trị công ty cổ phần được nhiều nhà khoa học quan tâm nghiên cứu và đã có những công trình đề cập đến khía cạnh khác nhau về vấn đề này Có thể kể đến một số công trình như: “Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp” Tạp chí Luật học số 2/2001, tr3-7 của Đồng Ngọc Ba; “Hoàn thiện pháp luật Việt

Nam về tổ chức quản lý Công ty cổ phần – Góc nhìn từ kinh nghiệm của Nhật Bản”, Luận văn thạc sĩ của Đào Thúy Anh (2014); “Điểm mới của công ty cổ phần nhìn từ góc độ Luật Doanh nghiệp năm 2014”, của Lưu Thị Tuyết đămg trên Tạp chí Thanh tra số 8/2015, tr61-62; “Hoàn thiện quy định về cơ chế giám sát hoạt động quản lý, điều hành trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014” của Trần Ngọc Dũng đăng trên tạp chí Quản lý nhà nước, Học viện Hành chính Quốc gia, Số 5/2016, tr45-49 …

Những công trình kể trên đã có những đóng góp nhất định cho khoa học pháp lý Việt Nam Tác giả luận văn kế thừa những đóng góp khoa học đó trong quá trình viết Luận văn Tuy nhiên, đề tài mà tác giả nghiên cứu toàn diện và chuyên sâu về mô hình quản trị công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014, nên mục tiêu, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài Luận văn không trùng lặp với các công trình đã công bố nêu trên

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

- Luận văn không đi sâu nghiên cứu về vấn đề quản trị công ty cổ phần dưới góc độ của khoa học kinh tế mà chỉ nghiên cứu dưới góc độ khoa học pháp lý.Do đó luận văn sẽ phân tích các quy định pháp luật về mô hình quản trị công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2014 qua đó có sự so sánh với các

mô hình quản trị công ty cổ phần của một số nước trên thế giới

- Thực trạng các quy định về mô hình quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014

- Các công trình khoa học liên quan đến mô hình quản trị công ty cổ phần

- Các bài viết, sách, tạp chí và các tài liệu khác liên quan đến nội dung nghiên cứu của đề tài

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn đã dựa trên cơ sở phương pháp luật của chủ nghĩa Mác – Leenin với phép duy vật biện chứng và duy vật lịch sử trong mối tương quan với tình hính kinh tế, chính trị, xã hội của đất nước Trong quá trình nghiên cứu, tìm hiểu,

luận văn còn dựa trên cơ sở của tư tưởng Hồ Chí Minh; quan điểm, chủ trương, chính sách, pháp luật của Đảng và Nhà nước

Bên cạnh đó, luận văn còn sử dụng các phương pháp như:

- Phương pháp phân tích, tổng hợp: Đề tài sẽ kế thừa, tổng kết lại những kết quả của các công trình nghiên cứu liên quan đến mô hình quản trị công ty

cổ phần từ trước đến nay Tuy nhiên, đó không đơn giản là sự sao chép, mà là

sự kế thừa có chọn lọc, trên cơ sở các phân tích, bình luận để thể hiện góc nhìn mới, trực diện vấn đề thành viên hội đồng quản trị độc lập trong ngân hàng thương mại

- Phương pháp so sánh: Đề tài được thực hiện việc so sánh các quy định pháp luật hiện hành với các quy định từ thời trước đây, đồng thời so sánh các với các quy định pháp luật nước

Và các phương pháp khác nhằm đạt được mục tiêu nghiên cứu

6.Kết cấu Luận văn

Ngoài Phần Mở đầu, Danh mục các từ viết tắt, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề cơ bản về quản trị công ty cổ phần và mô hình quản trị công ty cổ phần

Chương 2: Thực trạng quy định của Luật Doanh nghiệp 2014 về mô hình quản trị công ty cổ phần

Chương 3: Một số kiến nghị về hoàn thiện mô hình quản trị công ty

cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ

MÔ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái quát về quản trị công ty cổ phần và mô hình quản trị công

ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm về quản trị công ty cổ phần

Trước khi tìm hiểu khái niệm về quản trị công ty cổ phần, chúng ta cần phải hiểu rõ quản trị công ty (Corporate Governance) là gì? Từ trước đến nay, các nhà nghiên cứu đã cố gắng đưa ra một khái niệm quản trị công ty một cách bao quá nhất, tuy nhiên, thực tế cho thấy, với mỗi một thể chế khác nhau, môi trường hoạt động khác nhau thì khó có thể đưa ra một khái niệm thống nhất có thể bao trùm và phản ánh đầy đủ về các đặc trưng về quản trị công ty có thể áp dụng cho mọi trường hợp và mọi thể chế

Quản trị công ty là một yếu tố then chốt để đẩy mạnh yếu tố thị trường,

phát triển kinh tế cũng như tăng cường lòng tin của các nhà đầu tư Quản trị công ty nó liên quan đến một tập hợp các mối quan hệ giữa Ban Giám đốc, Hội đồng Quản trị, cổ đông và các bên có quyền lợi liên quan khác Quản trị công ty cũng thiết lập cơ cấu giúp xây dựng các mục tiêu của công ty,xác định các mục tiêu đó, và giám sát hiệu quả thực hiện các mục tiêu Quản trị công ty tốt cần tạo được sự khuyến khích đối với Hội đồng Quản trị và Ban Giám đốc

để thực hiện các mục tiêu vì lợi ích công ty và cổ đông, và phải tạo điều kiện giám sát hiệu quả.Sự tồn tại của hệ thống quản trị công ty hiệu quả trong phạm vi một công ty và trong cả nền kinh tế nói chung góp phần tạo ra sự tin tưởng là nền tảng cho sự vận hành của cả nền kinh tế thị trường.Nhờ đó, chi phí vốn thấp hơn và công ty được khuyến khích sử dụng các nguồn lực hiệu

quả hơn, và vì thế củng cổ sự phát triển

Trong cuốn “ Cẩm nang quản trị công ty ( xuất bản năm 2010) IFC đã

khái quát Quản trị công ty như sau:

Quản trị công ty là một hệ thống các mối quan hệ, được xác định bởi các

cơ cấu và các quy trình (11,tr6) Đó là mối quan hệ giữa chủ sở hữu với người làm công, giữa người quản lý và người điều hành, và mối quan hệ giữa chính chủ sở hữu với xã hội, cộng đồng.Điển hình cho mối quan hệ giữa chủ sở hữu

và người làm công là mối quan hệ giữa cổ đông và Ban giám đốc công ty khi các cổ đông cung cấp vốn cho Doanh nghiệp nhằm thu về lợi nhuận, và ngược lại.Ban giám đốc có trách nhiệm duy trì hoạt động kinh doanh nhằm đem về cho cổ đông lợi nhuận mong muốn.Cổ đông của Công ty cũng có mối quan hệ với HĐQT, BKS khi họ bầu ra các cơ quan này nhằm đại diện cho quyền lợi của mình, giám sát hoạt động của Ban Giám đốc,HĐQT,BKS đưa ra định hướng chiến lược cho Ban giám đốc và giám sát hoạt động của Ban giám đốc; đến lượt mình HĐQT,BKS lại chịu trách nhiệm trước các cổ đông thông qua ĐHĐCĐ (11,tr7)

Quản trị công ty cổ phần, gọi tắt là quản trị công ty, còn được hiểu là

một hệ thống các thiết chế, chính sách, luật lệ,nhằm định hướng, vận hành và kiểm soát doanh nghiệp Quản trị công ty cũng bao hàm mối quan hệ giữa nhiều bên, không chỉ trong nội bộ công ty cổ phần như các cổ đông, Ban Giám đốc điều hành, HĐQT mà còn những bên có lợi ích liên quan bên ngoài công ty, cơ quan quản lý Nhà nước, các đối tác kinh doanh và cả môi trường, cộng đồng, xã hội

Vào năm 1999, Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD –

Organization for Economic Cooperation and Development) đã xuất bản một

tài liệu mang tên “Các nguyên tắc Quản trị công ty” (OECD Principles of

Corporate Governance), trong đó đưa ra định nghĩa chi tiết về Quản trị công

ty như sau:

“Quản trị công ty là những biện pháp n i b để điều hành và kiểm soát

công ty […], liên quan tới các mối quan hệ giữa Ban giám đốc, H i đồng quản trị và các cổ đông của công ty với các bên có quyền lợi liên quan Quản trị công ty cũng tạo ra m t cơ cấu để đề ra các mục tiêu của công ty và xác định các phương tiện để đạt được những mục tiêu đó, cũng như để giám sát kết quả hoạt đ ng của công ty Quản trị công ty chỉ được cho là có hiệu quả khi khích lệ được Ban giám đốc và H i đồng quản trị theo đuổi các mục tiêu

vì lợi ích của công ty và của các cổ đông, cũng như phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát hoạt đ ng của công ty m t cách hiệu quả, từ đó khuyến khích công ty sử dụng các nguồn lực m t cách tốt hơn”

