Tội hiếp dâm trong pháp luật hình sự việt nam

Trong các báo cáo tổng kết các năm sau, từ 1961 đến 1966, TANDTC một mặt rút kinh nghiệm việc xử lý tội hiếp dâm, mặt khác hướng dẫn việc xử lý một số hình thức phạm tội mới mà luật cũ c

trợ, giúp đỡ từ Người hướng dẫn là TS Lê Đăng Doanh Các nội dung nghiên

cứu và kết quả trong đề tài này là trung thực và chưa từng được ai công bố

trong bất cứ công trình nghiên cứu nào trước đây Những nhận xét, đánh giá

cũng như số liệu của các tác giả, cơ quan tổ chức khác đã được trích dẫn và

thể hiện trong phần tài liệu tham khảo

Hà Nội, ngày 05 tháng 8 năm 2016

Tác giả luận văn

Nguyễn Lệ Thủy

CTTP: Cấu thành tội phạm TANDTC: Tòa án nhân dân tối cao TNHS: Trách nhiệm hình sự

TỘI HIẾP DÂM TỪ NĂM 1945 ĐẾN NAY……….6

1.1 Giai đoạn từ năm 1945 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự năm 1985……… 6

1.2 Giai đoạn từ năm 1985 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự năm 1999……….13

1.3 Giai đoạn từ khi ban hành Bộ luật hình sự năm 1999 đến nay……… 17

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1………22

Chương 2 QUY ĐỊNH VỀ TỘI HIẾP DÂM THEO BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM 1999 - SO SÁNH VỚI BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM 2015………….23

2.1 Khái niệm tội hiếp dâm………23

2.2 Các dấu hiệu pháp lý của tội hiếp dâm……….24

2.2.1 Khách thể của tội hiếp dâm……… 25

2.2.2 Mặt khách quan của tội hiếp dâm……….27

2.2.3 Chủ thể của tội hiếp dâm……… 38

2.2.4 Mặt chủ quan của tội hiếp dâm……….46

2.3 Hình phạt đối với tội hiếp dâm……… 46

2.3.1 Khung cơ bản……… 47

2.3.2 Khung tăng nặng thứ nhất……….47

2.3.3 Khung tăng nặng thứ hai……… 53

2.3.4 Khung tăng nặng thứ ba………55

2.3.5 Hình phạt bổ sung……… 56

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2………58

Chương 3 MỘT SỐ VẤN ĐỀ VƯỚNG MẮC TRONG THỰC TIỄN ÁP DỤNG QUY ĐỊNH VỀ TỘI HIẾP DÂM VÀ NHỮNG KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN……… 60

3.1 Một số vấn đề vướng mắc trong thực tiễn áp dụng quy định về tội hiếp dâm……… 60

KẾT LUẬN………76 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong những năm qua, Bộ luật hình sự năm 1999 đã phát huy tác dụng tích cực trong đấu tranh chống tội phạm, góp phần quan trọng giữ vững an ninh chính trị, trật tự an toàn xã hội, bảo vệ các quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Tuy nhiên, tình hình tội phạm nhìn chung vẫn diễn biến hết sức phức tạp với những phương thức, thủ đoạn tinh vi, xảo quyệt Trong đó, sự diễn biến phức tạp của các tội phạm về tình dục, đặc biệt là tội hiếp dâm và hiếp dâm trẻ em là một điều đáng lưu tâm Cùng với sự phát triển xã hội và giao lưu văn hóa, sự phát triển không ngừng của internet và mạng xã hội đã kéo theo mặt trái là sự xâm thực của những luồng văn hóa độc hại, làm ảnh hưởng và dẫn đến việc gia tăng các tội phạm về tình dục, trong đó có tội hiếp dâm Trong những năm gần đây đã xuất hiện những vụ án xâm hại tình dục

mà nạn nhân là nam giới, đặc biệt là tình trạng lạm dụng tình dục trẻ em nam Những hành vi này không chỉ làm tổn thương tinh thần, xâm hại đến sự phát triển bình thường, lành mạnh của nạn nhân, mà còn làm tổn thương tinh thần gia đình họ Ở khía cạnh xã hội, những hành vi này còn có tác động xấu đến môi trường xung quanh, gây phẫn nộ, bức xúc, nhức nhối trong dư luận

Năm 2009, Quốc hội đã tiến hành sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật hình sự năm 1999 và Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật hình

sự năm 1999 bắt đầu có hiệu lực từ ngày 01/01/2010 Tuy nhiên, quy định của Điều 111 Bộ luật hình sự năm 1999 (sửa đổi, bổ sung năm 2009) cùng với những quan điểm hiện hành về tội hiếp dâm sau nhiều năm áp dụng đã thể hiện một số điểm bất cập so với sự phát triển của xã hội, từ đó gây vướng mắc trong thực tiễn áp dụng Vì thế, những vấn đề xoay quanh quy định của Bộ luật hình sự về tội hiếp dâm luôn là một đề tài tranh luận hết sức sôi nổi trên các diễn đàn khoa học, trên các báo và tạp chí

Bên cạnh đó, sự phát triển của Hiến pháp năm 2013 về quyền con người thể hiện sự đổi mới nhận thức trong việc ghi nhận và đảm bảo thực

hiện các quyền này của người dân trên thực tế Điều 14 Hiến pháp 2013 quy

định: “Ở nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, các quyền con người,…

được công nhận, tôn trọng, bảo vệ, bảo đảm theo Hiến pháp và pháp luật…”

Đồng thời, Điều 20 Hiến pháp năm 2013 ghi nhận: “Mọi người có quyền bất

khả xâm phạm về thân thể, được pháp luật bảo hộ về sức khoẻ, danh dự và nhân phẩm; không bị tra tấn, bạo lực, truy bức, nhục hình hay bất kỳ hình thức đối xử nào khác xâm phạm thân thể, sức khỏe, xúc phạm danh dự, nhân phẩm” Sự phát triển, bổ sung và đề cao quyền con người trong Hiến pháp

năm 2013 đặt ra yêu cầu phải tiếp tục hoàn thiện các quy định của Bộ luật hình sự hiện hành để làm cho các quyền này của người dân được thực hiện trên thực tế Theo đó, một trong những yêu cầu đặt ra là Bộ luật hình sự phải

xử lý nghiêm các hành vi xâm hại các quyền con người nêu trên, trong đó có hành vi hiếp dâm, xâm hại tình dục ngày càng diễn biến đa dạng và phức tạp

Từ những yêu cầu trên, ngày 27/11/2015, Quốc hội khóa XIII đã thông qua Bộ luật hình sự năm 2015 và Bộ luật này sẽ có hiệu lực trong thời gian sắp tới Và nội dung của tội phạm hiếp dâm theo quy định của Bộ luật hình sự năm 2015 cũng có sự thay đổi Để hiểu quy định của Bộ luật hình sự Việt Nam về tội phạm hiếp dâm và triển khai những nội dung của Bộ luật hình sự mới về tội phạm này phù hợp với thực tiễn thì việc làm sáng tỏ những vấn đề

lý luận, đồng thời nghiên cứu thực tiễn áp dụng pháp luật là rất quan trọng Bên cạnh đó, việc nghiên cứu, làm sáng tỏ các vấn đề về mặt lý luận của tội hiếp dâm không chỉ là căn cứ để hiểu và áp dụng đúng các quy định của Bộ luật hình sự về tội hiếp dâm mà còn là cơ sở để hiểu và áp dụng đúng quy định về một số tội phạm khác

Chính vì những lý do trên, tác giả lựa chọn nghiên cứu đề tài: “Tội hiếp dâm trong pháp luật hình sự Việt Nam”

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Trước khi tác giả thực hiện đề tài này đã có rất nhiều công trình nghiên cứu tội hiếp dâm dưới góc độ luật hình sự được công bố, có thể kể đến một số

công trình như sau:

- Dương Tuyết Miên (1998), “Về các tội phạm tình dục trong luật hình

sự Việt Nam”, Tạp chí Luật học (06);

- Nguyễn Hiển Khanh (2004), “Về tội hiếp dâm quy định tại Điều 111

Bộ luật hình sự”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật (02);

- Nguyễn Tuyết Mai (2007), “Luật hình sự Việt nhìn từ góc độ tiếp cận

về giới”, Tạp chí Luật học (03);

- Đỗ Việt Cường (2008), “Một số ý kiến trao đổi về tội hiếp dâm theo

quy định tại Điều 111 Bộ luật hình sự”, Tạp chí Kiểm sát (23);

- Đặng Xuân Nam (2009), “Trao đổi về tội hiếp dâm theo Điều 111 Bộ

luật hình sự”, Tạp chí Kiểm sát (07);

- Phạm Văn Báu (2010), “Những bất cập và phương hướng hoàn thiện quy định về một số tội xâm phạm nhân phẩm của con người trong Bộ luật

hình sự Việt Nam năm 1999”, Tạp chí Luật học (01);

- Đỗ Đức Hồng Hà (2010), “Hoàn thiện quy định của Bộ luật hình sự

năm 1999 về các tội xâm phạm nhân phẩm, danh dự của con người”, Tạp chí

Nghiên cứu lập pháp (08);

- Bùi Thị Quyên (2012), “Bàn về một số dấu hiệu pháp lý của tội hiếp

dâm”, Tạp chí Tòa án nhân dân (23);

- Dương Tuyết Miên, Bùi Thị Quyên (2013), “So sánh dấu hiệu phạm tội hiếp dâm trong Bộ luật hình sự Việt Nam hiện hành với Bộ luật hình sự

của một số nước và một số kiến nghị”, Tạp chí Tòa án nhân dân (07)

Các công trình trên chủ yếu là những bài viết đăng trên các tạp chỉ và chúng thường tập trung nghiên cứu, giải quyết một vài khía cạnh nào đó của tội hiếp dâm Đó thường là những khía cạnh còn gây tranh cãi và có nhiều quan điểm trái chiều

