Vai trò luật sư trong tư vấn pháp luật

Vài trò luật sư tư vấn pháp luật Tư vấn pháp luật yếu tố quan trọng góp phần tạo mơi trường pháp lý an toàn, tin cậy cho hoạt động đời sống – xã hội Trong lĩnh vực tư vấn pháp luật, nghề luật sư thực chức tư vấn tất lĩnh vực đời sống pháp luật điều chỉnh, giúp khách hàng soạn thảo văn pháp lý, hướng dẫn khách hàng vấn đề liên quan đến quyền nghĩa vụ họ thực giao dịch cách xử theo pháp luật Việc tư vấn pháp luật góp phần khơng nhỏ việc hạn chế tranh chấp xảy đời sống xã hội, ngăn chặn hành vi vi phạm pháp luật nâng cao hiểu biết pháp luật người dân xã hội Đặc biệt phát triển kinh tế thị trường, hoạt động tư vấn pháp luật coi loại hình dịch vụ nghề nghiệp điều chỉnh quy định pháp luật hành nghề luật sư luật lệ kinh doanh Tư vấn pháp luật cung cấp thông tin pháp luật, giải thích pháp luật cho doanh nghiệp định hướng hành vi doanh nghiệp điều kiện, hoàn cảnh pháp luật dự liệu trước Đây khả luật sư nhìn thấy khác biệt pháp luật với đời sống kinh tế-xã hội hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Từ đó, luật sư đưa lời khuyên pháp luật nhằm đem lại cho doanh nghiệp lợi ích vượt chi phí tư vấn pháp luật, phòng ngừa tranh chấp rủi ro pháp lý khác trình kinh doanh họ Trong kinh doanh, nhiều doanh nghiệp chưa coi trọng yếu tố pháp luật, kinh doanh cần hướng tới mục tiêu lợi nhuận, quan trọng phải bảo đảm an tồn pháp lý Vì doanh nghiệp kinh doanh trái pháp luật lợi nhuận có bị pháp luật tước bỏ Dẫn dắt doanh nghiệp hành lang pháp lý an tồn vai trò tư vấn pháp luật luật sư Kinh tế phát triển, pháp luật ngày hoàn thiện hơn, điều chỉnh chặt chẽ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, mặt khác bối cảnh hội nhập quốc tế ngày sâu rộng, quốc gia thường xuyên ký kết hiệp định thương mại song phương với nhau, tích cực tham gia vào tổ chức kinh tế quốc tế … quy định pháp luật kinh doanh vô phức tạp Hiện phát triển kinh tế trình hội nhập kinh tế quốc tế đặc biệt sau Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại giới (WTO), tham gia vào sân chơi với nhiều hội cho phát triển kinh tế – xã hội đất nước nhiều thách thức rủi ro phát sinh từ hoạt động đầu tư, kinh doanh thương mại, đặc biệt lĩnh vực pháp lý dẫn đến nhu cầu tư vấn pháp luật xã hội tăng cao Trong thời kỳ hội nhập, trước đa dạng kiến thức pháp luật nước, tư vấn pháp luật lĩnh vực hành nghề quan trọng Luật sư, doanh nghiệp nhà đầu tư không khỏi lúng túng va chạm với hệ thống pháp luật hoạt động tư vấn luật sư phương tiện hữu hiệu bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp hoạt động đầu tư, kinh doanh nước, ngăn ngừa hành vi lừa đảotạo yên tâm đầu tư, kinh doanh tổ chức, cá nhân kinh tế thị trường hội nhập phát triển động không phần phức tạp KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG TƯ VẤN ĐÀM PHÁN,SOẠN THẢO, KÝ KẾT HỢP ĐỒNG THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ Hợp đồng thương mại quốc tế thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ thương mại quốc tế Hợp đồng thương mại quốc tế có nhiều loại, chẳng hạn hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng cung ứng dịch vụ, hợp đồng chuyên giao công nghệ… Tư vấn đàm phán, soạn thảo hợp đồng nói chung hợp đồng thương mại nói riêng yêu cầu nhiều kỹ hiểu biết chuyên sâu qui định pháp luật có liên quan Luật sư tư vấn đàm phán, soạn thảo, ký kết hợp đồng khơng đảm bảo lợi ích bên hợp đồng mà phải dự kiến rủi ro xảy tương lai để điều chỉnh điều khoản hợp đồng phù hợp với hoàn cảnh thực tiễn qui định pháp luật Hơn vậy, vai trò hợp đồng giao dịch doanh nghiệp ngày quan trọng đối tác hợp đồng doanh nghiệp hầu hết doanh nhân chuyên nghiệp, am hiểu luật vấn đề liên quan đến nội dung hợp đồng qui định liên quan đến hợp đồng vô hiệu, giải tranh chấp Vì vậy, việc nắm vững các kiến thức cần thiết nội dung hợp đồng thương mại giúp bên tham gia đàm phán có điều kiện cần thiết đảm