Mô hình quản trị công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT -*** - BÙI THỊ THỦY MƠ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC HÀ NỘI - 2017 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT -*** - BÙI THỊ THỦY MƠ HÌNH QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số : 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Cán hướng dẫn khoa học: TS Hoàng Ngọc Giao HÀ NỘI - 2017 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các kết nêu Luận văn chưa công bố cơng trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tơi xin chân thành cảm ơn ! Hà N i, ngày tháng Tác giả luận văn Bùi Thị Thủy i năm 2017 MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN i MỤC LỤC ii DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT v MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài nghiên cứu Mục tiêu nghiên cứu 3 Tình hình nghiên cứu đề tài Đối tượng phạm vi nghiên cứu Phương pháp nghiên cứu 6.Kết cấu Luận văn Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ MƠ HÌNH QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát quản trị công ty cổ phần mơ hình quản trị cơng ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm quản trị công ty cổ phần 1.1.2 Mục đích quản trị công ty : 12 1.1.3 Ý nghĩa, vai trò quản trị công ty cổ phần 13 1.1.4 Khái niệm mơ hình quản trị cơng ty cổ phần 18 1.2 Đặc điểm pháp lý mơ hình quản trị cơng ty cổ phần 19 1.2.1.Sự cần thiết quản trị CTCP Việt Nam 19 1.2.2 Đặc điểm pháp lý công ty cổ phần 20 1.3 Các mơ hình quản trị cơng ty cổ phần điển hình giới 23 1.3.1 Cấu trúc hội đồng tầng 24 1.3.2 Cấu trúc hội đồng hai tầng 28 1.3.3 Mơ hình pha trộn 30 1.4 Sơ lược mơ hình quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam qua giai đoạn 34 ii Chương 2: THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 VỀ MƠ HÌNH QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN VIỆT NAM 38 2.1.Các mơ hình quản trị công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp 2014 38 2.1.1.Mơ hình pha trộn truyền thống 39 2.1.2 Mơ hình quản trị tầng theo cấu trúc điển hình Mỹ 39 2.2 Quy định pháp luật thiết chế quản lý mơ hình quản trị công ty cổ phần 40 2.2.1 Đại hội đồng cổ đông 40 2.2.2 Triệu tập thể thức tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông 44 2.3 Hội đồng quản trị 52 2.4 Giám đốc (Tổng giám đốc) 61 2.5 Ban kiểm soát 64 2.6 Pháp luật đại diện trách nhiệm người quản lý công ty cổ phần 68 2.7 Pháp luật công khai thơng tin kiểm sốt giao dịch bên liên quan công ty cổ phần 70 2.8 Đánh giá định pháp luật mơ hình quản trị công ty cổ phần Việt Nam 74 2.9.Thực tiễn áp dụng quy định pháp luật mơ hình luật doanh nghiệp 2104 78 2.9.1 Quyền cổ đông ĐHĐCĐ 78 2.9.2 Hội đồng quản trị - quyền hạn khả lạm dụng quyền hạn Cổng ty cổ phần 80 2.9.3 Mức độ cơng khai hóa minh bạch hóa thơng tin 81 2.9.4 Kiểm sốt giao dịch cơng ty bên có liên quan 82 2.9.5 Kiểm soát nội 83 2.9.6 Về thành viên độc lập HĐQT 85 iii Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VỀ HỒN THIỆN MƠ HÌNH QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 87 3.1 Hồn thiện mơ hình quản trị công ty cổ phần theo quy định pháp luật 88 3.2 Hoàn thiện chế độ cơng khai hố thơng tin mức độ minh bạch pháp luật quản trị Công ty cổ phần 90 3.3 Hồn thiện Ban kiểm sốt 91 3.3.1 Nâng cao tính độc lập, khách quan Ban kiểm soát 91 3.3.2 Nâng cao trình độ, lực Ban kiểm soát 92 3.3.3 Đảm bảo thực thi ý kiến Ban kiểm soát 93 3.4 Quy định chặt chẽ hoạt động thành viên HĐQT độc lập 94 KẾT LUẬN 96 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 98 iv DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BCTC : Báo cáo tài BKS : Ban kiểm sốt CTCP : Công ty cổ phần ĐHĐCĐ : Đại hội đồng cổ đông ĐKKD : Đăng ký kinh doanh DN : Doanh nghiệp GĐ : Giám đốc HĐQT : Hội đồng quản trị LCT : Luật Công ty LDN : Luật Doanh nghiệp NĐ : Nghị định TAND : Tòa án nhân dân