3 Đối tượng nghiên cứu, phạm vi nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu quy định của pháp luật

hình sự Việt Nam về tội hiếp dâm, trong đó tập trung chủ yếu vào quy định

của Bộ luật hình sự năm 1999 và so sánh với quy định của Bộ luật hình sự năm 2015 về tội phạm này Đồng thời, bên cạnh những quy định của pháp luật, luận văn còn nghiên cứu một số vụ án hiếp dâm trên thực tế

Phạm vi nghiên cứu: Luận văn được nghiên cứu dưới góc độ luật hình

sự Tác giả sẽ tập trung phân tích nội dung của tội hiếp dâm theo quy định của

Bộ luật hình sự năm 1999, từ đó so sánh với nội dung của tội hiếp dâm theo quy định của Bộ luật hình sự năm 2015 Bên cạnh đó, từ việc nghiên cứu thực tiễn xét xử những vụ án hiếp dâm, tác giả đưa ra những giải pháp, kiến nghị nhằm hoàn thiện cũng như triển khai áp dụng quy định về tội hiếp dâm trong

Bộ luật hình sự năm năm 2015 trên thực tế

4 Mục tiêu nghiên cứu của luận văn

Mục tiêu nghiên cứu của đề tài là phân tích để làm rõ nội dung quy định về tội hiếp dâm theo Bộ luật hình sự năm 1999, so sánh để thấy những điểm mới, điểm khác biệt so với quy định tương ứng tại Bộ luật hình sự năm

2015 sắp có hiệu lực thi hành Trên cơ sở đó, tác giả đề xuất những giải pháp, kiến nghị nhằm giải thích rõ quy định về tội hiếp dâm để áp dụng thống nhất, góp phần nâng cao hiệu quả của hoạt động đấu tranh chống tội phạm này

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn bao gồm:

- Các dấu hiệu pháp lý của tội hiếp dâm là gì?

- Hình phạt đối với tội hiếp dâm như thế nào?

- Có sự khác biệt gì giữa tội hiếp dâm theo quy định của Bộ luật hình

sự năm 1999 và tội hiếp dâm theo quy định của Bộ luật hình sự năm 2015? Tại sao có sự khác biệt đó?

- Nên hiểu quy định về tội hiếp dâm theo Bộ luật hình sự năm 2015 ra sao để phù hợp với khoa học luật hình sự và thực tiễn đấu tranh phòng chống loại tội phạm này?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Trong luận văn, tác giả sử dụng chủ yếu những phương pháp nghiên

cứu sau: phương pháp phân tích, phương pháp tổng hợp, phương pháp so sánh, phương pháp nghiên cứu vụ việc

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

- Đưa ra quan điểm, làm sáng tỏ về những vấn đề gây tranh cãi xoay quanh nội dung của tội hiếp dâm

- Đưa ra một số kiến nghị nhằm triển khai nội dung quy định về tội hiếp dâm theo Bộ luật hình sự năm 2015 trong thực tiễn, phù hợp với khoa học luật hình sự

8 Bố cục (các chương) của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, luận văn gồm có 3 chương:

Chương 1: Sơ lược lịch sử lập pháp hình sự Việt Nam về tội hiếp dâm

từ năm 1945 đến nay

Chương 2: Quy định về tội hiếp dâm theo Bộ luật hình sự năm 1999 -

So sánh với Bộ luật hình sự năm 2015

Chương 3: Một số vấn đề vướng mắc trong thực tiễn áp dụng quy định

về tội hiếp dâm và những kiến nghị hoàn thiện

Chương 1

SƠ LƯỢC LỊCH SỬ LẬP PHÁP HÌNH SỰ VIỆT NAM

VỀ TỘI HIẾP DÂM TỪ NĂM 1945 ĐẾN NAY 1.1 Giai đoạn từ năm 1945 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự năm

1985

Cách mạng tháng Tám năm 1945 thành công, Nhà nước Việt Nam dân chủ cộng hòa ra đời Thời kỳ này chính quyền non trẻ mới ra đời gặp nhiều khó khăn: nền kinh tế - xã hội lạc hậu bị chiến tranh tàn phá nặng nề, tài chính cạn kiệt, tình hình rối ren thù trong giặc ngoài… Nhiệm vụ quan trọng hàng đầu của Đảng và Nhà nước ta trong giai đoạn này là củng cố chính quyền, đấu tranh chống thù trong giặc ngoài Trong hoàn cảnh như vậy, Nhà nước ta chưa

có đủ điều kiện để ban hành ngay các văn bản quy phạm pháp luật và xây dựng một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh Vì vậy, ngày 10/10/1945, Chủ tịch

Hồ Chí Minh đã ban hành Sắc lệnh số 47/SL quy định giữ tạm thời các luật lệ hiện hành ở Bắc, Trung, Nam bộ cho đến khi ban hành những bộ luật pháp

duy nhất cho toàn quốc Theo nội dung của Sắc lệnh, “những điều khoản

trong luật lệ cũ được tạm giữ lại…, chỉ thi hành khi nào không trái với nền độc lập của nước Việt Nam và chính thể dân chủ cộng hòa”.(1) Như vậy, ở giai đoạn từ năm 1945 đến năm 1954, việc xét xử tội phạm hiếp dâm vẫn dựa vào luật hình cũ (được tạm thời giữ lại) Đó là Bộ “Luật Hình An Nam” ban

bố tại Bắc bộ năm 1921, Bộ “Hoàng Việt Hình Luật” ban bố tại Trung bộ năm 1933, Bộ hình luật pháp tu chỉnh thi hành ở Nam bộ năm 1912

Sau chiến thắng Điện Biên Phủ (năm 1954), miền Bắc hoàn toàn giải phóng và đi lên xây dựng chủ nghĩa xã hội, còn miền Nam tiếp tục cuộc kháng chiến chống đế quốc Mỹ Do đó, những điều kiện chính trị, kinh tế, văn hóa, xã hội ở miền Bắc đã có những thay đổi căn bản, các luật lệ của chế độ

cũ không còn phù hợp Vì vậy, từ năm 1955, khi toàn bộ các luật lệ cũ không còn được áp dụng nữa, các Tòa án xử theo án lệ, theo đường lối, chính sách

(1)

Điều thứ 14, Sắc lệnh số 47 ngày 10/10/1945 của Chủ tịch Chính phủ lâm thời Việt Nam dân chủ cộng hòa

của Nhà nước.(2) Cho đến thời điểm này, Nhà nước ta vẫn chưa ban hành văn bản pháp luật hình sự nào mới quy định về các tội phạm về mặt tình dục nói chung và tội hiếp dâm nói riêng Việc này đã dẫn đến tình trạng xét xử tùy tiện.(3)

Năm 1960, Tòa án nhân dân tối cao (TANDTC) ra chỉ thị số 1024 ngày 15/6/1960 hướng dẫn việc xử lý tội hiếp dâm nhằm khắc phục khuynh hướng coi nhẹ tính chất nghiêm trọng của loại tội phạm này, nhất là khuynh hướng coi nhẹ tội hiếp dâm trẻ em nhưng nội dung hướng dẫn còn chưa được toàn diện

Trong các báo cáo tổng kết các năm sau, từ 1961 đến 1966, TANDTC một mặt rút kinh nghiệm việc xử lý tội hiếp dâm, mặt khác hướng dẫn việc xử

lý một số hình thức phạm tội mới mà luật cũ chưa hề quy định như tội cưỡng bách giao cấu (cưỡng dâm), tội dâm ô,…

Trên cơ sở các kinh nghiệm mà thực tiễn xét xử đã đúc kết được trong những năm nói trên, năm 1967, TANDTC đã thông qua Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và các tội phạm khác về tình dục (số 329-HS2 ngày 11/5/1967), đề cập một cách toàn diện 4 hình thức phạm tội:

- Hiếp dâm;

- Cưỡng dâm (tức cưỡng bách giao cấu);

- Giao cấu với người dưới 16 tuổi;

- Dâm ô (trái ý muốn và không có giao cấu)

Văn bản này đã chính thức thay thế chỉ thị số 1024 năm 1960 và các đoạn trong các báo cáo tổng kết hàng năm từ năm 1961 đến năm 1966, về vấn

Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội phạm khác về mặt tình dục số

329-HS2 ngày 11/05/1967 của Tòa án nhân dân tối cao, trích từ tài liệu: “Tòa án nhân dân tối cao (1979), Hệ thống hóa luật lệ về hình sự, tập I (1970-1974), Hà Nội, tr 388 - 389”

cụ thể về tội hiếp dâm như sau:

- Về khái niệm:

Trong Bản tổng kết và hướng dẫn đã đưa ra định nghĩa về khái niệm

hiếp dâm qua thực tiễn xét xử của nước ta thời kỳ đó: “hiếp dâm là hành động

bắt buộc người phụ nữ phải chịu sự giao cấu trái ý muốn hoặc không có ý muốn của người đó bằng cách dùng bạo lực về thể chất, hay là uy hiếp về tinh thần, hay là lợi dụng hoặc gây ra tình trạng không thể tự vệ hoặc biểu lộ ý chí

đủ về tội hiếp dâm

Bản tổng kết cũng đưa ra một vướng mắc trong thực tiễn xét xử tội hiếp dâm, đó là: “Có hành vi giao cấu như thế nào thì coi là tội hiếp dâm đã hoàn thành?” Các bản án xét xử có khác nhau Hầu như không có bản án nào đòi hỏi phải có xuất tinh Nhưng theo một số bản án, dương vật của người đàn ông phải được ấn sâu vào tận âm đạo (bộ phận từ màng trinh trở vào tử cung) của người phụ nữ mới coi là hiếp dâm đã hoàn thành Trái lại, theo nhiều bản

án khác, tội hiếp dâm được coi là hoàn thành khi dương vật được ấn trực tiếp vào trong bộ phận sinh dục (từ môi lớn trở vào) của người phụ nữ, không kể

là sâu hay cạn

Trên cơ sở đó, Bản tổng kết cũng đưa ra quan điểm hướng dẫn: “chỉ có

sự cọ xát trực tiếp dương vật vào bộ phậm sinh dục của người phụ nữ (bộ phận từ môi lớn trở vào) với ý thức định ấn vào trong không kể sự xâm nhập của dương vật là sâu hay cạn, không kể có xuất tinh hay không là tội hiếp dâm đã được gọi là hoàn thành, và khi đó, nhân phẩm, danh dự của người phụ nữ đã bị chà đạp”.(6)