bảo lợi ích cần thiết ký kết hợp đồng Khi khách hàng, thân chủ có yêu cầu tư vấn pháp luật Luật sư phải hỏi rõ yêu cầu tư vấn pháp luật Việt Nam hay pháp luật quốc tế Nếu nhờ xem xét lại hợp đồng giao dịch thương mại quốc tế, trước tiên Luật sư phải xem quy định luật kiểm tra xem hợp đồng có soạn thảo theo luật Việt Nam hay không Nhiều hợp đồng thương mại soạn thảo theo luật Anh Mỹ Trong trường hợp bên tham gia hợp đồng công ty Việt Nam phải xác định xem luật Việt Nam có áp dụng hay khơng nên tư vấn vấn đề liên quan đến luật Việt Nam mà thơi Điều có nghĩa Luật sư tư vấn xem luật Anh hay luật Mỹ có phải luật sử dụng theo quy định pháp luật Việt Nam hay khơng? Các Tòa án Việt Nam có quyền giải thích thi hành văn pháp luật nước ngồi? Nội dung văn có trái với sách nhà nước Việt Nam? vấn đề khác liên quan đến việc bên Việt Nam có giấy phép, chấp thuận quan Nhà nước có thẩm quyền để họ ký kết hợp đồng hay chưa? Qua thực tiễn hoạt động tư vấn pháp luật cho thấy hình thức tư vấn miệng hình thức phổ biến Với vụ việc có tính chất đơn giản, khách hàng Việt Nam thường gặp gỡ luật sư để tìm hiểu chất pháp lý vụ việc sở giúp họ tìm giải pháp để bảo vệ quyền lợi hợp pháp cách nhanh chóng, có hiệu Tuy vậy, hoạt động tư vấn pháp luật hoạt động đa dạng, phức tạp đòi hỏi trình lao động trí óc Khi tư vấn trực tiếp miệng cho khách hàng, luật sư tư vấn cần: - Luật sư phải lắng nghe khách hàng trình bày ghi chép đầy đủ nội dung chính, ý chính, sở đặt câu hỏi để làm rõ thêm Thông thường, lần tiếp xúc, luật sư chưa thể nắm bắt cách chắn chất việc nữa, khách hàng thường trình bày theo ý chủ quan bỏ qua nhiều chi tiết mà họ cho khơng cần thiết Vì vậy, luật sư cần gợi ý vấn đề để khách hàng trình bày chất vụ việc Luật sư tư vấn nên lưu ý khách hàng, đưa giải pháp xác, đầy đủ pháp luật khách hàng trình bày vấn đề trung thực khách quan - Yêu cầu khách hàng cung cấp tài liệu liên quan đến việc cần tư vấn Những giấy tờ tài liệu phản ánh chất vụ việc mà khách hàng yêu cầu tư vấn Nếu khơng có tài liệu này, việc tư vấn khơng xác Sau khách hàng cung cấp đầy đủ văn giấy tờ, tài liệu có liên quan, luật sư phải dành thời gian để đọc giấy tờ tài liệu Đối với tài liệu tiếng nước thiết phải dịch tiếng Việt để hiểu nguyên văn I KỸ NĂNG ĐÀM PHÁN HỢP ĐỒNG: Hoạt động đàm phán hợp đồng thương mại quốc tế bên cạnh đặc điểm chung đàm phán loại hợp đồng thơng thường khác có đặc điểm riêng: - Các quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thường chịu điều chỉnh điều ước quốc tế song phương đa phương, quy định hệ thống pháp luật quốc gia định với tư cách khuôn khổ pháp lý - Đàm phán hợp đồng thương mại quốc tế chịu chi phối, tác động quy luật kinh tế Bên cạnh đó, bị chi phối, ảnh hưởng phương pháp thủ thuật kinh doanh, đặc biệt phương pháp marketing quốc tế cạnh tranh - Đàm phán hợp đồng thương mại quốc tế thường chịu ảnh hưởng biến động kinh tế thị trường quốc tế có tính chất thường xun, liên tục - Đàm phán hợp đồng thương mại quốc tế thường chịu ảnh hưởng yếu tố trị ngoại giao có yếu tố quốc tế thường liên quan tới hai quốc gia khác - Do luật sư thơng thường coi có kỹ giao tiếp, truyền đạt thơng tin tốt, Luật sư giúp hai bên thương lượng hiệu Vì Luật sư thường đứng trình bày vấn đề, khơng vấn đề pháp lý mà vấn đề mang tính thương mại giá cả, điều kiện hợp đồng.v.v… Thân chủ ngồi nghe thị cho Luật sư Có thân thân chủ không dự đàm phán cử Luật sư đàm phán - Trong trình đàm phán, Luật sư cố gắng để bảo vệ thân chủ cách tốt Cụ thể, Luật sư cố gắng đàm phán, soạn thảo hợp đồng cho rõ ràng, thể nội dung kết đàm phán, khơng có nội dung chồng chéo, mâu thuẫn lẫn Luật sư phải cẩn thận khơng đưa cam kết ngoại phạm đư c uỷ quyền Khi nảy sinh vấn đề mang tính pháp lý, Luật sư sử dụng kiến thức để đưa giải pháp phù hợp với pháp luật bảo vệ cho thân chủ - Đối với điều khoản hợp đồng, đặc biệt điều khoản đối tác đưa ra, Luật sư có