TNHH : Trách nhiệm hữu hạn TGĐ : Tổng giám đốc TTCK : Thị trường chứng khoán v MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài nghiên cứu Trong trình hội nhập quốc tế đòi hỏi pháp luật cần phải thay đổi, bổ sung thiết lập lại cho phù hợp với tình hình thực tiễn Một thay đổi quan trọng chế định liên quan đến mơ hình quản trị cơng ty (trong có cơng ty cổ phần) Bởi quản trị cơng ty tốt góp phần việc hoạch định tốt sách nhằm phát triển kinh tế nước ta Đối với nhà đầu tư, quản trị cơng ty góp phần củng cố quyền sở hữu, giảm thiểu chi phí giao dịch, chi phí vốn đồng nghĩa với việc đầu tư có hiệu Sự tồn hệ thống quản trị công ty hiệu phạm vi cơng ty kinh tế nói chung góp phần tạo mức độ tin tưởng tảng cho vận hành kinh tế thị trường.Nhờ đó, chi phí vốn thấp cơng ty khuyến khích sử dụng nguồn lực hiệu Cùng với phát triển nhanh chóng số lượng xuất công ty lớn, vấn đề quản trị công ty (QTCT) ngày thu hút quan tâm cộng đồng doanh nghiệp nhà xây dựng pháp luật doanh nghiệp Song hành với q trình hồn thiện mơi trường kinh doanh cho doanh nghiệp, khung quản trị công ty bước xây dựng, bổ sung hoàn thiện Cho đến khung QTCP nước ta đánh giá phù hợp với yêu cầu nguyên tắc quản trị phổ biến thừa nhận giới Tuy nhiên hoạt động QTCP Việt Nam nhiều hạn chế yếu khiến doanh nghiệp gặp nhiều rắc rối hạn chế phát triển, đông số lượng yếu chất lượng Thực tế năm qua, mơ hình quản trị cơng ty cổ phần có biến đổi qua đạo luật như: Luật Công ty 1990, Luật Doanh nghiệp 2000,Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 Có thể nhận thấy: Sự biến đổi có ưu điểm tích cực định, góp phần tác động tích cực vào q trình hồn thiện mơi trường kinh doanh bình đẳng, thơng thống cho nhà đầu tư Tuy nhiên, qua thực tiễn áp dụng nhận thấy Luật Doanh nghiệp 2005 bộc lộ hạn chế, bất cập định làm ảnh hưởng đến việc tổ chức sản xuất kinh doanh phát triển doanh nghiệp Bên cạnh đó, thực trạng yếu quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam nhiều nguyên nhân khác nhau, mà nguyên nhân khung pháp lý mơ hình quản trị cơng ty cổ phần chưa đáp ứng yêu cầu thực tiễn Về mặt thực tiễn đề QTCT Doanh nghiệp ngày bộc lộ yếu Những thành công hạn chế LDN tác động đến tồn phát triển doanh nghiêp nói riêng kinh tế nói chung.Một mặt LDN đa có tác động tích cực việc tạo lập mơi trường kinh doanh doanh nghiệp, góp phần gia tăng tốc độ tăng trưởng giải vấn đề xã hội.Mặt khác việc triển khai thi hành luật nhiều khiếm khuyết, làm ảnh hưởng đến công tác điều hành hoạt động hiệu kinh doanh doanh nghiệp.Khiếm khuyết Luật khiển việc quản trị nói chung, cơng ty cổ phần trở nên linh hoạt, tăng thêm chi phí tuân thủ làm chậm trình định Doanh nghiệp…QTCT vấn đề thiết yếu để đảm bảo cho tồn phát triển công ty.Sự thành bại công ty lệ thuộc vào cách thức tổ chức quản lý nội công ty.Một máy đơn giản, gọn nhẹ, linh hoạt với phân công rành mạch chức năng, nhiệm vụ,quyền hạn đồng thời quan phối hợp đồng bộ, ăn khớp với nhau, thiết lập chế giám sát giảm thiểu mâu thuẫn nội đảm bảo quan trọng cho hiệu kinh doanh cơng ty CTCP loại hình doanh nghiệp sử dụng phổ biến nay, đặc biệt với lĩnh vực kinh doanh cần phải có nguồn vốn lớn, huy động vốn dễ dàng Bên cạnh đó, xuất phát từ đặc điểm công ty đối vốn không hạn chế số lượng chủ sở hữu, vấn đề quản trị nội CTCP vấn đề phức tạp đòi hỏi có chế pháp lý điều chỉnh hợp lý Giải tốt vấn đề pháp lý quản trị CTCP : (i) làm cho cơng ty nói riêng kinh tế nói chung huy động nhiều vốn đầu tư xã hội, kể vốn đầu tư nước ngoài; (ii) phân bổ sử dụng vốn đầu tư có hiệu hơn, qua nâng cao hiệu lực cạnh tranh công ty kinh tế;(iii) yếu tố thúc đẩy phát triển kinh tế tự hóa thị trường vốn; (iv) góp phần cải thiện làm hài hòa mối quan hệ xã hội Chính bối cảnh kinh tế Việt Nam hội nhập ngày sâu rộng vào kinh tế giới tất yếu, quản trị Công ty ngày thu hút quan tâm cộng đồng doanh nghiệp nhà xây dựng pháp luật doanh nghiệp Xuất