Trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng trong hoạt động thương mại

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN THỊ THU HUYỀN TRÁCH NHIỆM BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS PHAN CHÍ HIẾU HÀ NỘI - 2013 LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Đại hội tồn quốc lần thứ VI Đảng Cộng Sản Việt Nam đề đường lối đổi toàn diện đất nước nhằm thực có hiệu cơng xây dựng chủ nghĩa xã hội Đại hội đưa quan niệm đường phương pháp xây dựng chủ nghĩa xã hội Đại hội chủ trương phát triển kinh tế nhiều thành phần với hình thức kinh doanh phù hợp; coi trọng việc kết hợp lợi ích cá nhân, tập thể xã hội Nhưng phải đến Đại hội toàn quốc lần thức IX Đảng thức đưa khái niệm“kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa”, Đại hội khẳng định: Phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa đường lối chiến lược qn, mơ hình kinh tế tổng qt suốt thời kì độ lên chủ nghĩa xã hội Việt Nam Để kinh tế thị trường vận hành cách có hiệu quả, hoạt động thương mại diễn cách có trật tự, Nhà nước cần phải thiết kế xây dựng hệ thống văn pháp luật hoàn chỉnh chế đảm bảo việc thi hành chúng cách có hiệu Một phận quan trọng chế pháp lý hệ thống văn điều chỉnh hoạt động kinh doanh, thương mại, có Luật thương mại Trong luật thương mại, chế tài thương mại chế định có ý nghĩa quan trọng việc bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể quan hệ thương mại nghiêm minh pháp luật đảm bảo trật tự vận hành kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Trong hệ thống pháp luật chế tài thương mại, bồi thường thiệt hại hình thức chế tài có từ lâu áp dụng cách phổ biến thường xuyên Qua lần sửa đổi, bổ sung văn pháp luật điều chỉnh hoạt động thương mại nay, chế tài bồi thường thiệt hại bổ sung hoàn thiện hơn, góp phần đảm bảo cho hợp đồng hoạt động thương mại thực cách nghiêm chỉnh, bảo vệ lợi ích hợp pháp bên trước hành vi vi phạm Tuy nhiên, bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế sâu rộng quan hệ thương mại, đặc biệt quan hệ thương mại quốc tế ngày đa dạng phức tạp, quy định hành chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại nhiều bất cập, chưa đáp ứng yêu cầu thực tiễn kinh doanh Có vấn đề mà pháp luật thương mại không quy định cụ thể, rõ ràng như: việc xác định tổn thất thực tế trực tiếp chưa quy định gây nhiều khó khăn việc xác định khoản thiệt hại bồi thường; quy định miễn trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại chưa rõ ràng trường hợp người thứ ba có quan hệ với bên hợp đồng gặp bất khả kháng dẫn đến bên vi phạm hợp đồng có miễn trách nhiệm bồi thường hay khơng? Những hạn chế, bất cập pháp luật hành bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại gây nhiều khó khăn cho việc áp dụng thực thi pháp luật Việc khắc phục bất cập nhằm hoàn thiện pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại hướng tới đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp bên quan hệ thương mại trì trật tự kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa thúc đẩy tiến xã hội Chính lý trên, tác giả lựa chọn việc nghiên cứu “Trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại” Tình hình nghiên cứu đề tài Chế tài vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại có bồi thường thiệt hại chế định có từ lâu hệ thống pháp luật nước ta Đã có nhiều cơng trình nghiên cứu cấp độ khác chế tài bồi thường thiệt hại Có thể kể đến số cơng trình nghiên cứu sau: - “Chế tài vi phạm hợp đồng thương mại – Những vấn đề lí luận thực tiễn”, Luận văn thạc sỹ luật học tác giả Hoàng Thị Hà Phương, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2011 - “Pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng kinh doanh – thực trạng phương hướng hoàn thiện”, Luận văn thạc sỹ luật học tác giả Quách Thúy Quỳnh, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2005 - “Bồi thường thiệt hại hàng hóa khơng phù hợp với hợp đồng theo quy định công ước Viên 1980 – So sánh với pháp luật Việt Nam”, Luận văn thạc sỹ luật học Trần Thùy Linh, Trường Đại học luật Hà Nội, năm 2009 - “Về việc áp dụng chế tài phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại vào thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng hoạt động thương mại” tác giả Nguyễn Thị Hằng Nga (Tạp chí Tòa án nhân dân, số năm 2006) - “Thỏa thuận hạn chế hay miễn trừ trách nhiệm vi phạm hợp đồng” TS.Dương Anh Sơn tạp chí Nghiên cứu lập pháp số năm 2005 Ngoài ra, năm 2010 trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh tổ chức hội thảo đề tài nghiên cứu “Không thực hợp đồng pháp luật thực định Việt Nam” TS.