vai trò phải giải thích rõ cho thân chủ rủi ro pháp lý liên quan đến quyền lợi nghĩa vụ thân chủ Kỹ Luật sư giai đoạn chuẩn bị đàm phán: Sự thành công việc đàm phán phụ thuộc nhiều vào cơng việc chuẩn bị Nếu chuẩn bị tốt có khả việc đàm phán kết thúc sớm Những công việc Luật sư phải làm việc chuẩn bị sau: - Nắm thật chắt, cụ thể rõ ràng nội dung giao dịch đàm phán Mặc dù vài trò Luật sư khơng nằm việc định giá cả, loại mặt hàng để đạt hiệu trình đàm phán Luật sư phải biết thật rõ nội dung giao dịch, vấn đề có liên quan để xây dựng kế hoạch đàm phán cách tốt Luật sư đàm phán giao dịch, chưa biết rõ nội dung bản, đặc thù Việc đòi hỏi người Luật sư phải đọc kỹ tài liệu (dự thảo hợp đồng, đơn đặt hàng, chào hàng v.v…) trao đổi kỹ với khách hàng giao dịch phải đàm phán Luật sư cần nắm ý đồ phương án thân chủ Sở dĩ phải có đàm phán có vấn đề mà thân chủ cho phía đối tác khó chấp nhận ngược lại phía đối tác đưa đòi hỏi mà phía thân chủ khó chấp nhận Vì vậy, Luật sư cần phải nắm phạm vi nội dung mà thân chủ chập nhận trường hợp không vượt ngồi phạm vi Điều quan trọng không Luật sư đưa cam kết phạm vi ủy quyền thân chủ - Luật sư phải dự đốn trước mà phía đối tác đưa để lường trước yêu cầu chuẩn bị phương án để phản bác chấp nhận phần đề xuất phía đối tác Điều khiến cho Luật sư không thời gian suy nghĩ nhiều họp đàm phán không đưa ý kiến vội vàng đàm phán Để việc dự đoán trước vấn đề đưa đàm phán Luật sư cần thực số việc sau: 1.1 Thu thập thơng tin: – Mục đích đối phương - Đối phương đại diện cho đối phương người (Tìm hiểu phong tục, tập qn, thói quen, sở thích tư tưởng đối tác nước ngồi) - Những thơng tin cung cấp cho đối phương - Khuynh hướng thị trường - Đối phương biết thơng tin mình, biết đến đâu - Và thông tin cần thiết khác Trong thương mại, nội dung thương lượng thường liên quan đến: Tên hàng, phẩm chất, số lượng, bao bì đóng gói, bao hàng, giá cả, tốn, bảo hiểm, bảo hành, khiếu nại, phạt bồi thường thiệt hại, trọng tài, trường hợp bất khả kháng 1.2 Chuẩn bị chiến lược đàm phán: - Xác định tư chủ đạo tư chiến lược hay tư ứng phó - Xác định thái độ dùng thương lượng: Hăng hái, nhiệt tình hay lãnh đạm, thờ ơ, đơn giản thúc ép hay lạnh nhạt xa lánh - Xác định mục tiêu đàm phán, thương lượng: yêu cầu tối đa , tối thiểu, giá cao giá thấp v.v… - Xác định nhượng phải thực đòi hỏi đổi lại cho nhượng v.v… - Sắp xếp nhân cho đàm phán - Bố trí cơng việc tiếp cận Luật sư nên chuẩn bị hai dự thảo hợp đồng phải có ý tưởng hai dự thảo hợp đồng với nội dung mà thân chủ chấp nhận Các dự thảo Luật sư soạn thảo phía đối tác cung cấp, đối tác cung cấp Luật sư cần đọc hiểu kỹ điều khoản có sẵn dự thảo mẫu hợp đồng để biết mục đích, u cầu đối tác, bên cạnh Luật sư sửa đổi điều kiện không phù hợp nhằm bảo đảm lợi ích thân chủ ký kết hợp đồng Luật sư nên mang theo tất tài liệu có liên quan kể văn pháp luật, để tiện tra cứu cần thiết Khi chuẩn bị tiến hành đàm pháp, Luật sư cần ý đến bối cảnh đàm phán bao gồm yếu tố khách quan có liên quan trực tiếp gián tiếp tới hoạt động đàm phán thường bao gồm yếu tố kinh tế, xã hội, trị… Thời gian, địa điểm ngôn ngữ đàm phán yếu tố quan trọng ảnh hưởng đến việc đàm phán, đặc biệt đàm phán lĩnh vực ký kết hợp đồng thương mại quốc tế Kỹ luật sư giai đoạn đàm phán: Đàm phán khơng có nghĩa phải “tranh đấu”, đàm phán trình để hai bên đối tác trình bày quan điểm mình, để hiểu hơn, từ chấp nhận điều kiện hợp lý Không phải đàm phán căng thẳng Luật sư cần bước vào vòng đàm phán với tâm lý thỏa mái, thiện chí ơn hòa, tơn trọng đối tác tránh gây khơng khí căng thẳng Các nguyên tắc cần thực hiện: - Chủ động mở đầu đàm phán thái độ lịch sự, hòa nhã thiện cảm - Mở đầu trực tiếp nghĩa nhanh chóng vào nội dung - Khi bước vào đàm phán phải xác định tư tưởng: cố gắng đạt mục đích sở khơng khí đàm phán thân mật thoải mái cho hai bên - Hướng tới bạn hàng với lòng tơn trọng cá nhân lớn - Trong đàm phán, thường xuyên quan sát cách kín đáo tế nhị cách cư xử hành động đối tác để điều chỉnh kịp thời, hợp lý cách cư xử để nhận định kịp thời sơ hở đối phương Cố gắng vận dụng kinh nghiệm kỹ thương lượng, thuyết phục tích lũy q trình đàm phán - Khi đàm phán cần tranh thủ đồng tình đối phương vấn đề: + Đầu tiên, Luật sư đề xuất phương án tốt cho khách hàng để phía đối tác nhận xét Sau chờ đối tác đưa phương án họ để xem xét chấp nhận hay không + Khi bên đối tác không đồng ý với vấn đề gì, Luật sư cần bao quát vấn đề nhanh phán đốn xem liệu khơng đồng ý nằm vấn đề mang tính ngun tắc, khơng đồng ý nằm vấn đề câu chữ dự thảo hợp đồng Nếu đối tác chưa thống mặt nguyên tắc, hai bên cần phải đàm phán thêm nguyên tắc Có thể tạm thời gác sang bên ngôn ngữ hợp đồng, mà bàn với mặt ý tưởng xem nội dung vấn đề gì, bên đối tác chấp nhận đến đâu, điều có chấp nhận với thân chủ khơng, v.v.v… Hai bên cần phải tranh luận, giải thích quan điểm để đến thống mặt nguyên tắc - Đánh giá tình hình diễn biến đàm phán để định mức vừa phải việc cương giữ vững đề nghị với khả đối tác chấp nhận Phải biết nhượng lúc nào, mức độ để đảm bảo vừa có lợi cho ta đồng thời gây thoả mãn đối phương - Bao nói “ khơng” với vấn đề nghi vấn Phải ln cố gắng làm việc để thực điều khoản hợp tiền lệ/mẫu hợp đồng để so sánh xem xét xem tiền lệ/mẫu hợp đồng phù hợp với giao dịch có liên quan - Không nên áp dụng tiền lệ/mẫu hợp đồng cách mù quáng Cần hiểu ngành điều khoản tiền lệ/mẫu hợp đồng mà luật sư muốn sử dụng dự thảo – Dùng thuật ngữ định nghĩa phù hợp, có thể, để đơn giản hoá hợp đồng tránh lặp lại – Cách dùng từ thống – Một đoạn thể ý – Một câu thể nghĩa vụ - Nghĩa vụ bên đối lập nên thể cách riêng biệt -Đọc lại lần hoàn tất: lần để kiểm tra logic nội dung, lần để kiểm tra hình thức văn – Luôn nhớ đề ngày dự thảo Khi soạn thảo hợp đồng thương mại quốc tế cần đảm bảo có đầy đủ điều khoản sau: Các pháp lý thông tin bên tham gia hợp đồng thương mại : - Các điều luật áp dụng, văn kiện giao dịch có hiệu lực có khả cưỡng chế thi hành; - Các chấp thuận quan nhà nước có thẩm quyền ý kiến pháp lý; - Thành lập hợp pháp có thẩm quyền tham gia giao dịch; - Có chấp thuận cần thiết từ quan nhà nước có thẩm quyền; - Quy định cụ thể tên, địa chỉ, số giấy phép kinh doanh, đại diện có thẩm quyền số tài khoản giao dịch bên tham gia hợp đồng; Để tránh hợp đồng bị vô hiệu, soạn thảo hợp đồng Luật sư cần kiểm tra tài liệu liên quan đến giấy tờ hồ sơ hoạt động đối tác giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, giấy phép đầu tư … quan có thẩm quyền cấp Nếu đối tác nước ngồi khơng có trụ sở Việt Nam, cần yêu cầu đối tác cung cấp công chứng giấy phép thành lập công ty nước ngồi Hiện tình trạng cơng ty “ma” nước ngồi vào Việt Nam kinh doanh khơng việc xác minh chức kinh doanh đối tác nước theo Giấy phép kinh doanh họ cần thiết Cho nên, việc xác minh chức kinh doanh đối tác, Luật sư cần thiết phải nhờ cậy đến văn phòng tư vấn nước ngồi hay ngân hàng nước ngồi để xác minh tình trạng hoạt động lực tài cơng ty trước ký kết thực hợp đồng - Hoàn tất thủ tục uỷ quyền nội bộ; Một lý dẫn đến hợp đồng kinh tế vô hiệu thường gặp thực tiễn xét xử tranh chấp kinh tế Việt Nam việc ký kết hợp đồng thơng qua người đại diện mà khơng có giấy ủy quyền hợp lệ Gần có nhiều vụ tranh chấp hợp đồng kinh tế xẩy tòa án nhiều số bị tuyên vô hiệu người ký kết hợp đồng không ủy quyền hợp lệ Cho nên để bảo vệ quyền lợi khách hàng, tránh bị vơ hiệu lý này, sở Giấy ủy quyền ký kết hợp đồng khách hàng cung cấp, Luật sư cần phải ghi vào hợp đồng đầy đủ họ tên, chức vụ người ủy quyền số giấy ủy quyền ngày tháng năm làm giấy ủy quyền cho người đại diện thay mặt bên ký kết hợp đồng Ngoài ra, soạn thảo hợp đồng thương mại quốc tế Luật sư cần lưu ý đến hệ thống luật điều chỉnh hợp đồng, Điều ước quốc tế tập quán quốc tế Điều khoản đối tượng hợp đồng: Một nguyên