phát từ lý trên, tác giả lựa chọn đề tài “Mơ hình quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014” làm đề tài Luận văn tốt nghiệp Mục tiêu nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu vấn đề pháp lý sở lý luận mơ hình quản trị cơng ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014,qua so sánh với mơ hình cơng ty cổ phần giới , nhằm đưa nhận xét, đánh giá thực tiễn quy định pháp luật mơ hình quản trị công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014 Qua rút kiến nghị, giải pháp áp dụng cho Việt Nam nhằm nâng cao hiệu việc áp dụng mơ hình quản trị cơng ty cổ phần theo luật doanh nghiệp 2014 Tình hình nghiên cứu đề tài Trong năm gần đây, chế định mơ hình quản trị cơng ty cổ phần nhiều nhà khoa học quan tâm nghiên cứu có cơng trình đề cập đến khía cạnh khác vấn đề Có thể kể đến số cơng trình như: “Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp” Tạp chí Luật học số 2/2001, tr3-7 Đồng Ngọc Ba; “Hồn thiện pháp luật Việt trình tổ chức hoạt động công ty cổ phần, ngăn ngừa che giấu, bưng bít thơng tin có liên quan đến tình hình hoạt động cơng ty cổ phần, giao dịch có dấu hiệu tư lợi có khả dẫn đến sai phạm, tổn thất, ảnh hưởng đến quyền, lợi ích chủ thể có liên quan Qua đó, nâng cao hiệu hoạt động HĐQT cải thiện chất lượng quản trị công ty Hiện bên cạnh ưu điểm việc cá nhân đề cử làm thành viên HĐQT độc lập đảm bảo quy định đáp ứng yêu cầu cảu quy định pháp luật khó đạt chuẩn “ có quan điểm độc lập” cá nhân giới thiệu vào danh sách ứng cử thành viên ban điều hành, cổ đông chi phối, cổ đơng có quyền kiểm sốt cổ đơng lớn Đó lý việc xác định tính độc lập thành viên HĐQT khơng thể vào tiêu chuẩn học mà phải vào quy trình giới thiệu thành viên độc lập vào danh sách đề cử.Thực tế doanh nghiệp Việt Nam sử dụng chế giới thiệu thành viên độc lập dựa mối quan hệ sẵn có HĐQT, chí thành viên HĐQT điều hành Như vậy, tính độc lập thành viên HĐQT liên quan đến chuẩn mực “ có quan điểm độc lập” thật khó đảm bảo Đây thực tế không tránh khỏi cần nhận thức đầy đủ Ngoài việc quy trình đề cử thành viên độc lập HĐQT phải đề cử tổ chức độc lập tổ chức đại diện cho cổ đông nhỏ, cổ đơng thiểu số Tại Việt Nam chưa có tổ chức nước khu vực ASEAN có mặt nhiều tổ chức vậy.Đây tổ chức chuyên có khóa đào tạo thành viên HĐQT, có điều lệ quy định chuẩn mực đạo đức quy tắc hành nghề thành viên HĐQT cho thành viên Các tổ chức tích cực đào tạo thành viên H ĐQT độc lập giới thiệu cá nhân hội đủ lực làm thành viên HĐQT có chuẩn mực đạo đức có tiếng nói độc lập với cổ đơng chi phối, có tiếng nói cam kết bảo vệ tính trực minh bạch, bảo vệ quyền lợi cổ đông nhỏ 86 Chương MỘT SỐ KIẾN NGHỊ VỀ HỒN THIỆN MƠ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 Về mơ hình quản trị, LDN 2014 quy định mở rộng linh hoạt quyền tự chủ cho CTCP việc để Doanh nghiệp tự lựa chọn hai mơ hình quản trị để phù hợp với thực tế điều hành doanh nghiệp thông lệ giới Có thể thấy việc áp dụng quy định pháp luật nói chung quy định liên quan đến mơ hình quản trị cơng ty cổ phần nói riêng chưa cao, hạn chế, tồn số quy định pháp luật hành Một nguyên nhân dẫn đến vấn đề lề lối tư duy“ ngại thay đổi” việc điều hành quản trị số doanh nghiệp Việc hoàn thiện quy định mơ hình quản trị cơng ty cổ phần nói riêng quản trị cơng ty nói chung cần thực cho phù hợp với đặc trưng kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa nước ta Là loại hình cơng ty quan trọng hệ thống kinh tế quốc gia, Cơng ty cổ phần có ảnh hưởng lớn đến tồn phát triển đất nước Do vậy, pháp luật quản trị cơng ty cổ phần theo mơ hình phải xây dựng hoàn thiện sở đảm bảo tính thích ứng với đời sống kinh tế xã hội quốc gia.Với ý nghĩa đó, CTCP ln đòi hỏi có quy định pháp luật quản trị phù hợp Tuy nhiên, thực tiễn lập pháp áp dụng pháp luật quản trị CTCP nước phát triển, quốc gia chuyển đổi cho thấy nhiều thách thức giải mâu thuẫn: nhu cầu thích ứng với điều