Đỗ Văn Đại làm chủ biên Các cơng trình nói đề cập đến vấn đề bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại mức độ phạm vi khác nhau, vào khoảng thời gian định Nhìn chung, cơng trình nghiên cứu chủ yếu đề cập cách khái quát tất hình thức trách nhiệm hợp đồng nói chung góc độ lý luận nghiên cứu chuyên sâu hình thức bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng thương mại lại bối cảnh Luật thương mại năm 1997 Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 hiệu lực Tuy nhiên, Bộ luật dân năm 2005 Luật thương mại năm 2005 đời có hiệu lực việc nghiên cứu chuyên sâu trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại chưa có cơng trình đề cập Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu Luận văn đặt mục đích tập trung nghiên cứu vấn đề lí luận chung bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại, đánh giá thực trạng quy định pháp luật hành bồi thường thiệt hại, nêu tồn tại, bất cập quy định này, sở kiến nghị, sửa đổi số quy định Luật thương mại bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng thương mại Từ mục đích trên, luận văn đặt nhiệm vụ nghiên cứu sau: Thứ nhất, tìm hiểu số vấn đề lí luận bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại nhằm làm rõ chất pháp lý, chức chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại, cấu trúc pháp luật chế tài bồi thường thiệt hại trình hình thành phát triển quy định chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam Thứ hai, phân tích quy định hành pháp luật Việt Nam bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động kinh doanh, thương mại Trong trình phân tích, luận văn so sánh quy định pháp luật hành với quy định văn pháp luật trước quy định pháp luật thương mại quốc tế hình thức chế tài để thấy rõ điểm tiến hạn chế, bất cập pháp luật thương mại hành gây khó khăn cho việc áp dụng thực tế Thứ ba, Từ việc nghiên cứu đưa số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại để đáp ứng yêu cầu thực tiễn Phạm vi nghiên cứu luận văn Luận văn tập trung nghiên cứu quy định pháp luật hành bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại, đánh giá thực trạng pháp luật để thấy vị trí, vai trò mối quan hệ hình thức chế tài với hình thức chế tài thương mại khác Luận văn nghiên cứu, tìm hiểu quy định chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Luật thương mại năm 2005, có đối chiếu với quy định Bộ luật dân năm 2005, Luật thương mại năm 1997, Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 quy định hệ thống pháp luật thương mại quốc tế mà đại diện Công ước viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế Bộ nguyên tắc Unidroit hợp đồng thương mại quốc tế nhằm đưa so sánh với pháp luật Việt Nam Phương pháp nghiên cứu luận văn Luận văn nghiên cứu sở lý luận chung học thuyết Mác – Lênin chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử Cùng với việc sử dụng phương pháp luận chung phép biện chứng vật, đề tài thực việc sử dụng kết hợp phương pháp nghiên cứu chuyên ngành luật phương pháp mô tả, phân tích, so sánh, tổng hợp, chứng minh, thống kê, lịch sử Phương pháp phân tích, so sánh sử dụng chủ yếu để đánh giá, nhận xét quy định pháp luật hành chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại tương quan so sánh với quy định trước pháp luật quốc tế Ngoài ra, tác giả sử dụng phương pháp thống kê, phương pháp lịch sử để đánh giá phát triển hạn chế cần khắc phục pháp luật hành Kết cấu luận văn Ngồi phần Lời nói đầu, Kết luận Danh mục tài liệu tham khảo, luận văn gồm có chương: Chương 1: Những vấn đề chung bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Chương 2: Thực trạng pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Chương 3: Hoàn thiện pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 1.1.1 Hợp đồng hoạt động thương mại trách nhiệm vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 1.1.1.1 Hợp đồng hoạt động thương mại Để tồn