nhân làm phát sinh tranh chấp bên ký kết hợp đồng thương mại định nghĩa loại hàng hóa dịch vụ cung cấp không miêu tả cụ thể rõ ràng hợp đồng Đối tượng hợp đồng mô tả sơ sài tạo điều kiện cho bên cung cấp hàng hóa; dịch vụ hay bên nhận hàng hóa dịch vụ có hội để vi phạm nghĩa vụ theo hợp đồng Việc mơ tả khơng cụ thể đối tượng mua bán dịch vụ cung cấp bên bán hàng hóa bên cung cấp dịch vụ giao hàng chất lượng khơng chủng loại có trở thành cho bên nhận hàng hóa; dịch vụ từ chối tốn với lý hàng hóa; dịch vụ không theo thỏa thuận Để tránh xung đột, sản phẩm dịch vụ cần mô tả cách chi tiết số lượng, chất lượng, quy cách, chủng loại, đặc tính kỹ thuật, màu sắc … Ví dụ: Liên quan đến hợp đồng mua bán: – Các điều khoản giá trị chất lượng hàng hoá (ví dụ: thiết kế, máy móc thiết bị, hỗ trợ kỹ thuật xi măng) — liệt kê chi tiết hay quan tâm đến tính mà cơng trình cần đạt (và cần có chạy thử hay khơng)); – Các điều khoản giá — giá có cố định khơng có dự phòng cho điều kiện bất thường xảy (ví dụ, điều kiện địa chất, điều kiện chi phí đầu vào, lao động); Điều khoản định nghĩa: Một thực tế xảy hầu hết hợp đồng kinh tế bên tham gia hợp đồng hay Luật sư soạn thảo khơng có điều khoản định nghĩa lúc tất hợp đồng Luật sư nước soạn thảo có quy định với định nghĩa rõ ràng chặt chẽ Điều cần thiết, đặc biệt với hợp đồng thương mại quốc tế phức tạp Có định nghĩa cụ thể làm cho văn phong hợp đồng rõ ràng, dễ hiểu, không bi lặp lặp lại từ ngữ, khái niệm dài dòng, tạo điều kiện cho bên thuận lợi không bị nhầm lẫn thực hợp đồng khai giải tranh chấp Điều khoản thực hợp đồng: - Thời gian thực hiện; - Phương thức thực hiện; + Thực lần thực làm nhiều lần + Thực phần - Thứ tự việc thực hiện; - Thực sớm quy định; - Ðịa điểm thực hiện; - Nghĩa vụ phải thực công việc; – Các biện pháp bảo đảm cho việc thực hợp đồng hạn; – Các kiện vi phạm biện pháp xử lý Điều khoản thực nghĩa vụ toán: Một số hợp đồng thương mại bên ký kết khơng nêu rõ việc tốn bên tiến hành Có hợp đồng nêu việc đặt cọc tạm ứng thực vào thời điểm cụ thể lại khơng nêu rõ số tiền lại hợp đồng tốn Các sai sót nói trình ký kết hợp đồng thương mại tạo điều kiện cho bên nhận hàng hóa; dịch vụ kéo dài thời hạn toán viện cớ không đồng ý cho bên cung cấp dịch vụ tính tiền lãi khoản nợ hạn Do tính chất hợp đồng thương mại quốc tế liên quan đến vấn đề giao dịch hàng hóa dịch vụ đối tác có quốc tịch khác nên soạn thảo hợp đồng Luật sư cần quy định rõ: - Đồng tiền dùng để thực nghĩa vụ toán - Phương thức toán - Thứ tự toán - Lãi suất việc vi phạm nghĩa vụ tốn (Đồng tiền tính lãi suất) Điều khoản giao hàng, thời gian địa điểm giao hàng, điều kiện giao hàng Trong nhiều trường hợp, hợp đồng không nêu rõ thời gian cụ thể để giao hàng hóa; dịch vụ thời hạn thực hợp đồng, nên bên bán hàng; cung cấp dịch vụ lợi dụng thiết sót nhằm trì hỗn việc giao hàng hóa; dịch vụ Những sai sót tương tự vậy, làm cho bên mua hàng hóa; nhận dịch vụ phải chịu tổn thất khơng nhận hàng hóa; dịch vụ thời hạn mong muốn Trong số trường hợp khác, hợp đồng khơng quy định hàng hóa dịch vụ giao cho thủ tục ký nhận Thậm chí, thực tế hàng hóa, dịch vụ giao cho nhân viên bên mua chứng từ giao hàng không ghi rõ người nhận hàng số trường hợp cụ thể, người nhận hàng nhân viên làm việc thời vụ bên nhận hàng vào thời điểm giao hàng sau này, chuyển chỗ khác Bên bán khơng thể tìm thấy người ký nhận hàng để chứng minh hàng hóa; dịch vụ giao cho bên mua người bên mua xác nhận Một lỗi khác mà bên thực hợp đồng thương mại hay mắc phải trình thực hợp đồng, bên thỏa thuận thay đổi nội dung điều kiện giao hàng địa điểm giao hàng so với hợp đồng lại không ký kết văn ghi lại nội dung thỏa thuận Do thực theo thỏa thuận miệng vậy, bên bán giao hàng sai vi phạm thỏa thuận hợp đồng thương mại Viện cớ bên bán giao hàng sai với hợp đồng, bên mua từ chối tốn tìm cách khấu trừ giá trị hàng hóa hình thức phạt vi phạm hợp đồng