Theo tổ chức tài chính quốc tế (IFC – International Finance Corporation),

Quản trị công ty là “những cơ cấu và những quá trình để định hướng và kiểm

soát công ty” Theo Ngân hàng thế giới (World Bank), “Quản trị công ty là m t

hệ thống các yếu tố pháp luật, thể chế và thông lệ quản lý của các công ty Nó cho phép công ty có thể thu hút được các nguồn tài chính và nhân lực, hoạt đ ng

có hiệu quả và nhờ vào đó tạo ra các giá trị kinh tế lâu dài cho các cổ đông, trong khi vẫn tôn trọng quyền lợi của những người có lợi ích liên quan và của xã

h i Đặc điểm cơ bản nhất của m t hệ thống Quản trị công ty là: (i) Tính minh bạch của các thông tin tài chính, kinh doanh và quá trình giám sát n i b đối với hoạt đ ng quản lý; (ii) Đảm bảo thực thi các quyền của tất cả các cổ đông; (iii) Các thành viên trong H i đồng quản trị có thể hoàn toàn đ c lập trong việc thông qua các quyết định, phê chuẩn kế hoạch kinh doanh, tuyển dụng người quản lý, trong việc giám sát tính trung thực và hiệu quả của hoạt đ ng quản lý

và trong việc miễn nhiệm người quản lý khi cần thiết

Tại Việt Nam, trong khuôn khổ quy định về Quản trị công ty, Điều 2,

Quy chế Quản trị công ty niêm yết ban hành kèm theo Quyết định số

12/2007/QĐ-BTC ngày 13/03/2007 quy định “Quản trị công ty là hệ thống

các quy tắc để đảm bảo cho công ty được định hướng điều hành và được kiểm soát m t cách có hiệu quả vì quyền lợi của cổ đông và những người liên quan đến công ty” Cũng theo điều này, các nguyên tắc quản trị công ty bao gồm:

(i) Đảm bảo một cơ cấu quản trị hiệu quả; (ii) Đảm bảo quyền lợi của cổ đông; (iii) Đối xử công bằng giữa các cổ đông; (iv) Đảm bảo vai trò của những người có liên quan đến công ty; (v) Minh bạch trong hoạt động của công ty; và (vi) Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát lãnh đạo và kiểm soát công ty có hiệu quả Quản trị công ty tạo lập một khuôn khổ cho các mối quan

hệ giữa các cổ đông, hội đồng quản trị, ban kiểm soát và những người liên quan khác của công ty Đồng thời, các nguyên tắc quản trị công ty đặt ra các quy trình, thủ tục ban hành các quyết định trong công ty, qua đó ngăn chặn sự lạm dụng quyền lực và chức vụ, giảm thiểu những rủi ro

Theo Luật Công ty của Vương quốc Anh năm 1985 cho rằng “Quản trị

công ty là m t thiết chế pháp lý về mối quan hệ giữa cổ đông, các nhà quản lý

và Kiểm soát viên”

Theo luật gia Nguyễn Ngọc Bích, quản trị công ty (tác giả sử dụng từ “lèo lái công ty” – corporate govermance) là một tập hợp các cơ chế có liên quan đến việc điều hành và kiểm soát công ty Nó đề ra cách phân chia quyền hạn và nghĩa vụ giữa các thành viên của công ty bao gồm cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban giám đốc và những người có lợi ích có liên quan khác [22, tr.255] Như vậy, mục đích chủ yếu của quản trị công ty là bảo vệ thích đáng quyền lợi của các cổ đông trong công ty

Theo quan điểm của PGS.TS Phạm Duy Nghĩa, quản trị công ty là một tập hợp các cơ chế có liên quan đến điều hành và quản lý công ty, đề ra các phương pháp phân chia quyền lực giữa các nhân tố tác động đến công ty bao gồm cổ đông, Hội đồng quản trị, bộ máy điều hành và các đối tượng khác (người lao động, chủ nợ, nhà cung cấp, đại lý bao tiêu)” (tr23) Có thể thấy việc quan điểm trên khá tương đồng với cách địa nghĩa của OECD

Có thể thấy, tuy có nhiều cách diễn đạt khác nhau về quản trị công ty, nhưng dù diễn đạt theo cách nào đi chăng nữa thì quản trị công ty phải có những đặc điểm sau:

- Quản trị công ty tạo ra cơ cấu, hệ thống các mối quan hệ, các thiết chế, chính sách liên quan đến công ty Chẳng hạn, mối quan hệ giữa các cổ đông

và Ban Giám đốc bao gồm việc các cổ đông cung cấp vốn cho Ban Giám đốc

để thu được lợi suất mong muốn từ khoản đầu tư (cổ phần) của mình Các cổ đông bầu ra một thể chế giám sát, thường được gọi Ban kiểm soát để đại diện cho quyền lợi của mình giám sát Ban Giám đốc, và thể chế giám sát này lại chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị Các cơ cấu và các quy trình xác định những mối quan hệ này thường xoay quanh các cơ chế quản lý năng lực hoạt động và các cơ chế bao cáo khác nhau

Các mối quan hệ này nhiều khi liên quan tới các bên có các lợi ích khau nhau, đôi khi là lợi ích xung đột Sự khác biệt về lợi ích có thể tồn tại ở các bộ phận quản trị công ty (Chẳng hạn như xung đột lợi ích giữa các chủ sở hữu và các thành viên Ban Giám đốc) hay có thể tồn tại trong mỗi bộ phận quản trị (Chẳng hạn giữa các cổ đông đa số và thiểu số, cá nhân và tổ chức, kiểm soát

và không kiểm soát) Các công ty cần phải xem xét và đảm bảo sự cân bằng giữa các lợi ích xung đột này

- Mục đích của quản trị công ty là xây dựng, vận hành và kiểm soát hoạt động của công ty có hiệu quả Đại hội đồng cổ đông đại diện cho các cổ đông đưa ra các quyết định quan trọng Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm chỉ đạo

và giám sát chung, đề ra chiến lược và giám sát Ban Giám đốc Ban Giám đốc chịu trách nhiệm trước hội đồng quản trị Tất cả những điều này nhằm phân chia quyền lợi và trách nhiệm một cách phù hợp, đảm bảo tính minh bạch và giám sát các hoạt động của công ty, qua đó làm gia tăng giá trị lâu dài của các

cổ đông

Nhìn chung, phần lớn các định nghĩa lấy bản thân công ty làm trung tâm (góc nhìn từ bên trong) đều có một số điểm chung và có thể được tóm lược lại

như sau: Quản trị công ty là m t hệ thống các mối quan hệ được xác định bởi

các cơ cấu và các quy trình: Chẳng hạn, mối quan hệ giữa các cổ đông và

Ban giám đốc bao gồm việc các cổ đông cung cấp vốn cho Ban giám đốc để thu được lợi suất mong muốn từ khoản đầu tư (cổ phần) của mình Về phần mình, Ban giám đốc có trách nhiệm cung cấp cho các cổ đông các báo cáo tài chính và các báo cáo hoạt động thường kỳ một cách minh bạch Các cổ đông cũng bầu ra một thể chế giám sát, thường được gọi là Hội đồng quản trị hoặc Ban kiểm soát để đại diện cho quyền lợi của mình Trách nhiệm chính của thể chế này là đưa ra định hướng chiến lược cho Ban giám đốc và giám sát họ Ban giám đốc chịu trách nhiệm trước thể chế này, và thể chế này lại chịu trách nhiệm trước các cổ đông qua Đại hội đồng cổ đông Các cơ cấu và quy trình xác định những mối quan hệ này thường xoay quanh các cơ chế quản lý năng lực hoạt động và các cơ chế báo cáo khác nhau

Những mối quan hệ này nhiều khi liên quan tới các bên có lợi ích khác

nhau, đôi khi là những lợi ích xung đ t: Sự khác biệt về lợi ích có thể tồn tại

ngay giữa các bộ phận quản trị chính của công ty, tức là giữa Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, và/hoặc Tổng giám đốc (hoặc các bộ phận điều hành khác) Điển hình nhất là những xung đột lợi ích giữa các chủ sở hữu và thành viên Ban giám đốc, thường được gọi là vấn đề Ông chủ - Người làm thuê Xung đột lợi ích cũng có thể tồn tại ngay trong mỗi bộ phận quản trị, chẳng hạn giữa các cổ đông (đa số và thiểu số, kiểm soát và không kiểm soát, cá nhân và tổ chức) và các thành viên Hội đồng quản trị (điều hành và không điều hành, bên trong và bên ngoài, độc lập và phụ thuộc) Các công ty cần phải xem xét và đảm bảo sự cân bằng giữa những lợi ích xung đột này