phát triển, cá nhân hay tổ chức phải tham gia vào nhiều mối quan hệ xã hội khác nhau, có việc bên thiết lập với quan hệ để chuyển giao cho lợi ích vật chất định nhằm đáp ứng nhu cầu tiêu dùng Song việc chuyển giao lợi ích vật chất khơng phải tự nhiên thiết lập mà hình thành có hành vi có ý chí chủ thể, nói C.Mác thì: “Tự thân chúng, hàng hóa khơng thể đến thị trường trao Muốn cho vật trao đổi với nhau, người giữ chúng phải đối xử với người mà ý chí nằm vật đó”[16, tr.577] Theo đó, quan hệ trao đổi lợi ích vật chất hình thành sở thống ý chí bên gọi hợp đồng Hợp đồng theo nghĩa chung hiểu thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ cụ thể Pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng ln nội dung quan trọng hệ thống pháp luật quốc gia hợp đồng thương mại công cụ pháp lý chủ yếu để thương nhận thực hoạt động kinh doanh thu lợi nhuận Tuy nhiên, với truyền thống pháp luật khác nhau, trình độ phát triển kinh tế xã hội tập quán kinh doanh không đồng mà quan niệm hợp đồng thương mại có khác quốc gia 55 pháp luật khơng có quy định rõ ràng khơng có văn hướng dẫn cụ thể vấn đề nói chắn gây nhiều khó khăn việc xác định định quan nhà nước có thẩm quyền có phải trường hợp miễn trách nhiệm hay không”[25, tr.73] Thực tiễn cho thấy, thực định quan nhà nước có thẩm quyền bên quan hệ hợp đồng phải chịu thiệt hại vật chất định Tuy nhiên, chưa có quy định việc bồi hoàn hay bù đắp phần thiệt hại cho bên phải thực định Có ý kiến cho rằng: “ nên sử dụng ngân sách nhà nước để bồi thường thiệt hại mà họ phải gánh chịu” [26, tr.58] Tuy nhiên, định miễn trách nhiệm cho bên vi phạm nhiều, đối tượng bị áp dụng định khơng giống nhau, có trường hợp hàng nghìn doanh nghiệp bị thiệt hại, hành định cần thiết mục tiêu đảm bảo anh ninh xã hội, an ninh lương thực…vì thế, khơng thể lấy ngân sách nhà nước bồi thường cho bên bị thiệt hại Căn miễn trách nhiệm cần hiểu trường hợp bất khả kháng rủi ro kinh doanh doanh nghiệp Do đó, quan quản lý nhà nước cần cân nhắc thận trọng trước định, cần thấy hậu thiệt hại xảy 2.4 Các quy định áp dụng phối hợp chế tài bồi thường thiệt hại với hình thức chế tài khác Điều 316 Luật thương mại năm 2005 quy định: “Một bên không bị quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại tổn thất vi phạm hợp đồng bên áp dụng chế tài khác” Theo quy định trên, bồi thường thiệt hại chế tài có khả áp dụng phối hợp với tất chế tài lại Điều vừa đảm bảo nguyên tắc bồi thường toàn thiệt hại hành vi vi phạm hợp đồng gây vừa thực mục đích ngăn ngừa hành vi vi phạm hợp đồng từ phía bên vi phạm Về khả áp dụng phối hợp chế tài bồi thường thiệt hại với chế tài phạt vi phạm hợp đồng, Điều 307 Luật thương mại năm 2005 quy định: 56 “ Trường hợp bên khơng có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền u cầu bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác Trường hợp bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng chế tài phạt vi phạm buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật có quy định khác” Theo quy định trừ trường hợp miễn trách nhiệm quy định Điều 294 Luật thương mại năm 2005, bên vi phạm hợp đồng bị áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại có đủ quy định Điều 303 Luật thương mại 2005 Không phụ thuộc vào việc bên có thỏa thuận kí kết q trình thực hợp đồng Còn chế tài phạt vi phạm áp dụng bên có thỏa thuận trước Trong trường hợp bên khơng thỏa thuận phạt vi phạm áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại Nếu bên có thỏa thuận phạt vi phạm bên bị vi phạm có quyền áp dụng đồng thời chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 quy định bên bị vi phạm đồng thời yêu cầu bên vi phạm chịu phạt vi phạm bồi thường thiệt hại (Khoản Điều 29 Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế) Khác với Luật thương mại năm 2005 Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989, Luật thương mại năm 1997 quy định bên có quyền lợi bị vi phạm lựa chọn áp dụng hai chế tài vi phạm (Điều 234 Luật thương mại năm 1997) Như vậy, theo quy định Luật thương mại năm 1997 khơng áp dụng đồng thời chế tài phạt vi phạm hợp đồng bồi thường thiệt hại Tác giả Quách Thúy Quỳnh cho rằng: “Nếu theo quy định Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế, cơng thức tính tốn