kiện, trình độ phát triển quốc gia u cầu hài hòa hóa pháp luật quốc gia với chuẩn mực pháp lý quốc tế Hiện nay, thực tế việc áp dụng phát triển mô hình Ban kiểm sốt ưu tiên bên cạnh lại hình thành máy khác Ban kiểm tốn nội trực thuộc HĐQT mà khơng có giải thích cụ thể rõ ràng vai trò 87 chức máy dẫn đến tình trạng khơng rõ ràng áp dụng.Mặt khác chất kiểm tốn liên quan đến kế tốn, kiểm soát kiểm soát chung hoạt động.Liên quan đến kế tốn có cơng cụ thay hiệu hơn, quy định pháp luật kiểm toán, chứng khoán, quan thuế, đơn vị tư vấn kế tốn bên ngồi doanh nghiệp Như vậy, mảng kiểm sốt chung khơng thực hiện, mà mảng kế tốn lại q nhiều, gây chồng chéo.Khi pháp luật quy định khơng chặt chẽ việc bỏ BKS lại phát sinh máy thành viên độc lập ban kiểm toán nội trực thuộc HĐQT, vừa khiến máy nặng nề,vừa gây hệ lụy hoạt động không hiệu Trên sở thực trạng trình bày phân tích trên, Luận văn đưa số đề xuất, kiến nghị nhằm áp dụng hiệu quy định LDN 2014 mơ hình ổ chức quản trị cơng ty sau: 3.1 Hồn thiện mơ hình quản trị công ty cổ phần theo quy định pháp luật Mặc dù vấn đề quản trị CTCP vấn đề Việt Nam, nhận thức ý nghĩa quan trọng quản trị công ty nên thời gian vừa qua, Việt Nam nỗ lực để ban hành khung pháp lý quản trị công ty sở vận dụng thông lệ quốc tế đảm bảo phù hợp với điều kiện Việt Nam Khuôn khổ pháp lý quản trị công ty Việt Nam quy định LDN, Luật Chứng khoán văn hướng dẫn thi hành Tuy nhiên, khung pháp lý quản trị CTCP Việt Nam nhiều hạn chế khiến cho việc thực quy định quản trị CTCP thực tiễn nhiều quy định chưa cụ thể, thiếu đồng mang nặng tính hình thức Những hạn chế khung pháp lý gây nhiều bất cập cho người quản lý, điều hành công ty cổ đông quan quản lý Nhà nước 88 Đối với quy định LDN 2014, có nhiều cải cách hồn tồn so với LDN 2005 nhiên có cải cách chưa hoàn toàn phù hợp với thực tiễn, có nội dung kế thừa từ LDN 2005 vốn bộc lộ nhiều điểm bất cập, cần phải sửa đổi bãi bỏ đảm bảo phù hợp với tình hình phát triển DN Bên cạnh đó, cần hồn thiện bổ sung quy định quản trị CTCP nhằm tạo thuận lợi cho hoạt động DN như: cân đối việc giảm tỷ lệ tối thiểu để thông qua định ĐHĐCĐ với giảm tỷ lệ tham dự họp ĐHĐCĐ tối thiểu; hài hòa lợi ích cổ đơng thiểu số cổ đông đa số… Với mục tiêu hoàn thiện thể chế kinh tế thị trường nước ta, việc áp dụng LDN 2014 thời gian tới hội cho việc sửa đổi, bổ sung chế, sách quy định pháp luật chuyên ngành, văn hướng dẫn thi hành LDN quản trị CTCP; hướng tới áp dụng thông lệ quốc tế quản trị CTCP điều kiện thực tế Việt Nam; cải thiện lòng tin nhà đầu tư; tăng cường bảo vệ lợi ích chủ sở hữu, nhà đầu tư bên có liên quan Ngoài hoàn thiện pháp luật quản trị CTCP theo mơ hình có BKS phải xuất phát từ nhu cầu thực tiễn, phải nhằm khắc phục tồn tại, vướng mắc thực tiễn góp phần nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật Trong mơ hình quản trị cơng ty cổ phần có Ban kiểm sốt, pháp luật giải yêu cầu thiết kế cấu trúc nội đảm bảo phân định rõ ràng trách nhiệm người sở hữu, người quản lý người điều hành công ty, đồng thời đảm bảo chế ước phận Theo đó, quy định ĐHĐCĐ, luật cần quy định điều kiện cụ thể để đảm bảo công cổ đông, khơng có phân biệt cổ đơng đa số cổ đông thiểu số Đồng thời, quy định luật cần xác định rõ chế để đảm bảo cổ đông thực quyền thực tế, tránh trường hợp luật có quy định thiếu tính 89 thực tiễn nên không đảm bảo việc thực quyền cổ đông thực tế, quy định luật có nhiều kẽ hở, lỏng lẻo dẫn đến tình trạng người quản lý, điều hành công ty “lách luật” để vi phạm quyền lợi cổ đông Đối với quy định BKS, để BKS hoạt động hiệu thực tế mơ hình, luật cần quy định cụ thể thiết kế chế để đảm bảo BKS có tính độc lập cao nữa, tạo địa vị ngang với HĐQT quan đứng dưới, chịu quản lý điều hành HĐQT Các thành viên BKS phải thành viên độc lập, thực vai trò giám sát lập báo cáo tài hệ thống kiểm sốt nội cơng ty Bên cạnh đó, luật nên quy định đòi hỏi cao tiêu chuẩn thành