+ Những hành động hoặc thủ đoạn để bắt người phụ nữ phải chịu sự

(5)

Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội phạm khác về mặt tình dục số

329-HS2 ngày 11/05/1967 của Tòa án nhân dân tối cao, trích từ tài liệu: “Tòa án nhân dân tối cao (1979), Hệ thống hóa luật lệ về hình sự, tập I (1970-1974), Hà Nội, tr 390”

(6)

Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội phạm khác về mặt tình dục số

329-HS2 ngày 11/05/1967 của Tòa án nhân dân tối cao, trích từ tài liệu: “Tòa án nhân dân tối cao (1979), Hệ thống hóa luật lệ về hình sự, tập I (1970-1974), Hà Nội, tr 390”

giao cấu trái với ý muốn hoặc không có ý muốn của họ bao gồm:

Hành vi bạo lực về thể chất như: vật ngã, trói, xé quần áo, giữ tay chân, bịt mồm, gây thương tích,… khiến người phụ nữ không thể chống cự hoặc kêu cứu

Uy hiếp mạnh mẽ về tinh thần, khiến cho người phụ nữ khiếp sợ, ý chí

tự vệ bị tê liệt, không dám chống cự mà phải để cho người uy hiếp thực hành giao cấu

Lợi dụng hoặc gây ra tình trạng nạn nhân không thể tự vệ hoặc biểu lộ

ý chí đúng đắn để hiếp dâm Đó là những trường hợp như: nạn nhân bị mê man bất tỉnh (do bị tật động kinh, bị say thuộc lào, bị gây mê, tiêm thuốc bị dị ứng…), ngủ mê tưởng lầm can phạm là chồng nên không kháng cự hoặc một

số trường hợp ngủ mê khác; bị say rượu nặng; bị ốm đau liệt nhược, bị lên cơn điên dại; ở trong tình trạng cô đơn yếu đuối ở nơi hẻo lánh hoặc trong mọi tình trạng không thể chống cự khác

Nhiều khi có sự kết hợp giữa các hành động và thủ đoạn nói trên làm tê liệt mọi khả năng hoặc ý chí kháng cự của người phụ nữ, mặc dù nếu chỉ nhìn riêng một hành động hoặc thủ đoạn nào thì chưa đủ

+ Tội hiếp dâm thuộc loại tội cố ý trực tiếp: can phạm phải nhận thức được rằng mình dùng bạo lực về thể chất hay uy hiếp về tinh thần hay lợi dụng hoặc gây ra tình trạng không thể tự vệ hoặc biểu lộ ý chí của nạn nhân

để giao cấu trái với ý muốn hoặc không có ý muốn của họ, nhưng vẫn làm vì muốn làm việc ấy để thỏa mãn tình dục của mình

Có thể thấy trong Bản tổng kết và hướng dẫn này, hình thức phạm tội hiếp dâm bao gồm cả hiếp dâm trẻ em Các đặc điểm riêng của hình vi hiếp dâm trẻ em cũng được nhấn mạnh ngay trong phần khái niệm của tội hiếp dâm Cụ thể là:

Các hành vi giao cấu với các em dưới 13 tuổi tròn nói chung, không kể các em có thỏa thuận hay không thỏa thuận đều phải được coi

là hành vi hiếp dâm vì, do trí óc non nớt của các em, phải coi các em

đó là ở trong tình trạng không thể tự vệ và biểu lộ ý chí đứng đắn Riêng đối với các em từ 13 tuổi tròn đến 14 tuổi tròn, trong một số trường hợp cá biệt, có em đã dậy thì và có thể thực sự thuận tình giao cấu Cho nên, khi có sự giao cấu có thuận tình với các em đó, cần căn

cứ vào mọi tình tiết của vụ án (như tính tình, thân hình, thái độ của các em…) để nhận định xem có tội hiếp dâm trẻ em hay chỉ là tội giao cấu với người dưới 16 tuổi (7)

- Về hình phạt:

Bản tổng kết trên đã khẳng định việc TANDTC xác nhận những mức

án trong thực tiễn xét xử vào thời điểm đó là đúng đắn, cụ thể:

Khung cơ bản có mức phạt tù từ 2 năm đến 5 năm tù

Khi có một trong các tình tiết: a) Nạn nhân là trẻ em từ 14 tuổi tròn trở xuống; b) Hiếp người thân thuộc về trực hệ (kể cả nuôi và đẻ) hoặc hiếp chị,

em ruột; c) Hiếp dâm với thủ đoạn nguy hiểm, tàn khốc hoặc trắng trợn; hiếp dâm công khai trước mặt người thứ ba…; d) Hiếp nhiều người hoặc trước đã can án về tội hiếp dâm; e) Cấu kết với nhau thành tổ chức để đi hiếp dâm; mức hình phạt từ 3 năm đến 8 năm tù Nếu tập trung nhiều tình tiết nói trên, mức hình phạt có thể đến 15 năm tù

Nếu hiếp dâm làm người chết hoặc làm nạn nhân tự sát, xử phạt từ 5 năm đến 20 năm tù Trong những trường hợp đặc biệt nghiêm trọng có thể xử đến chung thân hoặc tử hình

Về đường lối xử lý đối với tội hiếp dâm, Bản tổng kết này đã chỉ rõ những tình tiết tăng nặng và giảm nhẹ thường gặp trong tội hiếp dâm Chẳng hạn, những tình tiết tăng nặng thường gặp trong tội hiếp dâm như: có nhiều người cộng phạm trong một vụ hiếp dâm (ngoài những trường hợp có tổ chức hoặc có hành động luân phiên nhau hiếp); hiếp dâm nhiều lần; hiếp vị thành niên dưới 18 tuổi (ngoài các trường hợp hiếp dâm trẻ em); hiếp người có quan

(7)

Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội phạm khác về mặt tình dục số

329-HS2 ngày 11/05/1967 của Tòa án nhân dân tối cao, trích từ tài liệu: “Tòa án nhân dân tối cao (1979), Hệ thống hóa luật lệ về hình sự, tập I (1970-1974), Hà Nội, tr 391”

hệ thân thuộc hoặc “thích thuộc” gần gũi (ngoài các trường hợp thân thuộc về

trực hệ hoặc anh, chị, em ruột); hiếp người giao cho mình chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh, giam giữ… hoặc mọi người khác có quan hệ lệ thuộc với mình (ngoài trường hợp lợi dụng chức vụ hoặc địa vị công tác); hiếp dâm với thêm động cơ đê hèn Những tình tiết giảm nhẹ là: phạm tội chưa thành; tác hại hạn chế; bị cáo còn ít tuổi Ngoài các tình tiết này thì cũng cần vận dụng các tình tiết chung có liên can đến những vấn đề như nhân thân can phạm, thái độ của can phạm để xử phạt

Trong khi chờ pháp luật có quy định đầy đủ và toàn diện hơn thì Bản tổng kết này có ý nghĩa rất lớn, như đã đề cập trong chính văn bản này:

“Trong khi chờ đợi pháp luật quy định rõ ràng hơn, căn cứ vào đường lối,

chính sách của Đảng và Nhà nước, vào thực tiễn xét xử, Tòa án nhân dân tối cao thấy cần thiết và đã có thể tổng kết kinh nghiệm trong những năm qua, rút ra và chỉ rõ thêm một số điểm để hướng dẫn công tác xét xử các loại tội phạm về mặt tình dục được tốt hơn, đồng thời sơ bộ dùng làm cơ sở cho công tác tuyên truyền phổ biến pháp luật, góp phần đấu tranh ngăn ngừa tội phạm”.(8)

Ngay sau khi miền Nam hoàn toàn giải phóng, ngày 15/3/1976 Hội đồng Chính phủ Cách mạng lâm thời Cộng hòa miền Nam Việt Nam đã ban hành sắc luật số 03/SL quy định các tội phạm và hình phạt Điều 5 của Sắc

luật này quy định về Tội xâm phậm đến thân thể và nhân phẩm của công dân Tại điểm c của Điều luật này quy định: “Phạm tội hiếp dâm, thì bị phạt

tù từ 2 năm đến 5 năm Hiếp dâm vị thành niên thì bị phạt tù từ 3 năm đến 7 năm Trường hợp đặc biệt nghiêm trọng thì bị phạt tù đến 20 năm, tù chung thân hoặc bị xử tử hình”.(9) Theo quy định của Sắc luật số 03/SL, hành vi

(8)

Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội phạm khác về mặt tình dục số

329-HS2 ngày 11/05/1967 của Tòa án nhân dân tối cao, trích từ tài liệu: “Tòa án nhân dân tối cao (1979), Hệ thống hóa luật lệ về hình sự, tập I (1970-1974), Hà Nội, tr 389”

(9)

Sắc luật số 03-SL/76 ngày 15/03/1976 của Hội đồng Chánh phủ cách mạng lâm thời quy định các tội phạm

và hình phạt, trích từ tài liệu:“Tòa án nhân dân tối cao (1979), Hệ thống hóa luật lệ về hình sự, tập II 1978), Hà Nội, tr 221”

(1975-phạm tội hiếp dâm, đặc biệt là hành vi hiếp dâm người chưa thành niên bị trừng trị rất nghiêm khắc Thông tư số 03/TT-BTP tháng 4 năm 1976 của Bộ

Tư pháp hướng dẫn thi hành Sắc luật quy định các tội phậm và hình phạt đã

hướng dẫn chi tiết quy định tại Điều 5 Sắc luật trên Cụ thể:

Hiếp dâm là hành vi dùng bạo lực hoặc hành vi uy hiếp về tinh thần để giao cấu của người phụ nữ, không có sự thỏa thuận của người đó; hoặc là hành vi lợi dụng lúc người phụ nữ đang ngủ say, đang bị

mê sảng, hoặc có bệnh thần kinh để giao cấu với họ; hoặc có hành vi lợi dụng sự non nớt, sự chưa hiểu biết của vị thành niên dưới 13 tuổi để giao cấu với chúng