số tiền bồi thường thiệt hại là: [Thiệt hại thực tế] + [Tiền phạt vi phạm hợp đồng] Như việc bồi thường thiệt hại vi phạm nguyên tắc bồi thường thiệt hại không cao mức thiệt hại, dẫn đến tình trạng việc vi phạm hợp đồng lại đem lại cho bên có quyền lợi bị vi phạm khoản lợi ích lớn hợp đồng không thực hiện” [26, tr.61] Cách giải thích 57 khơng với chất chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại chế tài phạt vi phạm hợp đồng Bởi vì, chất hai chế tài hoàn toàn khác khác Chế tài phạt vi phạm nhằm ngăn ngừa vi phạm xảy hợp đồng, chế định bồi thường thiệt hại nhằm khắc phục thiệt hại hậu hành vi vi gây Điều 307 Luật thương mại năm 2005 cho phép áp dụng đồng thời chế tài phạt vi phạm chế tài bồi thường đảm bảo mục đích đặt áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại nhằm khơi phục lợi ích vật chất, bù đắp tổn thất mà bên bị vi phạm phải gánh chịu hành vi vi phạm bên kia, đồng thời đảm bảo nguyên tắc xuyên suốt Luật thương mại tôn trọng thỏa thuận bên quan hệ hợp đồng Tuy nhiên, việc Luật thương mại năm 2005 quy định riêng mối quan hệ chế tài bồi thường thiệt hại chế tài phạt vi phạm (Điều 307) khơng cần thiết Điều 316 quy định: chế tài buộc bồi thường thiệt hại áp dụng lúc với chế tài khác bao gồm chế tài phạt vi phạm 58 CHƯƠNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 3.1 Những yêu cầu đặt việc hoàn thiện pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 3.1.1 Phù hợp với đương lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam Cơ chế kế hoạch hóa tập trung tồn nước ta thời gian dài đóng vai trò quan trọng việc thực sách kinh tế thời chiến đất nước hoàn tồn độc lập chế tập trung, bao cấp bộc lộ nhiều bất cập, kìm hãm phát triển kinh tế Chủ trương đổi phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần vận hành theo chế thị trường có quản lý Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa thừa nhận mở rộng quyền tự kinh doanh chủ thể tạo điều kiện thúc đẩy kinh tế đất nước phát triển Do đó, việc hồn thiện quy định pháp luật nói chung quy định pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại có bồi thường thiệt hại nói riêng cần đảm bảo phù hợp với đường lối xây dựng phát triển kinh tế thị trường Việt Nam, phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần có định hướng Nhà nước theo đường lên chủ nghĩa xã hội Pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng thương mại nói chung pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng cần đảm bảo quyền tự kinh doanh chủ thể kinh tế, có quyền tự hợp đồng đảm bảo điều chỉnh có hiệu quan hệ kinh tế, tạo đảm bảo cần thiết mặt pháp lý để chủ thể thực quyền tự kinh doanh Để đáp ứng u cầu này, việc hồn thiện quy định phải ln theo hướng chi tiết hóa quy định nhiều cách hiểu vận dụng khác nhau, lược bỏ quy định cứng nhắc 59 nhằm hạn chế can thiệp không cần thiết Nhà nước vào vấn đề mà bên tự thỏa thuận 3.1.2 Đảm bảo thống văn pháp luật Việc hoàn thiện quy định pháp luật nói chung quy định pháp luật chế tài vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại có bồi thường thiệt hại nói riêng khơng thể tiến hành cách độc lập mà phải xét đến tính thống nhất, tính đồng tồn hệ thống pháp luật, tránh quy định chồng chéo, mâu thuẫn đặc biệt phải xét đến mối quan hệ Bộ luật dân với Luật thương mại văn pháp luật chuyên ngành khác Luật thương mại sửa đổi theo hướng bỏ quy định chung hợp đồng thương mại đề nghị giao kết hợp đồng, chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, sửa đổi, bổ sung hợp đồng…Những quy định mang tính chất nguyên tắc tham chiếu Bộ luật dân sự, Luật thương mại quy định nội dung đặc thù quyền nghĩa vụ bên số hợp đồng thương nhân xác lập phục vụ hoạt động thương mại Việc hồn thiện quy định bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại cần tiếp tục nghiên cứu theo hướng Hoàn thiện quy định bồi thường thiệt hại vi phạm hơp đồng hoạt động thương mại cần có đối chiếu, so sánh quy định Luật thương mại với với quy định Bộ luật dân văn pháp luật chuyên ngành để đảm bảo thống phù hợp 3.1.3 Đáp ứng yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam “Xu hội nhập với kinh tế khu vực giới đặt yêu cầu cần phải dần xóa bỏ khác biệt khơng cần thiết pháp luật quốc gia so với pháp luật tập quán