Tất các cả bên đều liên quan đến việc định hướng và kiểm soát công ty:

Đại hội đồng cổ đông, đại diện cho các cổ đông, đưa ra các quyết định quan

trọng, ví dụ về việc phân chia lãi lỗ Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm chỉ đạo và giám sát chung, đề ra chiến lược và giám sát Ban giám đốc Cuối cùng, Ban giám đốc điều hành những hoạt động hàng ngày, chẳng hạn như thực hiện chiến lược đã đề ra, lên các kế hoạch kinh doanh, quản trị nhân sự, xây dựng chiến lược marketing, bán hàng và quản lý tài sản

Tất cả những điều này đều nhằm phân chia quyền lợi và trách nhiệm m t

cách phù hợp – và qua đó làm gia tăng giá trị lâu dài của các cổ đông Chẳng

hạn như làm thế nào để các cổ đông nhỏ lẻ bên ngoài có thể ngăn chặn việc một cổ đông kiểm soát nào đó tư lợi thông qua các giao dịch với các bên liên quan, giao dịch ngầm hay các thủ đoạn tương tự

Mặt khác, từ cách tiếp cận bên ngoài, Quản trị công ty tập trung vào những mối quan hệ giữa công ty với các bên có quyền lợi liên quan Các bên có quyền lợi liên quan là những cá nhân hay tổ chức có các quyền lợi trong công ty; các quyền lợi ấy có thể xuất phát từ những quy định của pháp luật, của hợp đồng, hay xuất phát từ các mối quan hệ xã hội hay địa lý Các bên có quyền lợi liên quan không chỉ có các nhà đầu tư mà còn bao gồm các nhân viên, các chủ nợ, các nhà cung cấp, các khách hàng, các cơ quan pháp luật, các cơ quan chức năng của nhà nước và các cộng đồng địa phương nơi công ty hoạt động Như vậy, có

thể đưa ra một định nghĩa chung về Quản trị công ty như sau: Quản trị công ty là

m t hệ thống các cơ chế và quy định, thông qua đó, công ty được định hướng điều hành và kiểm soát nhằm đáp ứng quyền lợi của nhà đầu tư, những người điều hành và các bên có quyền lợi liên quan

1.1.2 Mục đích của quản trị công ty :

Theo OECD, Quản trị công ty nhằm bảo đảm cho các công ty sử dụng nguồn lực của mình một cách hiệu quả Quản trị công ty ngoài việc ràng buộc

bộ máy điều hành có trách nhiệm với công ty và quyền lợi của các cổ đông, còn đảm bảo lợi ích của nhiều chủ thể liên quan khác Quản trị công ty khuyến khích nhà đầu tư – cả trong nước và nước ngoài yên tâm đầu tư nguồn vốn dài hạn

Ba mục đích chính của Quản trị công ty theo OECDlà:

ty (performance of corporation) thông qua việc tạo ra và duy trì những đòn bẩy khuyến khích bộ máy điều hành công ty (corporate insiders) tối đa hóa

hiệu quả hoạt động kinh doanh thể hiện bằng sự tăng trưởng tài sản/lợi tức và hiệu quả dài hạn

thoát các nguồn lực của công ty

ty với chi phí hợp lý cho các nhà đầu tư và các lợi ích chung của xã hội trong tương quan với những người điều hành

1.1.3 Ý nghĩa, vai trò của quản trị công ty cổ phần

Có thể thấy, các đặc điểm của công ty cổ phần đều liên quan tới quản trị công ty Đây là đặc trưng quan trọng để phân biệt giữa công ty cổ phần với các hình thức công ty khác Do số lượng của cổ đông của công ty cổ phần lên tới hàng triệu người, nên việc quản lý công ty cổ phần theo cách truyền thống (như doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn) có thể rất khó Do vậy,

ở công ty cổ phần người ta thường phân chia rất cụ thể chức năng, nhiệm vụ của chủ sở hữu công ty và chưng năng, nhiệm vụ của người quản lý, điều hành hoạt động công ty Từ đó, các mô hình quản trị công ty cổ phần ra đời để phục vụ trong việc quản lý, điều hành hoạt động công ty cổ phần nhằm đạt được hiệu quả cao trong tổ chức và kinh doanh và bảo đảm quyền lợi cho các cổ đông và các

tổ chức, cá nhân khác có liên quan trong công ty cổ phần

Việt Nam đã và đang trong giai đoạn hội nhập kinh tế quốc tế một cách mạnh mẽ, với việc gia nhập nhiều tổ chức tài chính, hiệp định thương mại khu vực, toàn cầu Để có thể phát triển bền vững và cạnh tranh một cách lành mạnh với các công ty nước ngoài cũng như bước ra thị trường quốc tế thì việc một

công ty có một hệ thống quản trị công ty tốt là điều rất quan trọng, mang lại nhiều lợi thế như:

- Thúc đẩy hoạt đ ng và nâng cao hiệu quả kinh doanh; quản trị công ty sẽ

mang lại một hệ thống giải trình tốt hơn, giảm thiểu rủi ro liên quan đến các vụ gian lận hoặc giao dịch nhằm mục đích vụ lợi của các cán bộ quản lý.Tinh thần trách nhiệm cao kết hợp với quản trị rui ro và kiểm soát nội bộ hiệu quả có thể giúp cho công ty sớm phát hiện các vấn đề trước khi chúng phát sinh và dẫn đến một cuộc khủng hoảng Quản trị công ty sẽ giúp cải thiện hiệu quả công việc quản lý và giám sát Ban giám đốc điều hành.Việc áp dụng những cách thức quản trị công ty hiệu quả cũng sẽ góp phần cải thiện quá trình ra quyết định Chẳng hạn các thành viên Ban giám đốc, các thành viên Hội đồng quản trị và các cổ đông sẽ có thể đưa ra những quyết định chính xác, kịp thời và có đầy đủ thông tin hơn khi cơ cấu Quản trị công ty cho phép họ hiểu rõ vai trò trách nhiệm của mình, cũng như khi các quá trình liên lạc được điều chỉnh một cách có hiệu quả Điều này sẽ giúp hiệu quả của các hoạt động tài chính và kinh doanh của công ty được nâng cao một cách đáng kể ở mọi cấp độ Quản trị công ty có hiệu quả sẽ giúp tổ chức tốt hơn toàn bộ các quy trình kinh doanh của công ty và điều này sẽ dẫn đến hiệu suất hoạt động tăng cao hơn và chi phí vốn thấp hơn và điều này sẽ lại góp phần nâng cao doanh số và lợi nhuận cùng sự giảm thiểu trong chi phí và nhu cầu về vốn

Một hệ thống Quản trị công ty hiệu quả cần phải đảm bảo việc tuân thủ pháp luật, các tiêu chuẩn, các quy chế, quyền lợi và nghĩa vụ của tất cả các đối tượng liên quan Hơn nữa, hệ thống quản trị hiệu quả cần giúp công ty tránh phát sinh chi phí cao liên quan đến những khiếu kiện của cổ đông và những tranh chấp bắt nguồn từ sự gian lận, xung đột lợi ích, tham nhũng, hối lộ và những giao dịch nội bộ Một hệ thống quản trị hiệu quả sẽ tạo điều kiện thuận lợi trong việc giải quyết những xung đột có liên quan tới công ty, ví dụ xung đột giữa các

cổ đông nhỏ lẻ với các cổ đông nắm giữ quyền kiểm soát, giữa các cán bộ quản

lý với các cổ đông và giữa các cổ đông với các bên có quyền lợi liên quan Đồng thời bản thân các cán bộ của công ty sẽ có thể làm giảm thiểu được rủi ro liên quan đến trách nhiệm đền bù cá nhân

- Nâng cao khả năng tiếp cận thị trường vốn: Những công ty được quản trị

tốt thường gây được cảm tình với các cổ đông và các nhà đầu tư, tạo dựng được niềm tin lớn hơn của công chứng vào việc công ty có khả năng sinh lời mà không xâm phạm đến quyền lợi của các cổ đông Do đó sẽ gia tăng cơ hội thu hút vốn đầu tư cho công ty

Các cách thức Quản trị công ty có thể quyết định việc công ty dễ dàng tiếp cận các nguồn vốn nhiều hay ít Những công ty được quản trị tốt thường gây được cảm tình với các cổ đông và các nhà đầu tư, tạo dựng được niềm tin lớn hơn của công chúng vào việc công ty có khả năng sinh lời mà không xâm phạm đến quyền lợi của các cổ đông