Đối với tội hiếp dâm, Sắc luật quy định 3 khung hình phạt:

Khung hình phạt áp dụng cho những trường hợp hiếp dâm người lớn là từ 2 năm đến 5 năm tù;

Trường hợp đặc biệt nghiêm trọng, không phân biệt hiếp dâm người lớn hay hiếp dâm vị thành niên, thì bị phạt đến 20 năm tù, tù chung thân hoặc bị xử tử hình

Coi là đặc biệt nghiêm trọng những trường hợp sau đây:

- Nhiều người hiếp dâm một người

- Do hiếp dâm đã làm cho nạn nhân chết, làm cho nạn nhân bị trụy thai hoặc làm tổn thương lớn đến sức khỏe của nạn nhân, nhất là đối với nạn nhân là vị thành niên

- Hiếp nhiều người

- Hiếp người đang mê sảng, hoặc bị bệnh thần kinh

- Hiếp người có quan hệ huyết thống.(10)

Tiếp theo đó, để thực hiện Nghị quyết 76/CP của Hội đồng Chính phủ nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam, ngày 06/7/1977, TANDTC đã ra chỉ thị số 54/TANDTC hướng dẫn việc thi hành pháp luật thống nhất trong cả

(10)

Thông tư số 03-BTP/TT ngày /04/1976 của Bộ Tư pháp hướng dẫn thi hành Sắc luật quy định về các tội phạm và hình phạt, trích từ tài liệu:“Tòa án nhân dân tối cao (1979), Hệ thống hóa luật lệ về hình sự, tập II (1975-1978), Hà Nội, tr 222”

nước trong đó nói rõ việc áp dụng Điều 5 Sắc luật 03/SL Từ đây, Sắc luật 03/SL được sử dụng cho đến khi BLHS 1985 ra đời và có hiệu lực

Như vậy, trước khi ban hành BLHS 1985, các văn bản được coi là cơ

sở pháp lý để xét xử tội hiếp dâm bao gồm: Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội khác về mặt tình dục số 329/HS2, Sắc luật số 03-SL/1976 của Hội đồng Chính phủ Cách mạng lâm thời, Thông tư

số 03/BTP tháng 4/1976 của Bộ Tư pháp hướng dẫn thi hành Sắc luật số SL/1976 Tuy nhiên, đây chỉ là những văn bản dưới luật nên giá trị pháp lý của những văn bản pháp luật này chưa cao, đồng thời các quy định còn chưa

03-cụ thể, rõ ràng nên dẫn đến việc áp dụng không thống nhất, gặp nhiều vướng mắc trong việc xét xử, làm ảnh hưởng đến chất lượng xét xử cũng như hiệu quả của cuộc đấu tranh chống tội phạm này

Với những đặc điểm về hình thức và nội dung như trên thì một nhu cầu được đặt ra là phải có một văn bản tổng hợp toàn diện, thống nhất các văn bản pháp luật hình sự nói chung và các quy định về hành vi hiếp dâm nói riêng Văn bản đó chính là Bộ luật hình sự (BLHS) năm 1985 - sự pháp điển hóa các hành vi phạm tội trong đó có nội dung tội phạm hiếp dâm

1.2 Giai đoạn từ năm 1985 đến trước khi ban hành Bộ luật hình sự năm

1999

BLHS năm 1985 được Quốc hội thông qua ngày 27/6/1985 và có hiệu lực từ ngày 01/11/1986 là BLHS đầu tiên của Nhà nước ta BLHS đầu tiên ra đời thể hiện sự phát triển về chất của công tác lập pháp trong lĩnh vực hình sự, đánh dấu một bước quan trọng trong lịch sử lập pháp hình sự Việt Nam Tội hiếp dâm đã được quy định tương đối rõ ràng, đầy đủ Điều 112 BLHS năm

1985 quy định về tội hiếp dâm bao gồm 4 điều khoản:

1- Người nào dùng vũ lực hoặc thủ đoạn khác giao cấu với người khác trái ý muốn của họ thì bị phạt tù từ một năm đến năm năm

Phạm tội hiếp dâm người chưa thành niên từ mười ba tuổi trở lên hoặc người mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh thì

bị phạt tù từ hai năm đến bảy năm

2- Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây thì bị phạt tù từ năm năm đến mười lăm năm:

a) Hiếp dâm có tổ chức hoặc nhiều người hiếp một người;

b) Hiếp nhiều người hoặc gây tổn hại nặng cho sức khoẻ của nạn nhân; c) Tái phạm nguy hiểm

3- Phạm tội làm nạn nhân chết, tự sát hoặc trong trường hợp đặc biệt nghiêm trọng khác thì phạt tù từ mười hai năm đến hai mươi năm, tù chung thân hoặc tử hình

4- Mọi trường hợp giao cấu với trẻ dưới mười ba tuổi đều là phạm tội hiếp dâm và người phạm tội bị phạt theo các khoản 2 và 3 Điều này

Có thể thấy rằng, tội hiếp dâm trong BLHS năm 1985 vẫn bao gồm cả hiếp dâm trẻ em, hiếp dâm trẻ em vẫn chưa được quy định là một tội danh độc lập mà chỉ được coi là một tình tiết tăng nặng của tội hiếp dâm

Nhằm đáp ứng yêu cầu của cuộc đấu tranh phòng, chống tội phạm, BLHS 1985 đã được sửa đổi, bổ sung bốn lần vào các năm 1989, 1991, 1992

và 1997 Việc sửa đổi, bổ sung BLHS liên quan đến tội hiếp dâm là nhằm điều chỉnh kịp thời chính sách hình sự, phát huy hiệu quả của pháp luật hình

sự trong cuộc đấu tranh phòng chống tội phạm về tình dục, đặc biệt là tình dục trẻ em trước diễn biến khá phức tạp của nhóm tội phạm này

Tại lần sửa đổi, bổ sung thứ hai (năm 1991), Điều 112 quy định về tội hiếp dâm (trong đó có hiếp dâm trẻ em) đã được sửa đổi, bổ sung Cụ thể, khoản Điều 112 về tội hiếp dâm được sửa đổi, bổ sung như sau:

4 Mọi trường hợp giao cấu với trẻ em dưới 13 tuổi đều là phạm tội hiếp dâm và người phạm tội bị phạt tù từ bảy năm đến mười lăm năm

Phạm tội thuộc một trong các trường hợp quy định ở khoản 2 và khoản

3 Điều này, thì bị phạt tù từ mười hai năm đến hai mươi năm, tù chung thân hoặc tử hình

Theo đó, việc sửa đổi này đã khắc phục được điểm bất hợp lý của

khoản 4, Điều 112 trước đó Bởi theo khoản 4, Điều 112 BLHS được ban hành năm 1985, trường hợp phạm tội theo khoản 4 lại bị phạt theo các khoản

2, 3 của điều luật này, mà về lý luận chỉ truy cứu trách nhiệm hình sự theo các khoản này nếu thỏa mãn các tình tiết định khung tăng nặng được quy định ở các khoản đó Bên cạnh đó, lần sửa đổi này đã thể hiện đường lối trừng trị nghiêm khắc hơn đối với tội hiếp dâm khi mức hình phạt trong các trường hợp quy định ở khoản 2, Điều 112 được tăng lên

Lần sửa đổi, bổ sung thứ ba (năm 1992) không có sự sửa đổi, bổ sung liên quan đến tội hiếp dâm Mặc dù đã qua ba lần sửa đổi, bổ sung nhưng hiếp dâm trẻ em vẫn chỉ là một quy định nằm trong điều luật về tội hiếp dâm Trước tình hình phạm tội hiếp dâm nói chung và hiếp dâm trẻ em nói riêng ngày càng gia tăng, diễn biến ngày càng phức tạp, TANDTC đã ban hành Công văn số 73/TK về đường lối xét xử loại tội phạm tình dục trẻ em, nhấn mạnh việc xử phạt nghiêm khắc với hình phạt cao trong khung hình phạt, cùng với việc áp dụng thêm hình phạt bổ sung đối với những trường hợp phạm tội này

Tại lần sửa đổi, bổ sung lần thứ 4 (năm 1997), Điều 112 về tội hiếp dâm được sửa đổi, bổ sung như sau:

1- Người nào dùng vũ lực hoặc thủ đoạn khác giao cấu với người khác trái ý muốn của họ, thì bị phạt tù từ hai năm đến bảy năm

Phạm tội hiếp dâm người chưa thành niên từ đủ 16 tuổi đến dưới 18 tuổi hoặc người mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh, thì bị phạt tù từ năm năm đến mười năm

2- Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ bảy năm đến mười lăm năm: a) Có tổ chức; b) Nhiều người hiếp một người; c) Phạm tội nhiều lần; d) Có tính chất loạn luân; đ) Làm nạn nhân có thai; e) Gây tổn hại nặng cho sức khoẻ của nạn nhân; g) Tái phạm nguy hiểm

3- Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ mười lăm năm đến hai mươi năm hoặc tù chung thân: a) Gây tổn hại rất nặng

cho sức khoẻ của nạn nhân; b) Có nhiều tình tiết quy định tại khoản 2 Điều này

4- Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù chung thân hoặc tử hình: a) Làm nạn nhân chết hoặc tự sát; b) Có nhiều tình tiết quy định tại khoản 3 Điều này

Luật sửa đổi, bổ sung đã tách hành vi hiếp dâm trẻ em ra khỏi tội hiếp dâm nói chung và quy định thành tội danh riêng là tội hiếp dâm trẻ em Tội này được quy định tại Điều 112a, cụ thể:

Điều 112a Tội hiếp dâm trẻ em

1- Người nào hiếp dâm trẻ em từ đủ 13 tuổi đến dưới 16 tuổi, thì bị phạt tù từ bảy năm đến mười lăm năm

2- Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ mười lăm năm đến hai mươi năm: a) Có tính chất loạn luân; b) Làm nạn nhân có thai; c) Gây tổn hại nặng cho sức khoẻ của nạn nhân; d) Đối với người mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh; đ) Tái phạm nguy hiểm

3- Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù chung thân hoặc tử hình: a) Có tổ chức; b) Nhiều người hiếp một người; c) Phạm tội nhiều lần; d) Gây tổn hại rất nặng cho sức khỏe của nạn nhân; đ) Làm nạn nhân chết hoặc tự sát

4- Mọi trường hợp giao cấu với trẻ em chưa đủ 13 tuổi là phạm tội hiếp dâm và người phạm tội bị phạt tù hai mươi năm, tù chung thân hoặc tử hình

Việc quy định hiếp dâm trẻ em thành một tội danh độc lập chứng tỏ sự quan tâm đặc biệt của pháp luật hình sự Việt Nam đối với việc bảo vệ trẻ em khỏi tội phạm hiếp dâm, đồng thời đáp ứng được yêu cầu của cuộc đấu tranh phòng chống tội phạm, đặc biệt là tội phạm tình dục trẻ em Tuy nhiên, khoản

4 Điều 112a có một sai sót trong việc sử dụng thuật ngữ khi quy định: “Mọi

trường hợp giao cấu với trẻ em chưa đủ 13 tuổi là phạm tội hiếp dâm ”

Điều này là không hợp lý bởi lẽ Điều 112a quy định về tội hiếp dâm trẻ em,

đã tách ra khỏi tội hiếp dâm nên khoản 4 Điều 112a phải quy định về tội hiếp

dâm trẻ em chứ không quy định về tội hiếp dâm

Có thể nói BLHS năm 1985 là một bước ngoặt đáng kể trong lịch sử lập pháp nước ta Với BLHS năm 1985, lần đầu tiên kể từ năm 1945, nước ta

có một văn bản luật hình sự thống nhất, các quy phạm pháp luật hình sự nói chung và các quy định của pháp luật về tội hiếp dâm không nằm rải rác trong nhiều văn bản như trước đây nữa Qua các lần sửa đổi, bổ sung, quy định về tội hiếp dâm ngày càng hoàn thiện, đã có sự tách biệt tội phạm hiếp dâm trẻ

em ra khỏi tội hiếp dâm, thể hiện sự quan tâm của nhà làm luật đối với loại tội phạm này

1.3 Giai đoạn từ khi ban hành Bộ luật hình sự năm 1999 đến nay

Về nội dung và hình thức, BLHS năm 1985 là một Bộ luật thống nhất

và tương đối hoàn thiện Tuy nhiên, để khắc phục một số hạn chế và để phù hợp hơn với sự thay đổi của tình hình xã hội thì việc ra đời BLHS mới là cần thiết BLHS năm 1999 được Quốc hội khóa X thông qua đã có nhiều thay đổi, trong đó có quy định về tội hiếp dâm

Tội hiếp dâm được quy định tại Điều 111 BLHS năm 1999, cụ thể:

Điều 111 Tội hiếp dâm

1 Người nào dùng vũ lực, đe doạ dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc thủ đoạn khác giao cấu với nạn nhân trái với ý muốn của họ, thì bị phạt tù từ hai năm đến bảy năm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ bảy năm đến mười lăm năm: a) Có tổ chức; b) Đối với người mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh; c) Nhiều người hiếp một người; d) Phạm tội nhiều lần; đ) Đối với nhiều người; e) Có tính chất loạn luân; g) Làm nạn nhân có thai; h) Gây tổn hại cho sức khoẻ của nạn nhân mà

tỷ lệ thương tật từ 31% đến 60%; i) Tái phạm nguy hiểm

3 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ mười hai năm đến hai mươi năm, tù chung thân hoặc tử hình:

a) Gây tổn hại cho sức khoẻ của nạn nhân mà tỷ lệ thương tật từ 61% trở lên; b) Biết mình bị nhiễm HIV mà vẫn phạm tội; c) Làm nạn nhân chết hoặc tự sát

4 Phạm tội hiếp dâm người chưa thành niên từ đủ 16 tuổi đến dưới 18 tuổi, thì bị phạt tù từ năm năm đến mười năm

Phạm tội thuộc một trong các trường hợp quy định tại khoản 2 hoặc khoản 3 Điều này, thì bị xử phạt theo mức hình phạt quy định tại các khoản

đó

5 Người phạm tội còn có thể bị cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định từ một năm đến năm năm

Như vậy, theo BLHS năm 1999 thì tội hiếp dâm là hành vi dùng vũ lực,

đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc thủ đoạn khác giao cấu với nạn nhân trái ý muốn của họ

So với BLHS năm 1985 (sửa đổi, bổ sung năm 1989, 1991, 1992, 1997) quy định về tội phạm này, thì BLHS năm 1999 có những điểm khác biệt sau:

Một là, dấu hiệu định tội: về cơ bản, dấu hiệu định tội của tội hiếp dâm

theo BLHS năm 1999 không có nhiều thay đổi so với BLHS năm 1985 Có thể nhận thấy rằng BLHS năm 1999 mô tả hành vi khách quan đầy đủ và cụ

thể hơn: Nếu như Điều 112 BLHS năm 1985 chỉ quy định: “Người nào dùng

vũ lực hoặc thủ đoạn khác” thì Điều 111 BLHS năm 1999 quy định: “Người nào dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc thủ đoạn khác”

Hai là, hình phạt đối với tội hiếp dâm: Quy định của BLHS năm 1999

cũng có sự thay đổi so với BLHS năm 1985 Cụ thể, Điều 111 BLHS năm

1999 quy định 4 khung hình phạt, còn Điều 112 BLHS năm 1985 quy định 5 khung hình phạt Đồng thời, với một số trường hợp hiếp dâm, khung hình phạt có thể áp dụng là khác nhau ở các điều luật này (như trường hợp hiếp dâm làm nạn nhân chết hoặc tự sát,…)

Bên cạnh đó, Điều 111 BLHS năm 1999 cũng có những sửa đổi, bổ sung về dấu hiệu định khung tăng nặng so với BLHS năm 1985 Chẳng hạn,

trong khoản 2 Điều 111 BLHS năm 1999: dấu hiệu “hiếp dâm người mà

người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh” là trường hợp

tách ra từ đoạn 2 khoản 1 Điều 112 BLHS năm 1985; bổ sung thêm dấu hiệu

định khung “Đối với nhiều người”; sửa đổi dấu hiệu mang tính định tính gây

tổn hại nặng hoặc rất nặng cho sức khỏe của nạn nhân trong BLHS năm

1985 thành dấu hiệu định lượng trong BLHS năm 1999 là gây tổn hại cho sức

khỏe của nạn nhân mà tỷ lệ thương tật từ 31% đến 60% hoặc từ 61% trở lên

Tại khoản 3 Điều 111 BLHS năm 1999, nhà làm luật đã đưa vào dấu hiệu

định khung “biết mình bị nhiễm HIV mà vẫn phạm tội” là dấu hiệu mới được

quy định trong BLHS năm 1999, xuất phát từ yêu cầu của thực tiễn đấu tranh phòng chống tội phạm

BLHS năm 1999 được sửa đổi, bổ sung một lần năm 2009 Liên quan đến tội hiếp dâm, khoản 1 Điều 1 Luật số 37/2009/QH12 về sửa đổi, bổ sung một số điều của BLHS quy định:

1 Bỏ hình phạt tử hình ở các điều 111,

Sửa đổi cụm từ “hai mươi năm, tù chung thân hoặc tử hình” thành cụm

từ “hai mươi năm hoặc tù chung thân” tại khoản 3 Điều 111,

Trong những năm qua, mặc dù BLHS năm 1999 đã phát huy tác dụng tích cực trong đấu tranh phòng, chống tội phạm, góp phần quan trọng giữ vững an ninh chính trị, trật tự an toàn xã hội, bảo vệ các quyền và lợi ích hợp pháp của công dân Tuy nhiên, theo Báo cáo của các cơ quan chức năng, tình hình tội phạm nhìn chung vẫn diễn biến hết sức phức tạp với những phương thức, thủ đoạn tinh vi, xảo quyệt Sau gần 17 năm thi hành BLHS năm 1999, tình hình đất nước, xã hội của ta đã có những thay đổi lớn về mọi mặt nên BLHS năm 1999 đã bộc lộ nhiều hạn chế bất cập Điều này đã đặt ra yêu cầu sửa đổi BLHS hiện hành một cách cơ bản, toàn diện nhằm đáp ứng yêu cầu đấu tranh phòng, chống tội phạm trong tình hình mới, trong đó có tội phạm

hiếp dâm. (11)

BLHS năm 2015 được Quốc hội khóa XIII, kỳ họp thứ 10 thông qua ngày 27/11/2015

Tội hiếp dâm trong BLHS năm 2015 được quy định tại Điều 141, cụ

thể: Điều 141 Tội hiếp dâm

1 Người nào dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc bằng thủ đoạn khác giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác trái với ý muốn của nạn nhân, thì bị phạt tù từ 02 năm đến 07 năm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ

07 năm đến 15 năm: a) Có tổ chức; b) Đối với người mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh; c) Nhiều người hiếp một người; d) Phạm tội 02 lần trở lên; đ) Đối với 02 người trở lên; e) Có tính chất loạn luân; g) Làm nạn nhân có thai; h) Gây thương tích hoặc gây tổn hại cho sức khỏe của nạn nhân mà tỷ lệ tổn thương cơ thể từ 31% đến 60%; i) Gây rối loạn tâm thần và hành vi của nạn nhân từ 11% đến 45%; k) Tái phạm nguy hiểm

3 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ

12 năm đến 20 năm hoặc tù chung thân: a) Gây thương tích hoặc gây tổn hại cho sức khỏe của nạn nhân mà tỷ lệ tổn thương cơ thể 61% trở lên; b) Biết mình bị nhiễm HIV mà vẫn phạm tội; c) Gây rối loạn tâm thần và hành vi của nạn nhân 46% trở lên; d) Làm nạn nhân chết hoặc tự sát

4 Phạm tội đối với người từ đủ 16 tuổi đến dưới 18 tuổi, thì bị phạt tù

nghề hoặc làm công việc nhất định từ 01 năm đến 05 năm.”