viên BKS việc nâng cao nghiệp vụ chun mơn cho thành viên BKS để họ thực nhiệm vụ cách chuyên nghiệp đầy đủ Tóm lại, bối cảnh thực trạng quản trị CTCP Việt Nam mang nặng tính hình thức, chưa hiệu yêu cầu xây dựng chế chặt chẽ quy định LDN cấu trúc nội công ty cần thiết để hạn chế lũng đoạn cố tình HĐQT, Ban GĐ CTCP Việc xây dựng mơ hình quản trị cơng ty hiệu góp phần cải thiện chất lượng hiệu lực thực tế tình hình thực nguyên tắc quản trị công ty nước ta 3.2 Hồn thiện chế độ cơng khai hố thông tin mức độ minh bạch pháp luật quản trị Cơng ty cổ phần Cơng khai hố thơng tin minh bach hố quản trị cơng ty có ý nghĩa khơng phát triển CTCP, mà kinh tế Do đó, việc bổ sung, sửa đổi quy định pháp luật trực tiếp liên quan đến chế độ cơng khai hố thơng tin doanh nghiệp có ý nghĩa đặc biệt quan trọng 90 Theo thông lệ quản trị đại, pháp luật cần quy định tất CTCP nói chung, cơng ty niêm yết nói riêng, CTCP có 50% sở hữu nhà nước phải kiểm tốn; phải cơng khai báo cáo tài đầy đủ mạng thông tin doanh nghiệp mạng thông tin quốc gia doanh nghiệp Ngoài Báo cáo tài chính, cơng ty nói phải cơng khai hoá báo cáo đánh giá HĐQT thành viên HĐQT , báo cáo HĐQT dự đoán xu phát triển công ty năm Các quan thực thi pháp luật quản trị CTCP Uỷ ban chứng khoán nhà nước, Sở giao dịch chứng khoán, hệ thống quan đăng ký kinh doanh cần phải tăng cường lực chuyên môn trang thiết bị, đủ sức thực thi đầy đủ, công quy định bắt buộc cơng khai hố thơng tin minh bạch hố quản lý Việc cơng khai hố giao dịch lợi ích liên quan mang tính hình thức cho thấy lỗ hổng lớn quản trị cơng ty nước ta; tạo khơng hội cho người quản lý lạm dụng quyền vị họ để chiếm đoạt giá trị tài sản công ty cách hợp pháp Vì vậy,thu hẹp dần “lỗ hổng” việc cần làm công ty, cơng ty niêm yết cơng ty có tỷ lệ lớn sở hữu nhà nước 3.3 Hoàn thiện Ban kiểm sốt 3.3.1 Nâng cao tính độc lập, khách quan Ban kiểm soát Bổ sung quy định Điều 164 LDN 2014 nhằm nâng cao tính độc lập, khách quan BKS việc bổ sung quy định tỷ lệ thành viên BKS bắt buộc ngồi cơng ty không đồng thời người lao động công ty Các quy định Luật công ty Nhật Bản áp dụng đem lại khách quan nâng cao hiệu định hoạt động BKS Theo pháp luật Nhật Bản, số thành viên HĐQT bên chiếm nửa, dù người có quyền lực cao cơng ty có ý định lạm dụng quyền hạn để lựa chọn người có lợi cho họ khơng 91 thể độc đốn định Điều làm giảm bớt áp lực nhân viên, người lao động công ty việc thực chức giám sát HĐQT, Ban GĐ từ nâng cao tính độc lập BKS Tuy nhiên, chế độ tồn số nhược điểm kiểm sốt viên bên ngồi so với kiểm sốt viên bên họ có hiểu biết hoạt động cơng ty đó, thành viên HĐQT người lao động thường cung cấp thơng tin cho kiểm sốt viên bên ngồi, nữa, thành viên kiêm nhiệm hoạt động cơng ty khác nên khơng có nhiều thời gian để thực hoạt động giám sát Do đó, khơng thể quy định tỷ lệ kiểm sốt viên bên ngồi cao thành viên BKS thành viên công ty Vì vậy, Khoản Điều 164 LDN 2014 sửa đổi, bổ sung sau: “Thành viên BKS không giữ chức vụ quản lý công ty Thành viên BKS không thiết phải cổ đông người lao đ ng công ty phải đảm bảo tỷ lệ thành viên BKS cổ đông người lao đ ng công ty chiếm 1/3 thành viên BKS, trừ trường hợp điều lệ cơng ty quy định khác” Có thể nhiều hạn chế nhân tố kiểm soát viên bên ngồi có tác dụng thúc đẩy, tham vấn, bổ trợ hoạt động thành viên BKS lại, đảm bảo tính độc lập định BKS 3.3.2 Nâng cao trình độ, lực Ban kiểm soát Thứ nhất, Bổ sung tiêu chuẩn, điều kiện làm thành viên BKS, để đảm bảo trình độ, lực thành viên BKS từ đảm bảo lực giám sát BKS, nên bổ sung quy định tiêu chuẩn thành viên BKS Đồng thời cần phải đảm bảo tiêu chuẩn phù hợp với mơ hình cơng ty, có cơng ty đặc thù chun mơn, kỹ thuật nên tạo điều kiện để công ty tự quy định trình độ chun mơn thành viên HĐQT Vì vậy, Khoản Điều 164 LDN 2014 sửa đổi, bổ sung thêm tiêu chuẩn thành viên BKS: có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản lý kinh 92 