thương mại quốc tế, lĩnh vực pháp luật hợp đồng” [11,tr.49] Các chuẩn mực chung thương mại quốc tế Việt Nam bước áp dụng Tuy nhiên, để học hỏi kinh nghiệm pháp luật nước pháp luật quốc tế cách có chọn lọc hiệu quả, đòi hỏi phải có nghiên cứu sâu sắc toàn diện hệ thống pháp luật, 60 chất, cấu trúc phương thức vận hành nó, bên cạnh điều kiện kinh tế xã hội mà sinh tồn 3.2 Hoàn thiện quy định bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 3.2.1 Hoàn thiện quy định thiệt hại thực tế Quy định pháp luật hành thiệt hại thực tế nhiều bất cập làm ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp chủ thể hoạt động thương mại Để đảm bảo bảo vệ tối đa quyền lợi chủ thể, đảm bảo nguyên tắc bồi thường toàn thiệt hại phù hợp với thực tiễn thương mại quốc tế Phạm vi thiệt hại coi thiệt hại thực tế cần mở rộng sau: 3.2.1.1 Thừa nhận thiệt hại vơ uy tín kinh doanh, ảnh hưởng đến thương hiệu loại thiệt hại thực tế Việc giới hạn loại thiệt hại thực tế bao gồm thiệt hại vật chất làm hạn chế nguyên tắc bồi thường toàn thiệt hại Các loại thiệt hại vơ uy tín kinh doanh, giá trị thương hiệu, ảnh hưởng thị phần…có coi thiệt hại thực tế hay không vấn đề đề cập nhiều nghiên cứu từ trước đến Trên thực tế nhiều tranh chấp hợp đồng hoạt động thương mại bên đưa yêu cầu bồi thường thiệt hại không quan tài phán chấp nhận Trong hoạt động thương mại nay, giá trị tài sản vơ hình ngày có vai trò quan trọng doanh nghiệp nói riêng kinh tế nói chung Để tồn phát triển việc xây dựng, mở rộng giữ vững giá trị thương hiệu công việc thiếu chiến lược phát triển doanh nghiệp đặc biệt môi trường kinh doanh cạnh tranh khốc liệt Pháp luật hành thừa nhận tài sản vơ hình loại tài sản doanh nghiệp (Điều Luật doanh nghiệp năm 2005, quy định Luật thương mại năm 2005 nhượng quyền thương mại) Điều 633 Bộ luật dân năm 2005 thừa nhận danh dự, uy tín lĩnh vực sản xuất kinh doanh 61 loại thiệt hại phải bồi thường Do đó, việc vi phạm hợp đồng có ảnh hưởng đến loại tài sản loại thiệt hại thực tế mà doanh nghiệp phải gánh chịu cần pháp luật bảo vệ Để thuận tiện cho việc áp dụng pháp luật, quan nhà nước cần có văn hướng dẫn cụ thể xác định thiệt hại vơ hình 3.2.1.2 Thừa nhận số khoản thiệt hại gián tiếp mà bên bị vi phạm yêu cầu bồi thường thiệt hại thực tế Luật thương mại Việt Nam không cho phép đòi bồi thường thiệt hại gián tiếp, không hậu trực tiếp hành vi vi phạm hợp đồng Trong thực tế, hành vi vi phạm hợp đồng gây loại thiệt hại mà bên bị vi phạm phải gánh chịu chi phí bỏ khơng thu hồi lại được, chi phí lại đàm phán để giải vi phạm hợp đồng, chi phí giám định hàng hóa, chi phí th luật sư tư vấn khởi kiện vv…Đây rõ ràng tổn thất mà bên có quyền lợi bị vi phạm phải gánh chịu có hành vi vi phạm hợp đồng, chúng thiệt hại tính tốn khơng phải suy diễn mà có, thiệt hại bên dự đốn kí kết hợp đồng Nếu pháp luật thương mại không ghi nhận khoản thiệt hại nói khơng đảm bảo lợi ích hợp pháp bên bị vi phạm không đáp ứng mục đích chế tài bồi thường thiệt hại khơi phục lợi ích vật chất cho bên bị vi phạm chưa có hành vi vi phạm hơp đồng Tuy nhiên, thừa nhận chi phí thiệt hại thực tế, cần phải có quy định rõ ràng thiệt hại gián tiếp phải thỏa mãn số điều kiện định bồi thường Điều nhằm loại trừ trường hợp xảy việc đòi thiệt hại “dây chuyền” theo kiểu: “vì móng ngựa hỏng nên ngựa khơng được, ngựa khơng nên người lính khơng chiến đấu được, người lính khơng chiến đấu nên quân đội bị thua trận, quân đội thua trận nên đất nước bị xâm lược” (ví dụ mà giảng viên Luật Anh Mĩ đưa vào giảng để giảng chế định bồi thường thiệt hại thương mại) Theo tác giả, khoản thiệt hại gián tiếp phải đáp ứng điều kiện sau bồi thường: 62 - Những thiệt hại tính tốn được, khơng phải suy diễn mà có; - Những thiệt hại có quan hệ nhân với hành vi vi phạm hợp đồng; - Những thiệt hại “có thể dự đốn trước được” bên kí kết hợp hợp đồng 3.2.2 Hồn thiện quy định trường hợp miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại 3.2.2.1 Bổ sung quy định điều kiện để công nhận thỏa thuận miễn trừ trách nhiệm hợp đồng bên Pháp luật thương mại Việt Nam quy định bên tự thỏa thuận điều khoản miễn trách nhiệm hợp đồng mà pháp luật lại khơng có quy định trường hợp vơ hiệu điều khoản miễn trách nhiệm cố ý vi phạm hợp đồng, trường hợp lợi dụng