Việc Quản trị công ty một cách hiệu quả phải dựa trên những nguyên tắc

về sự minh bạch, dễ tiếp cận, kịp thời, đầy đủ, và chính xác của thông tin ở mọi cấp độ Với việc nâng cao tính minh bạch trong công ty, các nhà đầu tư

sẽ được hưởng lợi khi họ có cơ hội được cung cấp thông tin về hoạt động kinh doanh và các số liệu tài chính của công ty Thậm chí dù những thông tin được công bố mang tính tiêu cực đi chăng nữa thì càng cổ đông cũng sẽ được hưởng lợi do họ có cơ hội để giảm thiểu rủi ro

Một xu thế mới gần đây mà ta có thể quan sát thấy ở các nhà đầu tư là họ

đã xem các biện pháp Quản trị công ty như là một tiêu chí quan trọng trong việc đưa ra quyết định đầu tư Cơ cấu và các cách thức Quản trị công ty sẽ được sử dụng để phục vụ cho lợi ích của các cổ đông chứ không phải là phục

vụ lợi ích riêng của các cán bộ quản lý Hình sau minh họa về các cách thức Quản trị công ty có thể đóng vai trò đặc biệt quan trọng tại các thị trường mới nổi, nơi mà quyền lợi của các cổ đông không phải lúc nào cũng được bảo vệ như ở các thị trường đã phát triển

Cuối cùng, một loạt những yêu cầu mới đối với các công ty niêm yết trên

rất nhiều thị trường chứng khoán ở mọi nơi trên thế giới đòi hỏi các công ty phải tuân thủ những tiêu chuẩn quản trị ngày càng nghiêm ngặt hơn Những công ty muốn tiếp cận các thị trường vốn cả trong nước và quốc tế thì cần phải tuân thủ những tiêu chuẩn cao về Quản trị công ty và phải theo yêu cầu

cụ thể của thị trường

- Giảm chi phí vốn và tăng giá trị tài sản: Những công ty cam kết áp

dụng những tiêu chuẩn cao trong Quản trị công ty thường huy động được những nguồn vốn giá rẻ khi cần nguồn tài chính cho các hoạt động của mình Chi phí vốn phụ thuộc vào mức độ rủi ro của công ty theo cảm nhận của các nhà đầu tư: rủi ro càng cao thì chi phí vốn càng cao Những rủi ro này bao gồm cả rủi ro liên quan đến quyền lợi của nhà đầu tư bị xâm phạm Nếu quyền lợi của nhà đầu tư được bảo vệ một cách thích hợp, cả chi phí vốn chủ

sở hữu và chi phí vay đều sẽ giảm Cần phải lưu ý rằng, những nhà đầu tư cung cấp các khoản vay, tức là các chủ nợ, gần đây có xu hướng xem các cách thức Quản trị công ty (ví dụ việc minh bạch hóa cơ cấu chủ sở hữu và báo cáo tài chính đầy đủ) như là một tiêu chí quan trọng trong quá trình đưa ra quyết định đầu tư của mình Chính vì vậy, việc áp dụng một hệ thống Quản trị công

ty hiệu quả cuối cùng sẽ giúp công ty trả lãi suất thấp hơn và có được những

khoản tín dụng có kỳ hạn dài hơn

Mức độ rủi ro và chi phí vốn còn phụ thuộc vào tình hình kinh tế và chính trị của mỗi quốc gia, khuôn khổ các thể chế và các cơ cấu thực thi pháp luật Việc quản trị ở mỗi một công ty có ảnh hưởng khá quan trọng đối với các nhà đầu tư trong các thị trường mới nổi, bởi vì các thị trường này thường không có được một hệ thống pháp lý đảm bảo quyền lợi của nhà đầu tư một cách có hiệu quả như tại các quốc gia phát triển khác

Điều này đặc biệt chính xác ở Việt Nam, nơi mà khuôn khổ pháp lý cho vấn đề quản trị còn tương đối mới mẻ và vẫn còn đang trong giai đoạn thử

nghiệm và nơi mà các tòa án thường không phải lúc nào cũng có thể bảo vệ được các nhà đầu tư khi quyền lợi của họ bị xâm phạm Điều này có nghĩa là ngay cả một sự cải thiện khiêm tốn nhất trong vấn đề quản trị mà công ty áp dụng so với các đối thủ khác cũng có thể tạo nên một sự khác biệt to lớn đối

Đồng thời, có một mối liên hệ mật thiết giữa các cách thức quản trị với việc các nhà đầu tư cảm nhận về giá trị tài sản của công ty (chẳng hạn tài sản

cố định, lợi thế thương mại, nguồn nhân lực, danh mục sản phẩm, các khoản phải thu, nghiên cứu phát triển

- Nâng cao uy tín:Trong môi trường kinh doanh ngày nay, uy tín là một

phần quan trọng làm nên giá trị thương hiệu của một công ty Uy tín và hình ảnh của một công ty là tài sản vô hình không thể tách rời của công ty Những biện pháp quản trị công ty hiệu quả sẽ góp phần làm nên và nâng cao uy tín của công ty Như vậy, những công ty tôn trọng quyền lợi của cổ đông và các chủ nợ và đảm bảo tính minh bạch về tài chính sẽ được xem như là một người phục vụ nhiệt thành cho các lợi ích của công chúng đầu tư Kết quả là những công ty đó dành được niềm tin lớn hơn của công chúng và từ đó nâng cao

được giá trị thương hiệu

Niềm tin của công chúng và giá trị thương hiệu có thể khiến người ta tin tưởng hơn vào các sản phẩm của công ty, và điều này sẽ dẫn đến việc nâng cao doanh số, từ đó dẫn đến việc gia tăng lợi nhuận Hình ảnh tích cực và uy tín của một công ty đóng vai trò quan trọng trong việc định giá công ty Giá trị thương hiệu dưới góc độ kế toán là khoản tiền phải trả thêm bên cạnh giá trị tài sản thực tế của công ty nếu công ty bị thâu tóm Đó chính là một khoản chi phí phụ trội mà một công ty này phải trả khi muốn mua một công ty khác

1.1.4 Khái niệm về mô hình quản trị công ty cổ phần

Từ trước đến nay, chưa có văn bản nào định nghĩa cụ thể nào về mô hình quản trị công ty nói chung và mô hình quản trị công ty cổ phần nói riêng Tuy nhiên, từ thực tiễn sử dụng cụm từ này cho thấy, có thể hiểu mô hình quản trị công ty cổ phần là hình mẫu thực hiện quản trị công ty cổ phần, trong đó bao gồm cầu trúc các mối quan hệ trong công ty và nguyên tắc thiết lập, hoạt động của cấu trúc đó Mô hình quản trị công ty cổ phần nói chung thể hiện rõ sự phân chia và kiểm soát quyền lực trong công ty nhằm đảm bảo quyền, lợi ích của công ty, cổ đông và các cá nhân, tổ chức khác có liên quan Cấu trúc các mối quan hệ trong công ty đề cấp về bộ máy quản lý, bộ phận kiểm soát công

ty, vai trò của các cổ đông và các cá nhân, tổ chức khác có liên quan Nguyên tắc thiết lập và hoạt động đề cập tới các cơ chế hình thành các vị trí điều hành trong công ty; cơ chế kiểm soát, giám sát giữa các vị trí; cơ chế đảm bảo quyền lợi của công ty, cổ đông và tổ chức, cá nhân khác có liên quan

Do vậy, việc xây dựng mô hình quản trị công ty như thế nào còn phụ thuộc vào tình hình, điều kiện của công ty Mỗi một quốc gia có những đặc điểm lịch sử, văn hóa và khuôn khổ pháp lý riêng Những đặc điểm lịch sử, văn hóa và pháp lý đều có ảnh hưởng tới khuôn khổ quản trị công ty Bên cạnh đó, mô hình quản trị công ty còn phụ thuộc vào yếu tố khác như đạo đức kinh doanh và ý thức của công ty về lợi ích môi trường xã hội của cộng đồng nơi công ty hoạt động Do đó, Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế OECD cho rằng không có mô hình quản trị công ty tốt duy nhất mà sự tối ưu của một

mô hình quản trị chỉ được xem xét khi đặt trong bối cảnh và áp dụng cho nền kinh tế quốc gia cụ thể (tr17)

Theo tác giả khái niệm mô hình quản trị công ty CP được hiểu là :những

cấu trúc quản trị công ty cổ phần mang tính phổ biến, được nhìn nhận là đóng góp cho quản trị hiệu quả, được ghi nhận một cách chính thức trong pháp luật