Như vậy, theo BLHS năm 2015 thì tội hiếp dâm là hành vi dùng vũ lực,

đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc bằng thủ đoạn khác giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác với nạn nhân trái ý muốn của họ

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Trong chương này, tác giả đã tiến hành tóm tắt lịch sử lập pháp hình sự Việt Nam về tội hiếp dâm từ năm 1945 đến nay Khi nghiên cứu quá trình phát triển của pháp luật hình sự Việt Nam về tội hiếp dâm, có thể rút ra những kết luận sau đây:

Thứ nhất, quá trình phát triển của pháp luật hình sự Việt Nam thể hiện

quan điểm nhất quán của Nhà nước ta trong việc bảo vệ nhân phẩm, danh dự của con người, đặc biệt là người phụ nữ Vì vậy, tội phạm hiếp dâm được quy định ngay trong văn bản pháp luật từ thời kỳ đầu của nhà nước Việt Nam dân chủ cộng hòa cũng như các văn bản pháp luật hình sự sau này

Thứ hai, tội hiếp dâm là tội phạm có tính chất, mức độ nguy hiểm cao

và luôn có mức chế tài rất nghiêm khắc, thể hiện thái độ kiên quyết đấu tranh phòng chống loại tội phạm này trong chính sách hình sự của Nhà nước ta

Thứ ba, quy định của pháp luật hình sự về tội hiếp dâm có những thay

đổi qua từng thời kỳ, để phù hợp với lí luận khoa học và đáp ứng nhu cầu thực tiễn đấu tranh phòng chống loại tội phạm này

Thứ tư, pháp luật hình sự là công cụ sắc bén của Nhà nước ta trong

công cuộc đấu tranh chống tội phạm hiếp dâm

Tuy nhiên, để nâng cao hiệu quả đấu tranh chống tội phạm, từ đó góp phần phòng ngừa tội phạm hiếp dâm, ngoài việc hoàn thiện các quy định của pháp luật hình sự, thì việc áp dụng của các cơ quan có thẩm quyền cũng rất quan trọng Hiểu đúng, áp dụng đúng quy định pháp luật hình sự không chỉ góp phần trừng trị đúng người, đúng tội, đảm bảo trật tự an toàn xã hội mà còn góp phần cải tạo, giáo dục người phạm tội, răn đe những người khác không thực hiện tội phạm

Chương 2 QUY ĐỊNH VỀ TỘI HIẾP DÂM THEO BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM 1999 - SO SÁNH VỚI BỘ LUẬT HÌNH SỰ NĂM 2015 2.1 Khái niệm tội hiếp dâm

Để tìm hiểu nội dung của tội phạm hiếp dâm, trước hết chúng ta cần tìm hiểu khái niệm tội hiếp dâm Nội hàm khái niệm tội hiếp dâm có sự thay đổi theo từng thời kỳ:

Văn bản pháp luật đầu tiên đề cập đến khái niệm tội hiếp dâm là Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội phạm khác

về mặt tình dục số 329-HS2 ngày 11/5/1967 của TANDC Theo văn bản này

thì “hiếp dâm là hành động bắt buộc người phụ nữ phải chịu sự giao cấu trái

ý muốn hoặc không có ý muốn của người đó bằng cách dùng bạo lực về thể chất, hay là uy hiếp về tinh thần, hay là lợi dụng hoặc gây ra tình trạng không thể tự vệ hoặc biểu lộ ý chí của người đó”

Đến thông tư số 03-BTP/TT tháng 4/1976 của Bộ Tư pháp hướng dẫn thi hành Sắc luật số 03-SL/76 ngày 15/3/1976 của Hội đồng Chánh phủ cách mạng lâm thời quy định các tội phạm và hình phạt, hiếp dâm được định nghĩa

“là hành vi dùng bạo lực hoặc hành vi uy hiếp về tinh thần để giao cấu của

người phụ nữ, không có sự thỏa thuận của người đó; hoặc là hành vi lợi dụng lúc người phụ nữ đang ngủ say, đang bị mê sảng, hoặc có bệnh thần kinh để giao cấu với họ; hoặc là hành vi lợi dụng sự non nớt, sự chưa hiểu biết của bị thành niên dưới 13 tuổi để giao cấu với chúng”

Theo quy định của Điều 112 BLHS năm 1985 (sửa đổi, bổ sung năm

1989, 1991, 1992, 1997) thì tội hiếp dâm là hành vi “dùng vũ lực hoặc thủ

đoạn khác giao cấu với người khác trái ý muốn của họ”

Theo quy định của khoản 1 Điều 111 BLHS năm 1999 thì “tội hiếp

dâm là hành vi dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc thủ đoạn khác giao cấu với nạn nhân trái ý muốn của họ”

Có thể thấy, trong tất cả các định nghĩa tội hiếp dâm, yếu tố mấu chốt

đó là “giao cấu trái ý muốn” của nạn nhân Tuy nhiên, khái niệm giao cấu chỉ được định nghĩa một lần duy nhất trong Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối

xét xử số 329-HS2 ngày 11/5/1967 Theo đó, giao cấu được hiểu là “sự cọ sát

trực tiếp dương vật vào bộ phận sinh dục của người phụ nữ (bộ phận từ môi lớn trở vào) với ý thức định ấn vào trong không kể sự xâm nhập của dương vật là sâu hay cạn, không kể có xuất tinh hay không” Đây cũng chính là quan

niệm về giao cấu truyền thống, được sử dụng cho khái niệm “giao cấu” trong quy định tại Điều 111 BLHS năm 1999 và áp dụng thống nhất trong thực tiễn xét xử tội hiếp dâm

Đến nay, trong BLHS năm 2015, tội hiếp dâm được quy định tại Điều

141 Theo khoản 1, Điều 141 bộ luật này thì “tội hiếp dâm là hành vi dùng vũ

lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc bằng thủ đoạn khác giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác trái ý muốn của nạn nhân”

Theo quan điểm cá nhân, tác giả nhận thấy cách định nghĩa tội hiếp dâm theo BLHS năm 2015 là đầy đủ, rõ ràng, phù hợp với lí luận và thực tiễn tình hình tội phạm xâm hại tình dục nói chung và tội phạm hiếp dâm nói riêng Để hiểu rõ hơn về nhận định này, luận văn sẽ đi sâu vào phân tích những dấu hiệu pháp lý của tội hiếp dâm theo BLHS năm 1999 và có sự so sánh với quy định tương ứng của BLHS năm 2015

2.2 Các dấu hiệu pháp lý của tội hiếp dâm

Điều 111 BLHS năm 1999 quy định:

1 Người nào dùng vũ lực, đe doạ dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc thủ đoạn khác giao cấu với nạn nhân trái với ý muốn của họ, thì bị phạt tù từ hai năm đến bảy năm

2 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ bảy năm đến mười lăm năm:

a) Có tổ chức;

b) Đối với người mà người phạm tội có trách nhiệm chăm sóc, giáo dục, chữa bệnh;

c) Nhiều người hiếp một người;

i) Tái phạm nguy hiểm

3 Phạm tội thuộc một trong các trường hợp sau đây, thì bị phạt tù từ mười hai năm đến hai mươi năm hoặc tù chung thân:

a) Gây tổn hại cho sức khoẻ của nạn nhân mà tỷ lệ thương tật từ 61% trở lên;

b) Biết mình bị nhiễm HIV mà vẫn phạm tội;

2.2.1 Khách thể của tội hiếp dâm

Tội hiếp dâm được xếp vào nhóm các tội xâm phạm nhân phẩm, danh

dự của con người trong BLHS năm 1999 “Các tội xâm phạm nhân phẩm,

danh dự là những hành vi cố ý xâm phạm đến quyền được tôn trọng về nhân

phẩm, danh dự”.(12)

Cụ thể hơn, theo quan niệm truyền thống và thực tiễn xét xử, khách thể

của tội hiếp dâm là “quyền bất khả xâm phạm về tình dục của người phụ

nữ”.(13) Hay nói như TS Cao Thị Oanh, khách thể của tội hiếp dâm là “quan

hệ nhân thân mà nội dung là quyền tự do tình dục của con người Đối tượng tác động của tội phạm là phụ nữ”.(14)

Có thể nói quyền bất khả xâm phạm về tình dục là một quyền quan trọng được pháp luật ghi nhận và bảo vệ Điều 71 Hiến pháp nước ta năm

1992 quy định: “Công dân có quyền bất khả xâm phạm về thân thể, được

pháp luật bảo hộ về tính mạng, sức khoẻ, danh dự và nhân phẩm” Tiếp đó,

Điều 20 Hiếp pháp năm 2013 của Việt Nam ghi nhận: “Mọi người có quyền

bất khả xâm phạm về thân thể, được pháp luật bảo hộ về sức khỏe, danh dự

và nhân phẩm”

Thực tiễn xét xử từ trước đến nay cho thấy phụ nữ luôn là đối tượng dễ

bị xâm phạm về tình dục Vì thế, họ là đối tượng đặc biệt cần được bảo vệ khỏi sự xâm hại của các hành vi này Tội hiếp dâm là một tội nằm trong nhóm các tội xâm phạm tình dục Do đó, từ trước đến BLHS năm 1999, khách thể của tội này vẫn là quyền bất khả xâm phạm về tình dục của phụ nữ

Tuổi của nạn nhân có ý nghĩa quan trọng trong việc định tội hiếp dâm Chỉ khi nạn nhân từ đủ 16 tuổi trở lên thì mới định tội hiếp dâm đối với người phạm tội Còn nếu nạn nhân nữ từ đủ 13 tuổi đến chưa đủ 16 tuổi thì phải định tội hiếp dâm trẻ em Mọi trường hợp giao cấu với trẻ em dưới 13 tuổi đều là hiếp dâm trẻ em

Như vậy, khách thể của tội hiếp dâm là quyền bất khả xâm phạm về tình dục mà đối tượng tác động của tội phạm là phụ nữ từ đủ 16 tuổi trở lên