điều khoản miễn trách nhiệm để thoái thác trách nhiệm vi phạm hợp đồng Tại quốc gia Anh, Đức…, pháp luật đưa quy định để đảm bảo bên tham gia kí kết hợp đồng khơng đưa miễn trách nhiệm nhằm cố ý vi phạm hợp đồng Theo đó, trường hợp thỏa thuận miễn trách nhiệm mà liên quan đến vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ hợp đồng khơng có giá trị pháp lý Ví dụ: Điều 276 Bộ luật dân Đức quy định, bên vi phạm miễn trừ trách nhiệm tương lại, cố ý vi phạm hợp đồng, khoản Điều 401 Bộ luật dân Bộ luật dân Nga quy định, thỏa thuận trước hạn chế hay miễn trừ trách nhiệm vi phạm nghĩa vụ cách cố ý coi khơng có giá trị pháp lý Việc quy định tránh việc lợi dụng tồn thỏa thuận miễn trách nhiệm để cố ý vi phạm hợp đồng mà chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại, tạo công bên tham gia kí kết hợp đồng trật tự thương mại nói chung Do đó, pháp luật Việt nam cần xem xét bổ sung quy định với mục đích giám sát có hiệu thỏa thuận miễn trừ trách nhiệm Việc bổ sung quy định vấn đề nhằm phù hợp với thực tiễn hoạt động thương mại hoàn thiện pháp luật hợp đồng thương mại nước ta 63 3.2.2.2 Bổ sung quy định miễn trách nhiệm người thứ ba có quan hệ với bên hợp đồng thương mại gặp bất khả kháng Để miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng trường hợp cần quy định cụ thể điều kiện để kiện bất khả kháng miễn trách nhiệm với bên thứ ba trở thành miễn trách nhiệm cho bên hợp đồng thương mại là: thứ nhất, kiện bất khả kháng mà bên thứ ba gặp phải phải đáp ứng đủ điều kiện quy định Điều 161 Bộ luật dân năm 2005; thứ hai, hợp đồng bên vi phạm với bên thứ ba có quan hệ mật thiết với hợp đồng thương mại bên vi phạm bên bị vi phạm; thứ ba, việc bên thứ ba vi phạm hợp đồng nguyên nhân trực tiếp dẫn đến việc vi phạm hợp đồng bên vi phạm bên vi phạm khắc phục Việc bổ sung quy định miễn trách cho bên vi phạm người thứ ba có quan hệ hợp đồng với bên vi phạm gặp bất khả kháng phù hợp với thực tiễn thơng lệ quốc tế Bởi vì, vấn đề quy định Công ước Viên 1980 mua bán hàng hóa quốc tế quy định nhiều quốc gia khác 3.2.2.3 Quy định cụ thể trường hợp thực định quan quản lý nhà nước có thẩm quyền miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng Cần có quy định hướng dẫn cụ thể quan quản lý nhà nước trường hợp định nhằm mục đích gì, điều kiện cụ thể để định trở thành miễn trách nhiệm cho bên vi phạm hợp đồng Nếu việc thực định quan quản lý nhà nước gây thiệt hại cho bên quan hệ hợp đồng cần có chế phù hợp đảm bảo lợi ích hai bên quan hệ hợp đồng 3.2.3 Hoàn thiện quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại Theo nguyên tắc lỗi suy đoán pháp luật thương mại hành vi vi phạm coi có lỗi (khơng phân biệt lỗi cố ý hay vô ý) bên 64 vi phạm không chứng minh khơng có lỗi Trách nhiệm bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại phát sinh có đủ quy định Điều 303 Luật thương mại năm 2005 loại trừ Điều 294, tức loại trừ trường hợp miễn trách nhiệm trường hợp bên vi phạm coi khơng có lỗi hành vi vi phạm hợp đồng Tuy nhiên, trường hợp bên vi phạm khơng phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại mà Luật thương mại thương mại năm 2005 bỏ sót trường hợp hành vi vi phạm hợp đồng thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định lỗi vơ ý Vì theo quy định Khoản Điều 266, thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại có lỗi cố ý Như vậy, Điều 303 trừ trường hợp quy định Điều 294 chưa đầy đủ Vì vậy, cần bổ sung quy định loại trừ trường hợp quy định Khoản Điều 266 quy định phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại 3.2.4 Hoàn thiện quy định áp dụng phối hợp chế tài bồi thường thiệt hại chế tài phạt vi phạm Trong quy định Điều 307, nhà làm luật muốn nhấn mạnh việc chế tài phạt vi phạm áp dụng đồng thời với chế tài buộc bồi thường thiệt hại, hay nói cách khác, việc áp dụng chế tài phạt vi phạm không làm quyền áp dụng chế tài buộc bồi thường thiệt hại bên bị vi phạm Tuy nhiên, nội dung ghi nhận Điều 316: “Một bên không bị quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại tổn thất vi phạm hợp đồng bên áp dụng chế tài khác” Như vậy, theo quy định Điều 316, chế tài buộc bồi thường thiệt hại áp dụng lúc với chế tài khác bao gồm chế tài phạt vi phạm Do đó, việc đặt điều luật riêng để