đòi bồi thường thiệt hại Trong nhiều trường hợp tương tự vậy, bên bán phải gánh chịu thiệt hại tài nặng nề phát sinh từ sơ suất tưởng đơn giản trình thực hợp đồng thương mại Trong lĩnh vực thương mại quốc tế thông thường ký kết điều khoản liên quan đến vấn đề giao nhận hàng hóa vật hữu hình bên thường áp dụng quy định Incoterms (viết tắt International Commerce Terms – Các điều khoản thương mại quốc tế) Vì soạn thảo hợp đồngLuật sư cần nghiên cứu kỹcác phương thức giao nhận hàng hóa Incoterm 2000 để lựa chọn phương thức giao nhận hàng hóa phù hợp có khả xảy rủi ro thấp Trong điều khoản giao nhận hàng hóa hợp đồng thương mại quốc tế Luật sư cần ý soạn thảo phải quy định rõ điều khoản vận chuyển bảo hiểm hàng hóa Điều khoản bồi thường thiệt hại: Vấn đề then chốt hợp đồng phân bổ rủi ro Hợp đồng phải phòng ngừa rủi ro từ trước rui ro có khả tiềm tàng xảy Bất kỳ việc không thực nghĩa vụ cho phép bên bị thiệt hại yêu cầu bồi thường thiệt hại Đặc biệt hợp đồng thương mại quốc tế liên quan đến việc giao nhận hàng hóa từ quốc gia đến quốc gia khác xảy nhiều rủi ro trình vận chuyển soạn thảo hợp đồng thương mại quốc tế Luật sư phải phán đoán dự tính khả xảy rủi ro mà không thuộc điều kiện bất khả kháng theo quy định pháp luật tình có khả xảy thiệt hại khơng có thỏa thuận bên tham gia hợp đồng để đưa quy định bồi thường thiệt hại nhằm đảm bảo lợi ích cho thân chủ Các điều khoản bồi thường thiệt hại phải có hợp đồng bao gồm: -Nguyên tắc bồi thường thiệt hại – Xác định thiệt hại theo giá thị trường – Khắc phục thiệt hại – Phương thức toán tiền bồi thường thiệt hại – Ðồng tiền để tính thiệt hại – Khoản tiền bồi thường ấn định trước cho việc vi phạm hợp đồng (nếu có) Điều khoản kiện bất khả kháng: Bất khả kháng kiện pháp lý nảy sinh ý muốn chủ quan bên, ảnh hưởng trực tiếp đến việc thực hợp đồng ký Đó kiện thiên nhiên hay trị xã hội bão lụt, hạn hán, động đất, núi lửa, chiến tranh, bạo động, đình cơng, khủng hoảng kinh tế …Đây trường hợp thường gặp làm cho hai bên thực thực không nghĩa vụ Vì vậy, Luật sư soạn thảo hợp đồng phải đưa vào hợp đồng điều khoản riêng kiện này, quy định cụ thể nghĩa vụ bên trường hợp xảy kiện bất khả kháng nghĩa vụ thông báo cung cấp chứng kiện bất khả kháng, khắc phục hậu bất thành bên tham gia hợp đồng hậu pháp lý liên quan Điều khoản giải tranh chấp: Vì có yếu tố quốc tế nên giải tranh chấpđòi hỏi phải dẫn chiếu pháp luật có xung đột Luật sư cần nghiên cứu kỹ tập quán quốc tế lĩnh vực giải tranh chấp thương mại quy định pháp luật quốc gia nơi bên tham gia hợp đồng mang quốc tịch để tìm quy định dẫn chiếu luật có lợi cho thân chủ ghi thành điều khoản quy định hợp đồng: – Qui định rõ luật áp dụng luật dẫn chiếu trường hợp có xung đột + Áp dụng luật dẫn chiếu luật nơi ký kết hợp đồng + Áp dụng luật dẫn chiếu luật nơi ký kết hợp đồng + Áp dụng luật dẫn chiếu luật nơi có trụ sở hai bên tham gia ký kết hợp đồng – Các nguyên tắc giải xung đột; “Hợp đồng điều chỉnh giải thích theo luật […], khơng kể ngun tắc xung đột luật nước đó.” – Cơ quan giải tranh chấp; Có nhiều trường hợp bên ký kết hợp đồng thương mại quy định có tranh chấp xảy đưa vụ việc Tòa án quan Trọng tài Thế hợp đồng khơng nêu đích danh tổ chức trọng tài (ví dụ Trung tâm Trọng tài quốc tế bên cạnh phòng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam – VIAC …) mà quy định chung chung “Trọng tài kinh tế” nêu sai tên gọi tổ chức trọng tài vụ kiện khơng tổ chức Trọng tài thụ lý giải bên không thỏa thuận lại Và nguyên đơn yêu cầu bị đơn thỏa thuận lại điều khoản Trọng tài nhiều trường hợp bị đơn trốn tránh, bất hợp tác làm ảnh hưởng đến quyền lợi nguyên đơn Vì bên thỏa thuận Trọng tài quan giải tranh chấp hợp đồng phải ghi rõ: + Tên Trung tâm trọng tài; + Ngôn ngữ xét xử trọng tài; + Địa điểm xét xử; + Công nhận thi hành định trọng tài Trong trường hợp bên thỏa thuận việc giải tranh chấp Tòa án cần lưu ý