Tuy nhiên, trong giai đoạn hiện nay, khi tình hình xã hội đã có những thay đổi rất lớn thì không chỉ phụ nữ mà cả nam giới cũng là đối tượng có thể

bị xâm phạm về tình dục và quyền bất khả xâm phạm về tình dục của nam giới cũng cần được bảo vệ Chính vì vậy, cần có sự thay đổi trong quan niệm

về khách thể của tội hiếp dâm, để phù hợp với tình hình xã hội và diễn biến ngày càng phức tạp của tội phạm

So sánh với khách thể của tội hiếp dâm theo quy định tại Điều 111 BLHS năm 1999, khách thể của tội hiếp dâm theo quy định tại Điều 141 BLHS năm 2015 đã có những thay đổi Theo quy định tại khoản 1, Điều 141

này thì “tội hiếp dâm là hành vi dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi

dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc bằng thủ đoạn khác giao cấu hoặc thực hiện hành vi quan hệ tình dục khác trái ý muốn của nạn nhân” Theo hướng giải thích quy định của BLHS năm 2015, nhà làm luật

đưa thêm vào cấu thành cơ bản trường hợp: cùng giới giao cấu với nhau, thỏa mãn nhu cầu tình dục Đồng thời quy định mới đã mở rộng phạm vi các hành

vi bị coi là phạm tội hiếp dâm, đáp ứng yêu cầu thực tiễn vì hiện nay có rất nhiều hình thức quan hệ tình dục Như vậy, nam giới cũng có thể là nạn nhân của tội hiếp dâm Chính vì vậy mà khách thể của tội hiếp dâm trong BLHS năm 2015 phải được hiểu là quyền bất khả xâm phạm về tình dục của con người mà đối tượng tác động là cả nam và nữ từ đủ 16 tuổi trở lên

2.2.2 Mặt khách quan của tội hiếp dâm

Mặt khách quan của tội hiếp dâm bao gồm các dấu hiệu sau đây:

* Dấu hiệu thứ nhất, người phạm tội có thể có một trong các thủ đoạn

trái ý muốn của họ

* Tội phạm hoàn thành khi có hành vi giao cấu với nạn nhân

Để hiểu rõ mặt khách quan của tội phạm này, cần tìm hiểu từng hành vi khách quan cụ thể:

Hành vi dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc thủ đoạn khác

- Dùng vũ lực là dùng sức mạnh vật chất đè bẹp sự kháng cự của nạn nhân chống lại việc giao cấu như xô ngã, vật, giữ, bóp cổ nạn nhân,…

- Đe dọa dùng vũ lực là làm ý chí của nạn nhân bị tê liệt, buộc họ phải chịu sự giao cấu mà không dám kháng cự như dọa giết, dọa gây thương tích cho nạn nhân Đây là trường hợp người phạm tội bằng lời nói hoặc bằng cử chỉ (hoặc cả hai) dọa sẽ dùng vũ lực nếu chống cự lại việc giao cấu Vũ lực đe dọa sẽ thực hiện có thể nhằm vào chính người bị đe dọa nhưng cũng có thể nhằm vào người khác có quan hệ thân thuộc với người bị đe dọa Bằng sự đe dọa, người phạm tội có thể khống chế được ý chí của người bị tấn công.(15)

- Lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân là lợi dụng nạn nhân vì lý do nào đó không thể chống lại được hành vi giao cấu trái ý muốn của mình như lợi dụng người phụ nữ đang trong tình trạng ốm đau…

- Thủ đoạn khác là những thủ đoạn (ngoài ba thủ đoạn trên) giúp cho người phạm tội có thể thực hiện được việc giao cấu với nạn nhân trái ý muốn của họ Những thủ đoạn đó, theo thực tế xét xử, có thể là thủ đoạn lợi dụng người phụ nữ đang trang tình trạng bị say rượu nặng hoặc đang trong tình trạng bị bệnh tâm thần…

Tình trạng này có thể không do nhưng cũng có thể do chính người phạm tội chủ động tạo ra Ví dụ: người phạm tội chủ động cho nạn nhân uống say để sau đó thực hiện hành vi giao cấu với họ.(16)

Hành vi giao cấu trái ý muốn của nạn nhân

Để hiểu rõ hành vi khách quan này của tội hiếp dâm, cần tìm hiểu hai vấn đề lớn sau:

Vấn đề thứ nhất: Hành vi giao cấu

Trong BLHS Việt Nam năm 1999, có nhiều tội danh quy định giao cấu

là hành vi khách quan như: tội hiếp dâm (Điều 111), tội hiếp dâm trẻ em (Điều 112), tội cưỡng dâm (Điều 113), tội cưỡng dâm trẻ em (Điều 114), tội giao cấu với trẻ em (Điều 115), tội loạn luân (Điều 150) Vì thế, nội hàm của khái niệm giao cấu có thể xác định chung cho những tội này

Cho đến nay chỉ có một văn bản duy nhất mô tả cụ thể hành vi giao cấu, đó là Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội phạm khác về mặt tình dục số 329/HS2 ngày 11/5/1967 của TANDTC Trên cơ sở thừa nhận chủ thể của tội hiếp dâm chỉ có thể là nam giới và nạn nhân của tội này chỉ có thể là nữ giới, văn bản này đã định nghĩa giao cấu là

“sự cọ sát trực tiếp dương vật vào bộ phận sinh dục của người phụ nữ (bộ

phận từ môi lớn trở vào) với ý thức định ấn vào trong không kể sự xâm nhập của dương vật là sâu hay cạn, không kể có xuất tinh hay không” và đây cũng

là cách hiểu của những người thực hiện công tác xét xử về tội hiếp dâm hiện nay

Theo quan niệm truyền thống và thực tiễn xét xử, giao cấu được hiểu là

sự cọ sát trực tiếp của một bộ phận sinh dục nam và bộ phận sinh dục nữ, nghĩa là giao cấu chỉ xảy ra giữa nam giới và nữ giới Đây cũng được coi là quan điểm của BLHS năm 1999

Tuy nhiên, về thực tiễn, theo sự phát triển của xã hội, hành vi tình dục của con người rất đa dạng, không chỉ nhằm mục đích sinh sản mà còn đem lại khoái cảm Vì thế, hành vi tình dục có thể diễn ra không chỉ ở bộ phận sinh dục mà có thể ở những bộ phận khác trên cơ thể, cũng như việc sử dụng đồ chơi tình dục thay thế cho bộ phân sinh dục,… Do đó, xuất phát từ mục đích bảo vệ quyền tự do tình dục và danh dự, nhân phẩm của con người, chúng ta

không nên bó hẹp khái niệm giao cấu ở “sự cọ sát trực tiếp dương vật vào bộ

phận sinh dục của người phụ nữ…” cũng như trong cấu thành cơ bản tội hiếp

dâm không nên chỉ bao gồm trường hợp nam giới giao cấu trái ý muốn với nữ giới, vì trong nhiều trường hợp khác, quyền tự do tình dục và danh dự, nhân phẩm của con người cũng đã bị xâm hại Chẳng hạn, hành vi đưa dương vật của nam giới vào hậu môn của nữ giới, hay trường hợp cùng giới giao cấu với nhau, thỏa mãn nhu cầu tình dục

Hiện nay, hành vi tình dục giữa nam giới và nữ giới được thực hiện dưới nhiều cách thức khác nhau Với hành vi đưa dương vật của nam giới vào hậu môn của nữ giới, để thực hiện được người phạm tội cũng phải sử dụng những thủ đoạn tương tự như hành vi đưa dương vật của nam giới vào âm hộ của nữ giới Và hành vi này cũng có tính chất nguy hiểm cho xã hội Do đó, nên mở rộng nội hàm khái niệm giao cấu cho phù hợp với thực tế hiện nay

Nếu đã coi hành vi đưa dương vật của nam giới vào hậu môn của nữ giới là giao cấu, thì tương tự, hành vi đưa dương vật của nam giới vào hậu môn của nam giới (cùng giới nam giao cấu) cũng phải được đưa vào nội hàm của khái niệm giao cấu Bởi, như đã phân tích ở phần khách thể của tội phạm, nam giới cũng có thể trở thành nạn nhân của hành vi xâm phạm tình dục, và pháp luật cũng cần bảo vệ quyền tự do tình dục và danh dự, nhân phẩm của

họ Đặc biệt với hành vi quan hệ tình dục đồng giới (nhất là nam giới giao cấu với nhau) cũng là một trong những nguy cơ lây truyền HIV Theo đánh giá thì việc quan hệ tình dục đồng giới nam có nguy cơ lây truyền HIV nhiều hơn quan hệ tình dục đồng giới nữ.(17) Những trường hợp nam giới giao cấu cùng giới trái ý muốn, họ cũng bị tổn thương về tinh thần Đặc biệt là trong một xã hội như Việt Nam, vẫn còn sự kì thị những người đồng tính, coi đồng tính luyến ái là đại diện của HIV-AIDS thì việc ai đó là nạn nhân của quan hệ tình dục (trái ý muốn) đồng giới nam sẽ không tránh khỏi việc bị xoi mói, bàn tán,

(17)

Xem: Trần Thị Ngọc (2015), “Nguy cơ lây nhiễm HIV từ quan hệ tình dục đồng giới”, tại địa chỉ:

http://hiv.thuathienhue.gov.vn/?gd=1&cn=113&tc=1182 ngày truy cập 05/5/2015

thậm chí là xa lánh, Bên cạnh đó, việc các trẻ em nam bị người đồng tính dụ

dỗ hay ép quan hệ tình dục cũng gây ra những hậu quả lớn Tiến sĩ, bác sĩ Trần Tuấn - giám đốc Trung tâm đào tạo và phát triển cộng đồng cho biết, lệch hướng tình dục, trở thành người tình dục đồng giới là một trong những hậu quả có thể xảy ra với các bé trai bị xâm hại tình dục Bởi, việc hình thành

xu hướng tình dục phụ thuộc một phần vào kinh nghiệm tình dục đầu tiên Trên thực tế, khi trẻ em nam bị xâm hại tình dục sẽ có nguy cơ trở thành người đồng tính, thậm chí tổn thương tinh thần không kém gì đối tượng bị xâm hại là bé gái…(18)