điều chỉnh mối quan hệ chế tài phạt vi phạm bồi thường thiệt hại Điều 307 không cần thiết 65 KẾT LUẬN Trong kinh tế thị trường, pháp luật hợp đồng nói chung hợp đồng hoạt động thương mại nói riêng ln đóng vai trò quan trọng hợp đồng hoạt động thương mại công cụ chủ yếu để thương nhân thực hoạt động kinh doanh Quyền tự kinh doanh, có quyền tự hợp đồng pháp luật ghi nhận, bảo vệ ngày hồn thiện góp phần quan trọng thúc đẩy kinh tế đất nước phát triển Một hợp đồng thương mại hợp pháp phải giao kết sở tự nguyện, bình đẳng sở bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp bên ổn định kinh tế Nếu bên vi phạm hợp đồng phải chịu chế tài theo quy định pháp luật Do đó, chế tài vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại có ý nghĩa quan trọng bên quan hệ hợp đồng góp phần trì trật tự cho kinh tế Trong chế tài thương mại, chế tài bồi thường thiệt hại hình thức chế tài thường xuyên áp dụng với mục đích quan trọng bồi hồn, bù đắp, khơi phục lợi ích vật chất bị mất, giảm sút hành vi vi phạm hợp đồng gây cho bên bị vi phạm Trên sở quy định pháp luật hành, tài liệu thực tiễn áp dụng chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại, luận văn nghiên cứu phân tích để có cách nhìn tồn diện hơn, qua đánh giá vấn đề lý luận thực tiễn chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng thương mại Việt Nam Trong q trình nghiên cứu, luận văn có so sánh, đối chiếu với quy định chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại số nước thuộc truyền thống pháp luật khác Điều ước quốc tế vấn đề Qua đó, tiếp thu kinh nghiệm lập pháp tiến nước đặc biệt nước có kinh tế phát triển nhằm hoàn thiện quy định pháp luật Việt nam, thu hẹp 66 khơng tương thích pháp luật thương mại Việt Nam pháp luật thương mại quốc tế Pháp luật chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Việt Nam có bước phát triển phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội thời kì Kế thừa pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại chế kế hoạch hóa, Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế năm 1989 quan tâm đến chế tài bồi thường thiệt hại Khi quan hệ kinh tế chế thị trường hình thành phát triển, Luật thương mại năm 1997 đến Luật thương mại năm 2005 đời có quy định phù hợp như: quy định rõ ràng áp dụng, nguyên tắc áp dụng, mối quan hệ chế tài bồi thường thiệt hại với hình thức chế tài thương mại khác… Tuy nhiên, bối cảnh quan hệ thương mại ngày đa dạng phức tạp, không đơn quan hệ thương mại nước mà quan hệ thương mại quốc tế quy định hành chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại vướng mắc, bất cập cần tiếp tục sửa đổi, bổ sung hoàn thiện Trên sở kế thừa thành tựu có, luận văn cập nhập phân tích vấn đề chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại Những đánh giá xuất phát từ góc độ lý luận kết hợp với phân tích thực tiễn, đồng thời bất cập pháp luật chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại từ đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật vấn đề Những u cầu đòi hỏi cần có đầu tư nghiên cứu khảo sát kỹ lưỡng Trong phạm vi luận văn, với hạn chế khả thời gian nghiên cứu, tác giả không đặt tham vọng giải thấu đáo vấn đề, mà đặt trọng tâm vào nghiên cứu, làm sáng tỏ vấn đề lý luận thực tiễn chế tài bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam hành, sở đưa số kiến nghị hồn thiện pháp luật vấn đề DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A - VĂN BẢN PHÁP LUẬT Bộ luật dân năm 1995 Bộ luật dân năm 2005 Luật thương mại năm 2005 Luật thương mại năm 1997 Nghị định số 04/TTg ngày tháng năm 1960 Thủ tướng Chính phủ ban hành điều lệ tạm thời chế độ hợp đồng kinh tế Nghị định số 54/CP ngày 10 tháng năm năm 1974 Chính phủ ban hành Điều lệ chế độ hợp đồng kinh tế Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 25 tháng năm 1989 B – SÁCH THAM KHẢO VÀ CÁC BÀI VIẾT NGHIÊN CỨU Vũ Thị Lan Anh, 2008, “Hợp đồng thương mại pháp luật hợp đồng thương mại số nước giới”, Tạp chí Luật học số 11, tr.4 – 10 PGS.TS Thái Vĩnh Thắng “Nguồn pháp luật hệ thống pháp luật Anh – Mỹ”,Tạp chí Luật học số 11 năm 2007, tr.56-65 10 Dương Anh Sơn, “ Thoả thuận hạn chế hay miễn trừ trách nhiệm vi phạm hợp đồng”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp tháng – 2005 11 