điều khoản tiêu chuẩn sau: + Thẩm quyền xét xử riêng biệt độc quyền; (Cần lưu ý bên Việt Nam có tài sản nước ngồi.) “ Các bên thỏa thuận tòa án [tên nước chọn] có thẩm quyền xét xử khơng độc quyền (non-exclusive) tranh chấp phát sinh từ Hợp đồng.” “Một bên khởi kiện bên kiện án khác lúc tài nhiều khu vực tài phán khác nhau.” + Vai trò đại diện tiếp nhận tài liệu tố tụng; “ Các bên định [tên đại diện tiếp nhận] đại diện tiếp nhận hồ sơ tố tụng liên quan đến q trình xét xử tồ án [tên nước chọn] Các bên thoả thuận việc đại diện khơng thơng báo cho bên mà đại diện việc khởi kiện không làm hiệu lực q trình tố tụng có liên quan.” + Quan hệ yêu cầu nguyên đơn với thẩm quyền tài phán án, gánh nặng án (nguồn lực chi phí tố tụng), nhân chứng thu thập chứng, luật áp dụng, gánh nặng yếu tố bất lợi với bị đơn, trật tự cơng cộng) “Các bên từ bỏ quyền liên quan đến việc bác bỏ thẩm quyền tòa án [tên nước chọn] với lí quan tài phán khơng thích hợp.” “Các bên đồng ý không huỷ ngang từ bỏ quyền miễn trừ (ở mức cao có thể, sở chủ quyền quốc gia sở khác) khỏi thủ tục tố tụng miễn trừ tài sản khỏi việc thực thi phán Các bên đồng ý giao dịch thực theo Hợp đồng hành vi thương mại có tính chất tư bên khơng phải hành vi nhân danh nhà nước.” + Công nhận thi hành án/quyết định án nước (các hiệp định tương trợ tư pháp nguyên tắc có có lại) + Thơng báo “Mọi thơng báo văn giao dịch bên lập thành văn gửi theo địa sau: [tên người/chức danh]/[địa chỉ]/[số điện thoại/fax] Thông báo văn giao có hiệu lực thời điểm […].” 10 Điều khoản phụ lục hợp đồng: Nếu hợp đồng có phụ lục cần quy định rõ phụ lục phận không tách rời hợp đồng bên cần ký; đóng dấu (nếu có) vào tất phụ lục hợp đồng Có nhiều cơng ty nước ngồi u cầu đối tác gửi thơng báo họ qua Văn phòng đại diện họ hay Luật sư họ Việt Nam Cho nên, Luật sư cần gợi ý cho khách hàng quy định cụ thể địa nơi nhận thư từ giao dịch mợt cách an toàn thuận lợi 11 Điều khoản bảo mật: Việc bảo đảm bí mật thông tin quy định hợp đồng cần thiết nhằm bảo đảm uy tín bí kinh doanh bên Cho nên hợp đồng cần đưa chế tài liên quan bên vi phạm quy định 12 Điều khoản ngôn ngữ hợp đồng: Các bên tham gia ký kết hợp đồng thương mại quốc tế thường bên pháp nhân Việt Nam bên đối tác nước ngồi cơng ty 100% vốn nước đăng ký hoạt động lãnh thổ Việt Nam cần quy định ngơn ngữ hợp đồng tiếng nước ngồi tiếng Việt có giá trị pháp lý Hơn hợp đồng cần ghi rõ có tranh chấp xảy tiếng Việt hay tiếng nước ngồi sử dụng để giải thích hợp đồng để tránh xung đột xảy 13 Điều khoản ngày có hiệu lực hợp đồng: Các bên thông thường hay quy định “hợp đồng có hiệu lực từ ngày ký” Tuy nhiên hợp đồng có hiệu lực từ ngày ký, có trường hợp có hợp đồng bên quy định có hiệu lực sau đặt cọc … Cho nên tùy vào đối tượng hợp đồng mà luật sư cần quy định điều khoản cho phù hợp Luật sư cần lưu ý soạn thảo hợp đồng cho khách hàng, hợp đồng chi tiết, cụ thể chặt chẽ quyền lợi khách hàng bảo vệ nhiêu III KỸ NĂNG TƯ VẤN KÝ KẾT HỢP ĐỒNG: Giai đoạn cuối ký kết hợp đồng So với trình đàm phán giai đoạn dễ dàng Tuy nhiên, Luật sư cần lưu ý vấn đề sau: - Luật sư nên đọc thật kỹ lại hợp đồng nhiều lần trước ký kết, để đảm bảo khơng có sai sót nội dung Luật sư nên nhờ vài động nghiệp rà soát lại hộ để chắn Thông thường hợp đồng quy định sửa đổi bổ sung văn bản, có chữ ký hai bên Vì vậy, điều gây phiền hà chi phí tốn khơng cần thiết - Người ký kết hợp đồng phải có đủ thẩm quyền ký kết Phải có đủ đồng ý cấp có liên quan cần thiết Người đứng ký kết khơng có thẩm quyền ký kết làm hợp đồng vô hiệu Luật sư nên đọc kỹ văn để xác nhận nội dung phù hợp - Hợp đồng nên ký nháy trang ký đầy đủ đóng dấu trang cuối cùng, tránh tượng gian lận xảy sau việc đánh tráo trang - Sau ký kết, Luật sư nên photo lại hợp đồng ký kết để làm hồ sơ lưu trữ văn phòng Thơng thường, khơng phải hợp đồng ký xong xong Luật sư phải thường xuyên tư vấn cho khách hàng trình thực