điều chỉnh những vấn đề có liên quan đến QTCT, thường được ghi nhận trong luật công ty hoặc luật chung điều chỉnh các loại hình doanh nghiệp như

trường hợp Luật Doanh nghiệp 2014 của Việt Nam

1.2 Đặc điểm pháp lý về mô hình quản trị công ty cổ phần

1.2.1 Sự cần thiết của quản trị CTCP ở Việt Nam

Trong công cuộc hội nhập kinh tế hiện nay với vai trò là tổ chức Thương mại thế giới ( WTO), từ đầu năm 2007,Việt Nam đã thúc đẩy việc cải tổ và phát triển kinh tế thị trường Sự phát triển này đòi hỏi sự tập trung nhiều hơn vào hiệu quả hoạt động của CTCP Cùng với đó số lượng các doanh nghiệp ngày càng tăng lên nhanh chóng cả về số lượng lẫn chất lượng.Theo đó việc quản trị CTCP đặt ra nhiều vấn đề bức thiết để giải quyết những vấn đề đặc trưng của CTCP

Thứ nhất, Một trong những đặc điểm nổi bật của CTCP là khả năng huy động

vốn rộng rãi trong công chúng, trong hầu hết các lĩnh vực, ngành nghề thông qua hình thức phát hành cổ phiếu ra thị trường; việc chuyển nhượng vốn tương đối dễ dàng Vì vậy, CTCP có khả năng tập trung vốn cao độ và vấn đề quản lý nguồn vốn được đặt ra trước hết là nhằm đảm bảo quyền lợi của nhà đầu tư

Thứ hai, cũng xuất phát từ khả năng huy động vốn cao từ ngành nghề, lĩnh

vực khác nên hoạt động của CTCP có khả năng chi phối thị trường, chi phối nền kinh tế, đặc biệt là ở các công ty đại chúng, các tập đoàn kinh tế nếu không giải quyết vấn đề quản trị công ty thì không chỉ ảnh hưởng đến hoạt động của công ty riêng lẻ mà còn có khả năng ảnh hưởng lớn đến cả nền kinh tế

Thứ ba, Mặc dù huy động vốn từ công chúng nhưng không phải nhà đầu

tư nào cũng là những nhà đầu tư hay kinh doanh chuyên nghiệp, hiểu rõ hoạt động của CTCP và sự biến động của nền kinh tế Nhà đầu tư chỉ có khả năng tiếp cận thông tin từ nguồn do công ty cung cấp, và chế tài buộc công bố thông tin pháp luật Vì vậy, quản trị công ty không chỉ giới hạn ở quản lý nội

bộ, quản trị nội bộ mà còn phải đảm bảo sự công khai minh bạch thông tin hạn chế giao dịch nội gián, bảo vệ quyền lợi cho nhà đầu tư Vấn đề minh bạch hóa

và công khai thông tin trong CTCP được thông qua hoạt động của các BKS với tính chất là một cơ quan chuyên môn và chủ yếu qua các cơ chế cung cấp, báo cáo hay tiếp cận thông tin trong CTCP Việc tiếp cận hay cung cấp thông tin không chỉ là vấn đề minh bạch; quan trọng hơn thế, phạm vi và chất lượng thông tin được cung cấp hay tiếp cận sẽ có tác động không nhỏ đến việc thực hiện quyền quyết định của nhà đầu tư

Thứ tư, CTCP là pháp nhân độc lập, có vốn tách biệt với chủ sở hữu, một

CTCP có thể có rất nhiều cổ đông, nhưng cơ cấu quản lý chỉ tập trung vào một

số người với hoạt động của ĐHĐCĐ, HĐQT, BKS, GĐ, TGĐ công ty Vì vây ở CTCP có sự tách biệt giữa quyền sở hữu và quyền quản lý, không phải mọi cổ đông đều tham gia vào quản lý công ty.Người quản lý thực hiện đúng chức năng, nhiệm vụ của mình, và cổ đông có thể thực hiện chức năng sở hữu chủ yếu trong công ty là một trong những nguyên tắc cơ bản của pháp luật.Với mục đích hoàn thiện môi trường pháp lý để duy trì sự tồn tại và phát triển của CTCP thì vấn đề đặt ra phải đặt trọng tậm bảo vệ quyền lơi của cổ đông xây dựng mô hình quản trị phù hợp để điều hòa các lợi ích trong công ty

Thứ năm, bảo vệ quyền lợi người lao động Với khả năng huy động vốn

rộng rãi, CTCP có điều kiện để mở rộng sản xuất, kinh doanh, tạo nguồn việc làm cho người lao động thì nhưng biến động trong CTCP có thể gây ảnh hưởng lớn cho người lao động công ty Từ đó gián tiếp ảnh hưởng đến tình hình kinh tế xã hội.Vì vây, quản trị công ty cổ phần không chỉ đảm bảo lợi ích cho chủ sở hữu và người quản lý công ty mà còn là vấn đề đặt ra để bảo vệ người lao động

1.2.2 Đặc điểm pháp lý của công ty cổ phần

Công ty cổ phần là một hình thức tổ chức kinh doanh ra đời, tồn tại và

phát triển trong những điều kiện kinh tế xã hội nhất định Công ty cổ phần có những tên gọi khác nhau ở các quốc gia khác nhau Chẳng hạn, như ở Anh gọi

là công ty với trách nhiệm hữu hạn (Company LTD), ở Pháp gọi là công ty vô danh (anonymous Company), Ở Nhật Bản gọi là công ty chung cổ phần (Kabushiki Kaisha), ở Mỹ gọi là công ty kinh doanh (Comercial Coporation) [20] Công ty cổ phần rà đời sau công ty đối nhân nhưng là hình thức đầu tiên của loại hình công ty đối vốn Công ty cổ phần được hình thành trong hoạt động kinh doanh và do nhu cầu của các nhà kinh doanh rồi sau đó mới được pháp luật thừa nhận và được hoàn thiện thành một chế định pháp lý Ở Anh, Luật công ty được ban hành lần đầu tiên năm 1844 nhưng trước đó hơn 100 năm đã có sự xuất hiện của các công ty cổ phần Và đến năm 1856, ở Anh mới có Luật về công ty cổ phần Theo đó, dù các công ty muốn được thành lập không phải xin phép mà chỉ cần đăng ký Tuy nhiên, luật này không cho công ty được hưởng chế độ trách nhiệm hữu hãn Sự hạn chế này phản ánh sự nghi ngờ của dư luận về công ty cổ phần lúc đó (tr31) Từ trước đến nay đã có nhưng quan niệm khác nhau về khái niệm công ty cổ phần Chẳng hạn như: Theo TS Ngô Thị Thu Hương, công ty cổ phần là một doanh nghiệp, trong đó các thành viên cùng góp vốn, cùng hưởng lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm về khoản nợ và các nghĩa

vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi phần vốn góp của mình Vốn góp được chia thành các phần bằng nhau gọi là mệnh giá Người tham gia góp vốn được gọi là cổ đông (tr19)

Theo PGS TS Ngô Huy Cương cho rằng: Khó có thể đưa ra một định nghĩa hoàn hảo về công ty cổ phần mà có thể làm thoả mãn mọi người, vì vậy cách thức tốt nhất để nắm được khái niệm về công ty cổ phần là nêu và phân tích

các đặc điểm của nó Ông quan niệm công ty cổ phần có bốn đặc điểm là: (1)

công ty cổ phần là loại công ty đối vốn, thuộc chế độ trách nhiệm hữu hạn; (2)

công ty cổ phần có cơ cấu tổ chức quản trị chặt chẽ mà trong đó mỗi cơ quan đều

có quyền hạn riêng; (3) công ty cổ phần được phép phát hành chứng khoán; và (4) các thành viên hay những người quản trị công ty đều không có tư cách thương nhân và bản thân công ty mới là thương nhân (20, tr 218 – 129)

Ở Việt Nam, khái niệm công ty cổ phần được thay đổi qua các năm thông qua quy định tại Luật Doanh nghiệp năm 1990, 2000, 2005 và đến nay là Luật Doanh nghiệp 2014 Theo đó, công ty cổ phần là Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó: Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa; Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; Cổ đông có quyền tự

do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và có quyền phát hành cổ phần các loại để huy động vốn

Theo tôi, công ty cổ phần là m t loại hình doanh nghiệp có tư cách

pháp nhân, có trách nhiệm hữu hạn; được hình thành và phát triển bởi sự góp vốn của nhiều cổ đông Vốn của công ty cổ phần được chia thành những phần bằng nhau gọi là cổ phần Các cá nhân hay tổ chức sở hữu cổ phần được gọi

là cổ đông

Nhìn chung, mỗi quan điểm có một cách diễn đạt khác nhau nhưng có thể thấy dù diễn đạt theo cách nào đi chăng nữa thì công ty cổ phần có những đặc điểm chính sau đây:

M t là, về thành viên công ty: Công ty cổ phần là loại công ty đối vốn,

cho nên có sự liên kết của nhiều thành viên

Hai là, vốn trong công ty cổ phần được hình thành từ nhiều nguồn khác

nhau và có những đặc thù riêng biệt, bao gồm: vốn điều lệ, vốn tự có và vốn vay Việc góp vốn vào công ty cổ phần được các tổ chức, cá nhân thực hiện bằng cách mua cổ phần và mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần

Ba là, về chế độ trách nhiệm của các thành viên trong công ty cổ phần:

Cổ đông công ty cổ phần chịu trách nhiệm hữu hạn về khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty Nói cách khác, cổ đông của công ty cổ phần chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm

vi số vốn đã cam kết góp vào doanh nghiệp Công ty cổ phần chịu trách nhiệm trước nghĩ của mình đến hết giá trị tài sản có trong doanh nghiệp

Bốn là, quyền phát hành chứng khoán công ty cổ phần: Theo đó, công ty

cổ phần có quyền phát hành chứng khoán như cổ phiếu hoặc trái phiếu ra công chúng nhằm huy động vốn Điều này giúp công ty cổ phần có khả năng chủ động mỗi khi cần vốn lớn để hoạt động Đây cũng là một trong những ưu điểm lớn của công ty cổ phần so với hình thức công ty khác Tuy nhiên, cũng cần lưu ý rằng khả năng huy động vốn rộng rãi như vậy cũng có thể kéo theo nguy cơ gây rủi ro trong công chúng của công ty cổ phần cũng rất cao Do vậy, việc huy động vốn của công ty cổ phần cần được thực hiện theo đúng quy định pháp luật của mỗi quốc gia cụ thể

Năm là, về tư cách pháp lý: Công ty cổ phần là doanh nghiệp có tư cách

pháp nhân, có tên riêng, có trụ sở giao dịch ổn định, có tài sản riêng để tiền hành các hoạt động kinh doanh nhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận

1.3 Các mô hình quản trị công ty cổ phần điển hình trên thế giới

Trong việc quản lý công ty cổ phần, mỗi quốc gia trên thế giới đều có những quy định và đặc điểm riêng Tuy nhiên, nếu xem xét và phân loại chúng thành một số mô hình thì có thể thấy trên thế giới hiện nay có hai mô hình cơ bản là mô hình hội đồng đơn hay còn gọi là mô hình một tầng (unitary board hay one-tier board model) và mô hình hội đồng kép hay còn gọi là mô hình hai tầng (dual board hay two-tier board model)

Nói đến cấu trúc hội đồng đơn hay kép là nói đến cấu trúc của bộ máy quản lý – điều hành của công ty, chứ không phải của toàn bộ cấu trúc quản trị công ty

Thứ nhất, chúng ta tìm hiểu mô hình H i đồng đơn (unitary board hay one-tier board model) Cấu trúc quản trị nội bộ theo mô hình hội đồng một

tầng (hội đồng đơn) có trong luật công ty của hầu hết các nước thuộc hệ thống thông luật (common law) như Mỹ, Anh, Australia, New Zealand, Canada v.v.; cũng như không ít các nước thuộc dòng họ luật thành văn (civil law) Cấu trúc hội đồng đơn, về cơ bản, được xây dựng theo mô hình luật công ty theo kiểu Anglo-American, mà luật công ty Hoa Kỳ là điển hình

1.3.1 Cấu trúc hội đồng một tầng

Cấu trúc quản trị nội bộ theo mô hình hội đồng một tầng (hội đồng đơn)

có trong luật công ty của hầu hết các nước thuộc hệ thống thông luật (common law) như Mỹ, Anh, Australia, New Zealand, Canada v.v.; cũng như không ít các nước thuộc dòng họ luật thành văn (civil law) Cấu trúc hội đồng đơn, về cơ bản, được xây dựng theo mô hình luật công ty theo kiểu Anglo-American, mà luật công ty Hoa Kỳ là điển hình

Luật công ty Hoa Kỳ, đặc biệt là luật về công ty của bang Delaware, nơi

mà quá nửa trong số 500 công ty lớn nhất nước Mỹ chọn để đăng ký kinh doanh, nổi tiếng về cấu trúc hội đồng đơn và sự thân thiện với, hay nói đúng hơn là tập trung quyền lực cho, người quản lý công ty

Trong mô hình quản trị CTCP kiểu Anh, Mỹ, dựa trên các nguyên tắc sau:

Thứ nhất, sử dụng các thành viên HĐQT độc lập để kiềm chế quyền lực

của ban GĐ, đồng thời bảo vệ quyền lợi của các cổ đông

Thứ hai, sử dụng và tín nhiệm giới kế toán để trình BCTC có tính xác

thực nhằm giúp cổ đông có thông tin đầy đủ khi đầu tư vào công ty

Thứ ba, sử dụng và tín nhiệm các nhà phân tích tài chính để xem xét và

phân tích các triển vọng kinh doanh và mức độ lành mạnh về tài chính của các công ty dự kiến phát hành cũng như đang phát hành chứng khoán ra công chúng,

nhằm cung cấp đầy đủ thông tin cho công chúng muốn đầu tư Khi một CTCP hoạt động kém hơn mức trong ngành hay của thị trường, hoặc thiếu cơ chế quản trị thích đáng, các nhà đầu tư sẽ phản ứng bằng cách bán cổ phần của họ, là một hình thức áp đặt kỷ luật của thị trường lên ban GĐ công ty

Mô hình quản trị công ty cổ phần của Mỹ còn được gọi là mô hình hội

đồng đơn (On-Tier Board Model) hay còn gọi là mô hình m t tầng.Theo đó, cấu

trúc quản trị nội bộ của công ty này gồm: (i) Đại hội đồng cổ đông (shareholders’ meeting) và (ii) Hội đồng giám đốc (board of directors) Bộ phận quản trị - điều hành của công ty cổ phần chỉ do một cơ quan đảm nhiệm là Hội đồng giám đốc - cấu trúc hội đồng đơn Đại hội đồng cổ đông sẽ bầu chọn các thành viên của Hội đồng giám đốc (thường có từ ba đến hai chục thành viên), được gọi là các giám đốc Mọi quyền lực và các vấn đề của công ty được pháp luật đặt vào tay của Hội đồng giám đốc, trừ những vấn đề mà pháp luật hoặc điều lệ công ty quy định phải thuộc về Đại hội đồng cổ đông Luật công ty của các nước thuộc dòng họ Anglo-American thường có một quy định rất quan trọng rằng: công việc kinh doanh của công ty được quản lý bởi, hay dưới sự chỉ đạo của hội đồng giám đốc (hay các giám đốc) Sự phân chia quyền lực này khác với việc phân chia quyền lực giữa các cơ quan của bộ máy quản trị công ty cổ phần vẫn thường thấy trong luật công ty của các nước châu Âu lục địa, Trung Quốc và Việt Nam Cũng vì thế, Hội đồng giám đốc của các công ty theo mô hình Anh –

Mỹ có rất nhiều quyền lực, hơn rất nhiều so với những người đồng nghiệp của

họ trong hội đồng quản trị công ty của các nước châu Âu lục địa, Trung Quốc và Việt Nam Thậm chí, ở một số nước, Hội đồng giám đốc có một quyền có lẽ sẽ làm ngạc nhiên các cổ đông Việt Nam và nhiều nước khác, đó là việc Hội đồng giám đốc - những người làm thuê - lại quyết định việc chia cổ tức cho các cổ đông – những ông bà chủ

H i đồng quản trị là cơ quan đại diện cho cổ đông và quyền lực của công

ty thuộc về họ Tất cả các quyền lực trong công ty đều phải được thi hành bởi Hội đồng quản trị hay theo sự ủy quyền của cơ quan này Hoạt động kinh doanh

và công việc nội bộ của công ty được quản lý theo sự hướng dẫn hay điều hành của Hội đồng quản trị

HĐGĐ bổ nhiệm các thành viên của mình hoặc người khác đảm nhiệm các công việc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Người

đứng đầu của bộ phận điều hành là tổng giám đốc (TGĐ) (chief executive

officer (CEO) hay managing director (MD) Pháp luật công ty của Mỹ không

có qui định về nhiệm vụ, quyền hạn của TGĐ (statutory power) như trong

pháp luật công ty Việt Nam hay Trung Quốc Quyền lực của TGĐ sẽ do HĐGĐ quyết định trên cơ sở ủy nhiệm, vì thế, không phải các TGĐ đều có quyền lực như nhau Khác với mô hình TGĐ theo luật Mỹ, trong mô hình quản trị CTCP theo luật Việt Nam và Luật Công ty 2005 của Trung Quốc thì Tổng giám đốc CTCP xuất hiện như một cơ quan trong bộ máy quản trị, với các quyền và nghĩa vụ do luật định mà các cổ đông hay HĐQT chỉ có thể trao thêm chứ không được lấy bớt đi.6 Tuy nhiên, trên thực tế, TGĐ trong mô hình quản trị của Hoa Kỳ được coi là mô hình TGĐ mạnh, nhất là khi Chủ tịch HĐGĐ kiêm nhiệm luôn chức vụ TGĐ, hoặc HĐGĐ ủy quyền mạnh cho TGĐ Các thành viên độc lập không điều hành của Hội đồng giám đốc sẽ đảm nhiệm chức năng xem xét, đánh giá một cách độc lập về các quyết sách quản trị của Hội đồng giám đốc và giám sát hoạt động của bộ phận điều hành Tuy nhiên, sự giám sát của một nhóm thành viên trong Hội đồng giám đốc đối với các thành viên khác được cho là thiếu tính khách quan và hiệu quả Bởi vậy,

sự giám sát này có thể thiếu tính độc lập và kém tin cậy hơn so với hoạt động của một cơ quan giám sát độc lập trong cơ cấu quản trị của công ty cổ phần trong cấu trúc quản trị hội đồng hai tầng, cũng như trong luật công ty của Việt Nam và Trung quốc