doanh ngành, nghề kinh doanh chủ yếu công ty tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định Điều lệ công ty Thứ hai, bổ sung quy định chế tài xử lý trường hợp BKS yêu cầu người quản lý công ty cung cấp thông tin liên quan đến hoạt động kinh doanh công ty bị người từ chối, đảm bảo thực quyền thông tin BKS theo quy định Điều 166 LDN 2014, qua đó, nâng cao vai trò giám sát mà pháp luật trao cho quan Vì vậy, bổ sung LDN 2014 nội dung sau: “Sau 07 ngày làm việc kể từ ngày nhận yêu cầu cung cấp thông tin, tài liệu BKS mà HĐQT, thành viên HĐQT, GĐ TGĐ, người quản lý khác không cung cấp đầy đủ, xác kịp thời thơng tin, tài liệu công tác quản lý, điều hành hoạt đ ng kinh doanh cơng ty phải chịu trách nhiệm trước trước pháp luật bồi thường thiệt hại phát sinh, có Trường hợp này, BKS có quyền yêu cầu quan ĐKKD giám sát việc bu c người có thẩm quyền cung cấp thơng tin, tài liệu; thuê đơn vị kiểm toán đ c lập kiểm tốn số liệu, thơng tin, tài liệu có nghi ngờ tính xác Mọi chi phí phát sinh tính vào chi phí quản lý, kinh doanh công ty” 3.3.3 Đảm bảo thực thi ý kiến Ban kiểm soát Thứ nhất, báo cáo BKS tài liệu quan trọng, giúp nhà đầu tư quan quản lý nhà nước có nhìn tồn diện DN từ góc độ mà BCTC khơng đề cập đến Thơng tin báo cáo BKS có tầm quan trọng khơng BCTC Do đó, cần phải xem xét sửa đổi quy định pháp luật kế toán chứng khoán việc yêu cầu CTCP, công ty đại chúng, phải công bố báo cáo BKS với báo cáo tài Thứ hai, bổ sung chế buộc thực thi đề xuất hợp lý BKS Theo đó, trường hợp, BKS phát thành viên HĐQT, người quản lý công ty vi phạm nghĩa vụ, có quyền nhân danh công ty để khởi kiện HĐQT 93 người quản lý cổ đông khác công ty, xét thấy cần thiết, để bảo vệ quyền lợi ích chung cổ đơng cơng ty Tuy nhiên, trao quyền cho BKS cần ràng buộc trách nhiệm họ để tránh trường hợp lạm dụng gây ảnh hưởng đến hoạt động công ty Vì quy định bổ sung Điều 165 LDN 2014 quyền, nghĩa vụ BKS sau: “BKS, thành viên BKD có quyền quyền nhân danh nhân danh cơng ty khiếu nại khởi kiện HĐQT, thành viên HĐQT, GĐ TGĐ không thực nghĩa vụ, gây thiệt hại đến lợi ích cổ đông công ty theo quy định pháp luật” 3.4 Quy định chặt chẽ hoạt động thành viên HĐQT độc lập LDN cần thiết phải quy định rõ khái niệm “Thành viên HĐQT độc lập” Bởi CTCP tồn nguy xung đột lợi ích bên cổ đông với tư cách người sở hữu vốn với bên người quản lý điều hành công ty với tư cách người trực tiếp quản lý sử dụng vốn Những người quản lý khơng phải cổ đơng nắm giữ phần vốn góp đáng kể lại người điều hành hoạt động cơng ty họ ưu tiên quyền lợi cá nhân, quyền lợi nhóm quyền lợi cổ đơng Do đó, pháp luật quản trị CTCP quốc gia quy định thị trường niêm yết thường yêu cầu cấu HĐQT công ty phải có tham gia thành viên độc lập HĐQT Các thành viên có vai trò quan trọng việc giám sát, làm giảm nguy lạm dụng quyền hạn người quản lý công ty, góp phần bảo vệ lợi ích đáng cổ đông, cổ đông thiểu số Tuy nhiên, LDN 2014 chưa có quy định cụ thể thành viên HĐQT, mà quy định dạng “điểm danh”, thiếu tính thực tế áp dụng Vì vậy, LDN cần bổ sung quy định thành viên độc lập HĐQT, xác định rõ khái niệm thành viên HĐQT độc lập, trách nhiệm thành viên HĐQT độc lập 94 việc thực hoạt động giám sát HĐQT người quản lý cao cấp khác CTCP, số lượng tối thiểu thành viên HĐQT độc lập công ty niêm yết công ty không niêm yết, làm rõ tiêu chuẩn thành viên HĐQT độc lập thủ tục đề cử thành viên HĐQT độc lập Để nâng cao tính độc lập thành viên này, trước tiên, thành viên hội đồng quản trị độc lập cần xác định rõ nhiệm vụ mình, nâng cao phẩm chất cá nhân, nhận thức rõ lợi ích mà họ có cổ đơng chia sẻ nên họ phải có nghĩa vụ bảo vệ lợi ích cổ đơng Bên cạnh đó, cần quy định thời hạn cho việc tham gia Hội đồng quản trị với tư cách thành viên độc lập; thuê tư vấn, kiểm toán hàng năm để đánh giá tính độc lập thành viên hội đồng quản trị khía cạnh chủ yếu Hơn nữa, pháp luật chưa quy định trách nhiệm