Bùi Ngọc Cường (2004), “Một số vấn đề hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 5, tr.47-53,tr.63 12 Vũ Thị Lan Anh (2010), “Pháp luật hợp đồng Hoa Kỳ điểm khác biệt so với pháp luật Việt Nam”, Tạp chí Luật Học, tr.11-17 13 Nguyễn Thị Hằng Nga (2006), “Về việc áp dụng chế tài phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại vào thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng hoạt động thương mại”, Tạp chí Tòa án nhân dân, số 9, tr.25-27 14 Đại học Luật Hà Nội (2010), Giáo trình lý luận chung Nhà nước pháp luật, Nxb Tư Pháp, Hà Nội 15 Đại học Luật Hà Nội (2007), Giáo trình luật thương mại tập II, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội 16 V.I Lenin toàn tập, tập 36, Nxb Sự thật, 1989 17 Phạm Duy Nghĩa, 2001 “Tìm hiểu pháp luật Hoa Kì điều kiện Việt Nam hội nhập kinh tế khu vực giới”, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 18 Từ điển Luật học, NXB Từ điển Bách khoa NXB Tư pháp, 2006 19 Văn kiện Đại hội Đảng IX.NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội 2001 20 Cơ quan hợp tác quốc tế Nhật Bản – JICA (2000), Luật Nhật Bản – tập II, Nxb Thanh Niên, Hà Nội 21 Viện nghiên cứu Nhà nước pháp luật (2002), Bước đầu tìm hiểu pháp luật thương mại Mỹ, Nxb Khoa học xã hội, Hà Nội 22 Nhà pháp luật Việt – Pháp (1998), Bộ luật Dân Cộng hòa Pháp, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 23 TS Phan Chí Hiếu – Chủ biên (2004), Giáo trình kỹ giải vụ án kinh tế, Học viện Tư pháp, Nxb Thống kê, Hà Nội 24 Trương Văn Dũng (2003), Trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, luận án tiến sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 25 Đại học Quốc Gia Thành phố Hồ Chí Minh – khoa kinh tế, Giáo trình luật thương mại quốc tế, Nxb Đại học quốc gia TP Hồ Chí Minh, TP Hồ Chí Minh 26 Quách Thúy Quỳnh (2005), Pháp luật bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng kinh doanh – Thực trạng phương hướng hoàn thiện, Luận văn thạc sỹ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Hà Nội 27 Phạm Thái Việt (1993), Những quy định chung luật hợp đồng Pháp, Đức, Anh, Mỹ, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội 28 Nguyễn Thị Khế, “Một số ý kiến liên quan đến quy định chế tài thương mại theo quy định Luật thương mại”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, Viện Nhà nước pháp luật, số 1/2008, tr.43-46 29 Nguyễn Thị Hồng Chinh, “Chế tài bồi thường thiệt hại thương mại quốc tế qua Luật thương mại Việt nam, Công ước CISG nguyên tắc Unidroit”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, Văn phòng quốc hội, số 22 (11/2009), tr.48 – 52 30 Phan Huy Hồng, “Nguyên tắc lỗi pháp luật thương mại Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, Viện Nhà nước pháp luật, số 11/2010, tr.28 – 37 31 Nguyễn Thị Dung, “Áp dụng trách nhiệm hợp đồng kinh doanh”, Nxb Chính trị Quốc gia, năm 2001 C - MỘT SỐ WEBSITE 32 VIAC (2006), “Phán số 16”http"://www.viac.org.vn/vi-VN/Home/ anpham44-10/345/50phanquyet-trong-tai-quoc-te-chon-loc.aspx 33 S&B Law (2012), “Điều khoản phạt vi phạm hợp đồng bồi thường thiệt hại”, ngày truy cập 25/03/2013 http://vi sblaw.vn/tin-tuc/dieu-khoanphat-vi-pham-hop-dong-va-boi-thuong-thiet-hai-trong-hop-dong 34 Nguyễn Minh Oanh, (2010) , ngày truy cập 25/3/2013“Khái niệm chung trách nhiệm bồi thường thiệt hại phân loại trách nhiệm bồi thường thiệt hại”http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2010/04 /05/4702-2/ 35 Luathoc.cafeluat.com (2011) “Vị trí án lệ hệ thống pháp luật thuộc dòng họ Civil Law”, ngày truy cập 27/03/2013 http://luathoc.cafeluat.com/showthread.php/29436-Vi-tri-cua-an-le-trongcac-HTPL-thuoc-dong-ho-Civil-Law ... thể khác biệt bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại với bồi thường thiệt hại vi phạm số hợp đồng khác b Bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại chế tài mang... biệt bồi thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại với bồi thường thiệt hại vi phạm số hơp đồng khác hợp đồng lao động, hợp đồng dân Vi c khẳng định hợp đồng hoạt động thương mại. .. thường thiệt hại vi phạm hợp đồng hoạt động thương mại CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG TRONG HOẠT ĐỘNG THƯƠNG MẠI 1.1 Khái quát bồi thường thiệt hại vi phạm hợp