Pháp luật công ty của Mỹ không có qui định về nhiệm vụ, quyền hạn của TGĐ như trong pháp luật công ty Việt Nam hay Trung Quốc Quyền lực của TGĐ sẽ do HĐGĐ quyết định trên cơ sở ủy nhiệm, vì thế, không phải các TGĐ đều có quyền lực như nhau Khác với mô hình TGĐ theo luật Anh –

Mỹ, trong mô hình quản trị CTCP theo luật Việt Nam và Luật Công ty 2005 của Trung Quốc thì Tổng giám đốc CTCP xuất hiện như một cơ quan trong

bộ máy quản trị, với các quyền và nghĩa vụ do luật định mà các cổ đông hay HĐQT chỉ có thể trao thêm chứ không được lấy bớt đi.Tuy nhiên, trên thực

tế, TGĐ trong mô hình quản trị của Hoa Kỳ được coi là mô hình TGĐ mạnh, nhất là khi Chủ tịch HĐGĐ kiêm nhiệm luôn chức vụ TGĐ, hoặc HĐGĐ ủy quyền mạnh cho TGĐ

Có thể thấy, ở mô hình quản trị công ty cổ phần một cấp sẽ không có một

cơ quan chuyên trách, độc lập với Hội đồng Giám đốc để giám sát những người quản lý, điều hành công ty như Ban kiểm soát trong luật công ty Việt Nam hay như Hội đồng giám sát trong mô hình hội đồng hai cấp của Đức Điều đó có nghĩa là ở mô hình này không có sự tách bạch giữa hội đồng quản trị và cơ quan kiểm soát nội bộ.Việc này có thể dẫn đến một số bất cập trong việc quản trị công ty dẫn đến hoạt động của công ty không đạt hiệu quả cao bởi có quá nhiều quyền lực được trao cho Hội đồng Giám đốc mà lại không có cơ quan độc lập giám sát việc thực hiện các quyền đó Tuy nhiên, trong các công ty lớn, đặc biệt là các công ty niêm yết, xu hướng đa số thành viên của Hội đồng Giám đốc là thành viên độc lập không điều hành đang thắng thế Xu hướng này cũng được khuyến nghị bởi các tổ chức quốc tế hàng đầu như Ngân hàng thế giới (World Bank) và Tổ chức Hợp tác và phát triển kinh tế (Organization for Economic Co-operation and Development – OECD), các cơ quan quản lý thị trường chứng khoán như Ủy ban Chứng khoán (Securities and Exchange Commission – SEC) của Hoa Kỳ, ASX (Australian Stock Exchange) của

Australia Các thành viên độc lập không điều hành của Hội đồng Giám đốc sẽ đảm nhiệm chức năng xem xét, đánh giá một cách độc lập về các quyết sách quản trị của Hội đồng Giám đốc và giám sát hoạt động của bộ phận điều hành

1.3.2 Cấu trúc hội đồng hai tầng

Cấu trúc hội đồng kép có nguồn gốc từ nước Đức, xứ sở của dòng họ luật German civil law Lịch sử luật công ty của nhân loại không thể phủ nhận thực tế rằng người Đức, cùng với người Anh và người Mỹ đã đóng góp rất lớn cho sự hình thành và phát triển của các lý thuyết và nguyên tắc pháp lý của các mô hình công ty hiện đại ngày nay Cấu trúc hội đồng kép với sự tham gia của người lao động trong các công ty cổ phần đã từng được cho là trái tim của nền dân chủ công nghiệp Đức Nó cũng phản ánh những ý niệm mang tính lý thuyết khác nhau về công ty giữa người Đức, một trường phái điển hình của dòng họ luật châu Âu lục địa, và Anh – Mỹ của dòng họ luật án lệ

Sự tham gia của người lao động vào cấu trúc quản trị công ty cổ phần theo luật Đức thể hiện ý niệm về mô hình quản trị công ty hướng về những người có quyền lợi liên quan, khác với mô hình quản trị kiểu Anh-Mỹ nhằm hướng tới cổ đông Nếu mô hình quản trị công ty Anh–Mỹ tập trung vào bảo vệ nhà đầu tư, chủ yếu là cổ đông; thì cấu trúc quản trị của người Đức và châu Âu, và cả Nhật Bản thường hướng vào việc bảo vệ cả người lao động và chủ nợ Ở Đức, người lao động có thể được tham gia trực tiếp vào công việc quản trị công ty cổ phần;

và người làm thuê ở Nhật cũng luôn được quan tâm trong thực tiễn quản trị với chế độ lao động suốt đời và có nhiều nhà quản trị là những người lao động lâu năm trong công ty

Cho đến hiện nay, chỉ có ba nước châu Âu lựa chọn mô hình của người Đức là Áo, Thụy Sĩ và Hà Lan Một vài láng giềng của người Đức cũng đã tiếp nhận ở mức độ nhất định về đại diện người lao động tham gia vào cấu trúc quản

trị công ty cổ phần như Đan Mạch, Luxembourg và Thụy Điển Gần đây, Tòa án Châu Âu đã cho phép các công ty đăng ký tại một nước thành viên EU có quyền tiến hành các hoạt động kinh doanh tại các thành viên khác, mà nó vẫn được quản trị theo mô hình của luật công ty ở nước đăng ký thành lập

Cấu trúc hội đồng hai tầng hay còn gọi là cấu trúc hội đồng kép theo luật công ty Đức có hai đặc điểm quan trọng nhất: (i) cấu trúc quản trị- điều hành

có hai hội đồng theo thứ bậc (two-tier board model), và (ii) có thể có sự tham gia nhất định của đại diện người lao động vào hội đồng phía trên (co-

determination).Cơ cấu quản trị công ty được phân thành ba cấp, gồm: Đại hội

đồng cổ đông, Hội đồng giám sát (Aufsichtsrat) và Hội đồng điều hành (Vorstand) Theo luật Đức, việc quản lý-điều hành CTCP được phân chia cho hai cơ quan là: HĐGS và BQT, như một thiết chế hai tầng, mà ở đó, HĐGS nằm ở tầng trên Vì thế, giới luật học trên thế giới gọi đây là cấu trúc hội đồng

kép (dual board) hay hội đồng hai tầng (two-tier board)

Đại h i đồng cổ đông là cơ quan quyền lực cao nhất của công ty cổ phần

có quyền quyết định các vấn đề quan trọng nhất trong đầu tư kinh doanh của công ty (như: chiến lược phát triển, thay đổi ngành nghề, sáp nhập, giải thể, phân chia lợi nhuận, sửa đổi điều lệ, bầu thành viên Hội đồng giám sát)

Hội đồng giám sát bao gồm các thành viên do Đại hội đồng bầu ra, trong số các thành viên hội đồng này thì 1/3 thành viên (đối với công ty có từ 500 – 2000 người lao động) đến 1/2 thành viên (đối với những công ty có từ 2000 người lao động trở lên) phải lựa chọn trong đại diện của người làm trong công ty

Hội đồng điều hành bao gồm các giám đốc chức năng hay phụ trách các

bộ phận công ty Hội đồng điều hành có trách nhiệm điều hành các hoạt động kinh doanh hàng ngày theo Nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông và của Hội đồng giám sát, chịu trách nhiệm trước Hội đồng giám sát, do Hội đồng giám sát cử và có thể bị bãi nhiệm bất cứ lúc nào nếu không hoàn thành nhiệm vụ