hiện, đặc biệt có phát sinh tranh chấp Khách hàng đơi để gốc hợp đồng mà họ giữ Vì vậy, Luật sư có copy tiện lợi nhiều * Ký hợp đồng thông qua fax cần phải gửi lại gốc: Có nhiều trường hợp hợp đồng kinh tế-thương mại ký kết qua fax thư điện tử Về mặt lý thuyết pháp luật công nhận giao dịch khơng có vấn đề xảy Tuy nhiên, thực tế xảy nhiều trường hợp nhiều năm sau ký kết hợp đồng xảy tranh chấp lúc thư điện tử khơng lưu giữ máy tính fax gốc mờ tòa án khơng chấp nhận tài liệu Đã có nhiều trường hợp xảy tương tự làm cho bên có quyền lợi bị vi phạm khơng thể kiện đòi tiền nợ đọng từ đối tác thiếu chứng pháp lý tài liệu giao dịch gốc Chính hợp đồng tài liệu giao dịch quan trọng sau gửi fax cần phải gửi lại thư bảo đảm qua bưu điện PHẦN KẾT LUẬN Luật sư nghề xã hội, hoạt động dịch vụ mang tính chất kinh doanh có quyền lựa chọn hình thức kinh doanh theo quy định pháp luật để hành nghề, pháp luật Việt Nam cho phép luật sư hành nghề tư vấn lĩnh vực Cần đẩy mạnh dịch vụ tư vấn pháp luật luật sư theo hướng nâng cao chất lượng tư vấn, mở rộng phạm vi nội dung đối tượng tư vấn, đặc biệt lĩnh vực kinh doanh, thương mại nước quốc tế Từng bước hoàn chỉnh hệ thống văn điều chỉnh nghề luật sư, tạo sở pháp lý thuận lợi cho nghề luật sư Việt Nam phát triển, hội nhập khu vực quốc tế Cùng với phát triển quan hệ kinh tế quốc tế đầu tư nước Việt Nam, nhu cầu tư vấn với chất lượng cao pháp luật Việt Nam, pháp luật nước quốc tế ngày tăng trở thành vấn đề xúc Việt Nam gia nhập WTO, kinh tế ngày phát triển, hội đầu tư ngày nhiều để tạo điều kiện cho doanh nghiệp nước nước ngồi có mơi trường hoạt động kinh doanh an tồn khn khổ pháp luật Nhà nước thường xuyên thay đổi pháp luật kinh doanh đầu tư Vì để nắm bắt hội kinh doanh nảy sinh từ pháp luật nhanh doanh nghiệp nước, nhà đầu tư nước Việt Nam cách hay cách khác sử dụng dịch vụ tư vấn pháp luật từ tổ chức luật sư Do tư vấn pháp luật Luật sư lợi cạnh tranh ảnh hưởng đến việc hoạch định chiến lược kinh danh doanh nghiệp, nhà đầu tư Daonh nghiệp tìm đến luật sư khơng phải để tìm giải pháp cho vấn đề pháp luật riêng biệt doanh nghiệp mà để có kiến thức pháp luật kỹ giải vấn đề pháp luật luật sư Tuy nhiên thực tế Luật sư hoạt động lĩnh vực tư vấn Việt Nam chưa theo kịp yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế, nhiều Luật sư chưa đào tạo cách chuyên nghiệp kỹ hành nghề nói chung kỹ tư vấn nói riêng Số lượng Luật sư hành nghề có kiến thức pháp luật kinh tế, pháp luật quốc tế, có kinh nghiệm hành nghề mơi trường quốc tế, có trình độ ngoại ngữ giỏi hành nghề chuyên sâu lĩnh vực đầu tư, kinh doanh, thương mại chưa nhiều Để khắc phục tình trạng này, số luật sư hành nghề tổ chức hành nghề luật sư Việt Nam theo học khóa đào tạo nghề luật sư nước ngồi nhằm mục đích phát triển thêm kiến thức pháp luật quốc tế thông thạo ngoại ngữ để nâng cao vị Luật sư Việt Nam bước ngang tầm với luật sư nước giới, dần tiến kịp với yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Theo Bộ Tư pháp, với 4.000 luật sư có, Việt Nam đạt tỷ lệ 24.000 dân/1 luật sư, tỷ lệ khiêm tốn so với quốc gia khác khu vực Trong đó, có 10 tổ chức khoảng 20 luật sư hành nghề chuyên sâu lĩnh vực đầu tư, kinh doanh, thương mại có quan hệ với nước Bộ trưởng cho biết “Chúng ta thiếu trầm trọng đội ngũ luật sư giỏi, thông thạo pháp luật quốc tế ngoại ngữ để giải tranh chấp thương mại cho doanh nghiệp tư vấn cho phủ” Hiện nay, Bộ Tư pháp hồn thiện dự thảo xin phủ cấp kinh phí để đào tạo gấp rút 100 luật sư ba nước Anh, Mỹ Úc với hy vọng họ am hiểu pháp luật tập quán thương mại quốc tế, giỏi ngoại ngữ Sau trở nước, luật sư sử dụng để tư vấn dự án lớn phủ, doanh nghiệp, tham gia tranh tụng quốc tế để bảo vệ quyền lợi ích Việt Nam “Chính phủ hy vọng luật sư sau đào tạo nước ngồi góp phần giải vụ tranh chấp quốc tế dự báo gia tăng sau Việt Nam hội nhập sâu vào kinh tế giới” (SUN LAW FIRM sưu tầm biên tập)