giám sát việc bổ nhiệm thành viên độc lập, vậy, nên quy định việc công bố thông tin đầy đủ, đồng thời quy định đơn vị kiểm tốn (đơn vị kiểm tốn báo cáo tài hàng năm) giám sát tiêu chí độc lập thành viên độc lập trước trình đại hội đồng cổ đơng phê duyệt bổ nhiệm, tránh việc bổ nhiệm thành viên độc lập hình thức Làm dần hoàn thiện quy định pháp luật quản trị doanh nghiệp Việt Nam, đáp ứng yêu cầu thực tiễn 95 KẾT LUẬN Tóm lại, mơ hình quản trị cơng ty cổ phần đóng vai trò quan trọng hiệu hoạt động cơng ty cổ phần Nó coi “khung xương” công ty cổ phần, sở để nhà quản lý doanh nghiệp xây dựng mơ hình quản trị cơng ty cho phù hợp với tình hình thức tiễn của thị trường cơng ty Chính vậy, không cần nhà làm luật nước mà cần có giúp đỡ cá nhân, tổ chức nước việc hoàn thiện quy định mơ hình quản trị cơng ty cổ phần cho phù hợp với mơ hình quản trị cơng ty cổ phần giới điều kiện nước ta Trong Chương 1, tác gia tập trung nghiên cứu số vấn đề lý luận công ty cổ phần quản trị công ty cổ phần Tác giả nghiên cứu đặc điểm, vai trò quản trị công ty cổ phần đồng thời, tác giả đưa quan điểm riêng khái niệm quản trị cơng ty cổ phần Ngồi ra, tác giả nghiên cứu số mơ hình quản trị cơng ty cổ phần số nước phát triển giới để từ đối chiếu với mơ hình quản trị công ty cổ phần Việt Nam để đánh giá, xem xét điểm tích cực hạn chế theo pháp luật số quốc gia giới Trong Chương 2, tác giả đánh giá cách tổng qt thực trạng pháp luật mơ hình quản trị công ty cổ phần Việt Nam theo pháp luật doanh nghiệp 2014 (đang áp dụng hành thực tiễn) Trên sở phân tích, đánh giá hạn chế, tồn mơ hình quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014 Trong Chương 3, Trên sở phân tích, đánh giá quy định mơ hình quản trị cơng ty cổ phần Chương 2, tác giả mạnh dạn đưa số đề xuất, kiến nghị nhằm hoàn thiện quy định quản trị công ty cổ phần nói chung mơ hình quản trị cơng ty cổ phần nói riêng Việt Nam, đồng 96 thời nâng cao khả thực thi Luật doanh nghiệp 2014 thực tế cho phù hợp với điều kiện kinh tế thị trường Việt Nam Trong điều kiện kinh tế Việt Nam nay, quan hệ kinh tế vận động thay đổi Các quy định pháp luật mơ hình quản trị cơng ty cổ phần nói riêng quản trị cơng ty nói chung cần xây dựng hoàn thiện liên tục Mục tiêu nghiên cứu đề tài phân tích, luận giải sở lý luận thực tiễn mơ hình quản trị cơng ty cổ phần làm tiền đề cho việc xây dựng hồn thiện chế định quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam.Hy vọng rằng, pháp luật mơ hình quản trị cơng ty cổ phần nói riêng quản trị cơng ty nói chung ngày hoàn thiện, đáp ứng yêu cầu thực tiễn, khơng sở để giúp chủ sở hữu doanh nghiệp để xây dựng mô hình quản trị cho cơng ty mà góp phần giúp 97 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn pháp luật Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 Nghị định số 96/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 Chính phủ quy định chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp 2014 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Chính phủ quy định chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp 2005 II Các cơng trình nghiên cứu Trần Thanh Tùng, Vai trò Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần, Thời báo kinh tế Sài Gòn, 2009 OECD (2004) , B nguyên tắc quản trị công ty, Lời giới thiệu Bùi Xuân Hải, So sánh cấu trúc quản lý n i b công ty cổ phần Việt Nam với mơ hình điển hình giới Tạp chí Khoa học Pháp lý số 6/2006 Cao Thị Kim Trinh, Tổ chức quản lý n i b công ty cổ phần – Những vấn đề lý luận thực tiễn, Luật văn thạc sĩ, năm 2004 Bùi Thị Bích, Sự phát triển mơ hình quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam, Luật văn thạc sĩ, năm 2015 10 Đồng Ngọc Ba, Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp, Tạp chí Luật học số 2/2001, tr3-7 11 Đào Thúy Anh, Hoàn thiện pháp luật Việt Nam tổ chức quản lý Cơng ty cổ phần – Góc nhìn từ kinh nghiệm Nhật Bản, Luận văn