Thành viên Hội đồng điều hành không được là thành viên Hội đồng giám sát

Có thể thấy trong mô hình quản trị công ty cổ phần hai cấp của Đức, vai trò của người lao động và quản trị công ty là tương đối lớn với mô hình quản trị công ty cổ phần một cấp Như vậy, HĐGS trong cấu trúc hội đồng hai tầng, ví dụ theo luật Đức, không giống với BKS hayHĐQT trong các CTCP ở Việt Nam Bởi lẽ: (i) BKS trong CTCP ở Việt Nam do ĐHĐCĐ bầu và chỉ có chức năng cơ bản nhất là giám sát công tác quản lý, điều hành của bộ máy quản trị; (ii) nó không có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các thành viên của bộ máy quản lý, điều hành; (iii) cũng không có chức năng tham gia quyết định các vấn đề quan trọng về quản trị công ty như HĐGS theo luật Đức.19 Thứ hai, HĐQT theo luật Việt Nam là cơ quan quản lý công

ty do ĐHĐCĐ bầu chọn, và chỉ bao gồm các thành viên do cổ đông bầu chọn

mà thôi Khác với ở Đức, người lao động trong các CTCP ở Việt Nam không

có quyền lựa chọn và cử đại diện của mình tham gia HĐQT cũng như BKS HĐQT trong các CTCP ở Việt Nam có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm TGĐ và những chức danh quản lý quan trọng khác trong công ty Nó cũng giám sát bộ máy điều hành, nhưng nó không có chức năng giám sát rộng như HĐGS theo luật Đức vì một phần quyền lực này đã thuộc về BKS của công ty theo luật định Thứ ba, thành viên của HĐGS theo luật Đức không thể đồng thời có mặt trong BQT, trong khi thành viên của HĐQT trong CTCP của Việt Nam thì có thể nắm giữ các chức vụ điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty Ở mô hình này có sự tách bạch giữa hội đồng quản trị và cơ quan kiểm soát nội bộ

1.3.3 Mô hình pha trộn

Theo luật thực định của Việt Nam, cụ thể là Luật doanh nghiệp 2014, thì cấu trúc quản lý nội bộ của CTCP ở Việt Nam, xét một cách toàn diện, không

phải cấu trúc một tầng theo kiểu Anh- Mỹ, cũng không phải là cấu trúc hai tầng như mô hình của luật Đức Đó là sự pha trộn giữa hai mô hình nói trên.Ở đây, cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP theo Luật Việt Nam lại có nhiều nét tương đồng với Luật của Trung Quốc, nơi mà cấu trúc nội bộ của CTCP cũng bao gồm các cơ quan: ĐHĐCĐ, HĐQT,TGĐ, và BKS Như đã phân tích ở trên, HĐQT của CTCP trong luật công ty Việt Nam không giống với HĐGĐ trong luật công ty Mỹ, cũng không phải là HĐGS hay BQT theo mô hình luật công ty của Đức HĐQT trong luật công ty Việt Nam không có quyền hạn rộng lớn như HĐGĐ trong cấu trúc hội đồng đơn ở nhiều nước common law Song, nó có thẩm quyền rộng hơn so với BQT của cấu trúc hội đồng kép theo luật công ty của một số nước châu Âu Nếu thành viên BQT theo luật công ty Đức là do HĐGS bổ nhiệm, miễn nhiệm, thì thành viên HĐQT của các CTCP

ở Việt Nam lại do ĐHĐCĐ trực tiếp lựa chọn

Chức năng giám sát trong các CTCP, đặc biệt là các công ty niêm yết, đã

và đang là vấn đề được quan tâm trong giới nghiên cứu về luật công ty ở các nước phát triển và công nghiệp hóa Có thể nói rằng, so với mô hình cơ quan giám sát trong cả hai cấu trúc quản trị phổ biến trên thế giới như đã nói ở trên, thì mô hình BKS độc lập từ HĐQT và do ĐHĐCĐ bầu trong các CTCP ở Việt Nam là cấu trúc khá độc đáo và hiệu quả, nếu BKS làm việc thực sự như được thiết kế trong luật Sự hoài nghi về hiệu quả hoạt động của BKS trong các CTCP Việt Nam không phải là không có cơ sở khi mà: (i) vẫn còn tâm lý xem thường vị trí của nó trong các cổ đông và người quản lý công ty, (ii) phần lớn thành viên BKS là người lao động, dưới quyền quản lý – điều hành của chính những người mà họ có bổn phận giám sát Mô hình BKS không phải do các nhà làm luật Việt Nam gần đây sáng tạo ra, mà nó chính là sự phát triển từ các qui định của Luật Công ty 1990, và xa hơn nữa là, các đạo luật về công ty của chế độ cũ.22 Luật Công ty 1990 đã được xây dựng trên

nền tảng của các qui định về công ty trong luật công ty thời thuộc địa Pháp và

Bộ luật Thương mại 1972 của chế độ Sài Gòn

• Trong cấu trúc quản trị n i b CTCP ở Trung Quốc có m t số điểm lưu

ý như sau:

Về thành viên công ty, Luật Công ty Trung Quốc 2005 có quy định giới hạn cổ đông sáng lập của công ty cổ phần là từ 2 đến 200 người ( Điều 79)

Về chế độ trách nhiệm, các cổ đông chịu trách nhiệm về nợ và các nghĩa

vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn mà mình đã góp vào công ty.Trong quá trình hoạt động, công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng để huy động vốn

Về vốn điều lệ, pháp luật Trung Quốc quy định mức vốn đăng ký tối thiểu để thành lập công ty cổ phần là 5.000.000 Nhân dân tệ và trong đó, cổ đông sáng lập phải nắm giữ ít nhất 35% vốn điều lệ.Trong quá trình hoạt động kinh doanh, công ty cổ phần chỉ được thanh toán cổ tức cho các cổ đông khi công ty kinh doanh có lãi và đã hoàn thành nghĩa vụ nộp thuế cũng như các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật

Về mô hình tổ chức quản lý, Luật Công ty 2005 của Trung Quốc quy định Đại hội cổ đông là cơ quan có thẩm quyền cao nhất của Công ty cổ phần,

có quyền xem xét và quyết định những vấn đề chủ chốt và quan trọng nhất của Công ty Cơ quan này chỉ hoạt động thông qua các cuộc họp và ra quyết định trên cơ sở biểu quyết của các cổ đông

Điều 101 Luật Công ty Trung Quốc 2005 cũng khuyến nghị Đại hội đồng cổ đông nên tiến hành họp hai tháng một lần trong một số trường hợp ảnh hưởng quan trọng tới hoạt động kinh doanh của Công ty Như vậy, pháp luật không giới hạn số lần họp đại hồi đồng mà để cho các cổ đông tự do định đoạt, đảm bảo quyền tự chủ của doanh nghiệp trong kinh doanh

Cơ quan quản lý thứ hai trong công ty cổ phần là Hội đồng quản trị

Theo quy định tại điều 109 Luật công ty Trung Quốc thì thành viên Hội đồng quản trị do Đại hội đồng bầu ra và số lượng thành viên là từ 5 đến 19 người Hội đồng quản trị có quyền và nhiệm vụ cụ thể theo quy định của pháp luật hoặc điều lệ của công ty Giám đốc ( hoặc Tổng Giám đốc) là người điều hành hoạt động hàng ngày của công ty và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị về việc thực hiện quyền và nghĩa vụ được giao

Trong công ty cổ phần có thể có Ban kiểm soát Theo quy định tại điều

118 Luật Công ty 2005, “Công ty cổ phần có thể thành lập một ban kiểm soát

và ban kiểm soát có ít nhất 3 thành viên” Ban kiểm soát thực hiện việc kiểm tra các công việc tài chính của Công ty; giám sát các hoạt động của những người có nghĩa vụ quản lý doanh nghiệp

Qua các mô hình trên, có thể thấy rằng hiện nay trên thế giới cơ bản tồn tại hai chế độ pháp lý khác nhau, một là chế độ tổ chức quản lý CTCP theo kiểu một tầng, hai là tổ chức theo kiểu hai tầng Nói riêng về chế độ thứ hai, ngoài việc thiết lập một cơ quan chuyên trách thực hiện các hoạt động quản lý điều hành, các CTCP còn phải thiết lập một cơ quan khác chuyên trách thực hiện chức năng kiểm soát.Trong thực tiễn, các công ty đơn lớp cũng thực hiện

sự tách biệt chức năng quản lý điều hành với chức năng kiểm soát, tức là, các thành viên điều hành chuyên trách công việc quản lý kinh doanh, trong khi các thành viên không điều hành thì có quyền và nhiệm vụ giám sát hoạt động quản lý kinh doanh Đối với hai chế độ tổ chức quản lý này, điều quan trọng nhất là phải phân định rõ ràng chức trách của hai nhóm người quản lý Việc phân định này sẽ khuyến khích các nhà đầu tư từ các nước khác nhau sẽ thành lập công ty, và hơn nữa, sẽ đẩy mạnh tiến trình hội nhập giữa các công ty ở các nước trên thế giới Tại Việt Nam để phù hợp với thực tiễn cũng như đặc thù trong hoạt động sản xuất kinh doanh, cơ cấu tổ chức quản lý của công ty, cũng như áp dụng tốt các thông lệ của thế giới Việc áp dụng mô hình quản trị