thạc sĩ năm 2014 12 Lưu Thị Tuyết, Điểm công ty cổ phần nhìn từ góc đ Luật Doanh nghiệp năm 2014, Tạp chí Thanh tra số 8/2015, tr61-62 13 Trần Ngọc Dũng, Hoàn thiện quy định chế giám sát hoạt đ ng quản 98 lý, điều hành công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014, Tạp chí Quản lý nhà nước, Học viện Hành Quốc gia, Số 5/2016, tr45-49 14 Lê Vũ Nam (2012), Đánh giá khung pháp lý quản trị công ty kiến nghị hồn thiện, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 14/2012 15 Giáo trình Luật Thương Mại, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2009 16 Giáo trình pháp luật doanh nghiệp, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2011 17 Báo cáo tổng thuật Hội thảo “Luật Doanh nghiệp Luật đầu tư 2014 – Những đổi nhằm thực hóa quyền tự kinh doanh” 18 Klaus J Hopt (2000), “Common Principles of Corporate Governance in Europe”, The Coming Together of the Common Law and the Civil Law, Millenium Lectures, Oxford-Portland Oregan Publisher 20 Ngơ Thị Thu Hương (2012), Hồn thiện tổ chức cơng tác kế tốn cơng ty cổ phần sản xuất xi măng Việt Nam, Luận án tiến sĩ kinh tế 21 Viện Kinh tế Thế giới Công ty cổ phần Các nước phát triển – Quá trình thành lập, tổ chức quản lý, Nxb KHXH, 1991 22 Ngô Huy Cương (2012), Luật so sánh, Bài giảng điện tử 23 Nguyễn Ngọc Bích (2004), Luật doanh nghiệp, vốn quản lý công ty cổ phần, Nxb trẻ, Thành phố Hồ Chí Minh 24 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2005), quản trị công ty: số kinh nghiệm quốc tế thực tiễn Việt Nam (bài giảng lớp cao học IX) 25 Đồng Ngọc Ba (2000), CTCP kinh tế thị trờng Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội 26 Nguyễn Thị Thu Vân (1998), M t số vấn đề cơng ty hồn thiện pháp luật cơng ty Việt Nam nay, Nxb Chính trị Quốc gia 27 Phạm Duy Nghĩa (2006), So sánh pháp luật quản trị DN m t số nước giới - Bài học kinh nghiệm kiến nghị giải pháp hồn 99 thiện pháp luật cơng ty Việt Nam, Đề tài đặc biệt cấp Quốc gia, Mã số: QG 04.23 28 TS Lê Thị Lợi (2010), “Những quy định Luật DN năm 2005 CTCP cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung”, Tạp chí Luật học, số 10/2010 29.TS Nguyễn Thị Dung (2010), “Hoàn thiện quy định góp vốn xác định t cách thành viên cơng ty theo Luật DN năm 2005”, Tạp chí Luật học, số 9/2010, III Website 30 https://startupland.vn/nhung-diem-moi-cua-luat-doanh-nghiep-2014/ 31 http://www.basico.com.vn/vi-VN/News/2016/11/17688/265-Binh-luanSua-doi-Luat-Doanh-nghiep-nam-2014-VCCI.aspx 32 http://www.docluat.vn/van-ban-phap-luat-doanh-nghiep/luat-doanh-nghiep so-68-2014-qh/quy-dhinh-ve-co-cau-to-chuc-cua-cong-ty-co-phan 33 http://nguyenduyluu.blogspot.com/2016/01/quy-dinh-moi-ve-quyen-tuchu-trong-to-chuc-quan-ly-cong-ty-co-phan-theo-luat-doanh-nghiep-nam2014.html 34 https://luatminhkhue.vn/tu-van-luat-doanh-nghiep/ban-kiem-soat-trongcong-ty-co-phan.aspx 35.http://ocd.vn/tin-tuc/cong-dong-doanh-nghiep/312-tuvanquanlytuvanchienluoc-taicocau-taicautruc-daotaoquanly-quantricongty.html 36 https://thongtinphapluatdansu.com/2010/05/05/4790/ 37 https://thongtinphapluatdansu.com/2010/05/03/4791/ 38.http://kqtkd.duytan.edu.vn/uploads/dcc07b2a-2cbf-4f02-93c147234d85647b_1dt1.pdf 100 ... TY CỔ PHẦN VÀ MƠ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát quản trị cơng ty cổ phần mơ hình quản trị công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm quản trị cơng ty cổ phần Trước tìm hiểu khái niệm quản trị. .. MƠ HÌNH QUẢN TRỊ CƠNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái quát quản trị cơng ty cổ phần mơ hình quản trị cơng ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm quản trị công ty cổ phần 1.1.2 Mục đích quản trị. .. định Luật Doanh nghiệp 2014 mơ hình quản trị cơng ty cổ phần Chương 3: Một số kiến nghị hồn thiện mơ hình quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014 Chương NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUẢN TRỊ