Một câu hỏi đặt ra là trường hợp nam giới bắt nữ giới tự thực hiện các hành vi tình dục trên có được coi là hành vi giao cấu hay không? Tại Quyết định giám đốc thẩm số 24/2011/HS-GĐT ngày 07/12/2011 của Hội đồng thẩm phán TANDTC về vụ án hình sự, các bị cáo bị kết án về các tội “cướp tài sản” và “hiếp dâm”, Hội đồng thẩm phán TANDTC đã thể hiện quan điểm cũng coi là hành vi giao cấu đối với trường hợp nam giới bắt nữ giới tự đưa dương vật vật vào âm hộ Vì vậy, theo tác giả, cũng cần coi những trường hợp sau thuộc nội hàm của khái niệm giao cấu: nam giới bắt nữ giới tự đưa dương vật vào âm hộ, hậu môn; nam giới bắt nam giới tự đưa dương vật vào hậu môn

Từ những phân tích trên, có thể thấy rằng khái niệm giao cấu trong tội hiếp dâm cần được mở rộng Bản tổng kết và hướng dẫn đường lối xét xử tội hiếp dâm và một số tội phạm khác về mặt tình dục số 329-HS2 ngày 11/5/1967 của TANDTC là một văn bản đã ra đời từ rất lâu, thậm chí trước khi BLHS năm 1985 ra đời Cách hiểu giao cấu theo văn bản này đã không còn phù hợp, cần có hướng dẫn mới về khái niệm giao cấu Cần mở rộng nội

hàm khái niệm giao cấu theo hướng: “Giao cấu là hành vi tình dục giữa nam

giới và nữ giới, giữa nam giới với nam giới, được thực hiện bằng sự cọ sát

(18)

Ngọc Bảo (2013), “Lạm dụng tình dục trẻ em nam: Khung hình phạt quá nhẹ”, An ninh thủ đô, tại địa chỉ:

http://anninhthudo.vn/phap-luat/lam-dung-tinh-duc-tre-em-nam-khung-hinh-phat-qua-nhe/519516.antd ngày truy cập 11/10/2013

trực tiếp dương vật của nam giới vào âm hộ (cơ quan sinh dục ngoài của nữ giới, bộ phận từ môi lớn trở vào) hoặc hậu môn với ý thức ấn vào bên trong không kể sự xâm nhập của dương vật là sâu hay cạn, không kể có xuất tinh hay không Trường hợp nam giới bắt nữ giới hoặc nam giới khác tự thực hiện các hành vi sau cũng bị coi là giao cấu: bắt nữ giới tự đưa dương vật vào âm

hộ, hậu môn hoặc bắt nam giới khác tự đưa dương vật vào hậu môn.”

Bên cạnh đó, như đã nói, hành vi tình dục của con người là rất đa dạng, không chỉ bao gồm giao cấu Theo bác sĩ Đào Xuân Dũng, trong cuốn “Tình

dục học đại cương” thì tình dục “là hành vi để tìm kiếm khoái cảm hoặc để

sinh sản, có nội hàm rộng, không chỉ có nghĩa là giao hợp giữa người nam và người nữ mà còn bao gồm cả nhiều hành vi khác nhằm đem lại khoái cảm, bằng tay hay bằng miệng, ở vùng cơ quan sinh dục hay ở những bộ phận khác của cơ thể Cũng vẫn là tình dục khi thực hành tìm kiếm khoái cảm với bạn tình khác giới hay cùng giới, với một hay nhiều hơn một người, tự mình gây khoái cảm (thủ dâm) hay gây khoái cảm cho nhau, mơ tưởng đến chuyện tình dục hay sử dụng dụng cụ chuyên dụng”.(19) Thực tế trong xã hội phát triển hiện nay, với sự phát triển tràn lan của “sex toy” (đồ chơi tình dục: với những công cụ, thiết bị, đồ vật được sản xuất có kết cấu giống bộ phận sinh dục nam hoặc nữ nhằm kích thích khoái cảm về tình dục), thuốc kích dục, sự quan hệ tình dục đồng giới (đồng giới nam hoặc đồng giới nữ),…(20) thì hành vi quan

hệ tình dục lại càng phong phú Chính bởi vậy, để bảo vệ tốt quyền tự do tình dục và danh dự, nhân phẩm của con người, bên cạnh việc mở rộng nội hàm khái niệm giao cấu, tội hiếp dâm cần mở rộng phạm vi các hành vi bị coi là phạm tội hiếp dâm Tức là bên cạnh giao cấu trái ý muốn của nạn nhân, cần đưa vào cấu thành cơ bản của tội hiếp dâm các hành vi quan hệ tình dục trái ý muốn khác, đáp ứng yêu cầu thực tiễn đấu tranh phòng loại tội phạm vì hiện

nay có rất nhiều hình thức quan hệ tình dục

Vấn đề thứ hai: yếu tố trái ý muốn của nạn nhân

Hành vi giao cấu chỉ bị coi là phạm tội hiếp dâm khi nó được thực hiện trái ý muốn của nạn nhân Thái độ trái ý muốn xảy ra khi nạn nhân không chấp nhận sự giao cấu hoặc hành vi giao cấu xảy ra không có ý muốn của người phụ nữ, vì họ đang trong tình trạng không thể biểu lộ được ý chí Biểu hiện của thái độ trái ý muốn là nạn nhân chống cự, khóc lóc, van xin…

Để xác định yếu tố trái ý muốn của nạn nhân hay không, ngoài lời khai của người bị hại, chúng ta còn phải căn cứ vào nhiều yếu tố khác nhau như: mối quan hệ của người phạm tội và nạn nhân, thủ đoạn thực hiện tội phạm, hoàn cảnh cụ thể khi xảy ra việc giao cấu, nhân thân của cả người phạm tội và nạn nhân và những tình tiết khác của vụ án, tránh chủ quan phiến diện Trên thực tế, trong một số trường hợp, vì nhiều lý do khác nhau, lời khai của nạn nhân khi ra Tòa có thể thay đổi theo hướng có lợi cho bị cáo.(21)

Một vấn đề nữa đặt ra là thái độ trái ý muốn của người phụ nữ xảy ra vào thời điểm nào thì hành vi giao cấu của nam giới bị coi là phạm tội hiếp dâm? Ở nước ta, từ trước đến nay chưa có văn bản nào quy định cụ thể về vấn

đề này “Ở một số nước như Anh, Australia, Xcotlen, xứ Uên, pháp luật quy

định rõ thái độ trái ý muốn của người phụ nữ phải xảy ra trước khi có hành vi giao cấu Nếu người đàn ông đang giao cấu, người phụ nữ mới biểu lộ thái

độ trái ý muốn thì trường hợp này người đàn ông không phạm tội hiếp dâm, vì thái độ của người phụ nữ phải là trái ý muốn thực sự”.(22) Tác giả cũng đồng

ý với quan điểm này Theo đó, hành vi giao cấu chỉ bị coi là trái ý muốn nạn nhân khi nạn nhân thể hiện thái độ trái ý muốn trước khi thực hiện hành vi này Như vậy mới là trái ý muốn thực sự

Theo quy định của khoản 1, Điều 111 BLHS năm 1999, mặt khách

quan của tội hiếp dâm gồm hai dấu hiệu: dấu hiệu dùng vũ lực, đe dọa dùng

vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc thủ đoạn khác và dấu hiệu giao cấu trái ý muốn của nạn nhân Về ý nghĩa của hai dấu hiệu này còn nhiều quan điểm khác nhau:

Quan điểm thứ nhất cho rằng trong cấu thành tội phạm (CTTP) của tội

hiếp dâm, dấu hiệu dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân đều là hành vi khách quan Vì vậy, tội hiếp dâm là tội có CTTP hình thức.(23)

Quan điểm thứ hai cho rằng trong CTTP của tội hiếp dâm, dấu hiệu

dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc thủ đoạn khác là hành vi khách quan, còn dấu hiệu giao cấu trái ý muốn của nạn nhân là mục đích phạm tội Vì vậy, tội hiếp dâm

là tội có CTTP hình thức.(24)

Quan điểm thứ ba cho rằng trong CTTP của tội hiếp dâm, dấu hiệu

dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc lợi dụng tình trạng không thể tự vệ được của nạn nhân hoặc thủ đoạn khác là hành vi khách quan, còn dấu hiệu giao cấu trái ý muốn của nạn nhân vừa là hành vi khách quan, vừa là hậu quả

Vì vậy, tội hiếp dâm là tội có CTTP vật chất.(25)

Về vấn đề này, tác giả cho rằng: Trong tội hiếp dâm, dấu hiệu quan trọng nhất và cần quan tâm nhất là dấu hiệu giao cấu trái ý muốn của nạn nhân Đây là dấu hiệu đặc trưng của tội hiếp dâm, cho phép phân biệt tội hiếp dâm với những tội khác Tuy nhiên, để giao cấu trái ý muốn của nạn nhân,

(23)

Xem: Trường Đại học Luật Hà Nội (2014), Giáo trình luật hình sự Việt Nam, (1), Nxb Công an nhân dân,

Hà Nội, tr 428-429; Đại học Quốc gia Hà Nội, Khoa Luật (2007), Giáo trình luật hình sự Việt Nam (phần các tội phạm), Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, tr 142-143; Cao Thị Oanh (chủ biên, 2013), Giáo trình Luật Hình sự Việt Nam - Phần các tội phạm (dùng trong các trường đại học chuyên ngành luật, an ninh, công an), Nxb Giáo dục Việt Nam, Hà Nội, tr 50; Nguyễn Hiển Khanh (2004), “Về tội hiếp dâm theo quy định tại Điều 111 Bộ luật hình sự”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, (2), tr 57-58; Đỗ Việt Cường (2008), “Một vài ý kiến trao đổi về tội “Hiếp dâm” theo quy định tại Điều 111 Bộ luật hình sự”, Tạp chí Kiểm sát, (23), tr 32; Ban biên tập Tạp chí Tòa án nhân dân (2010), “Về bài ‘A có phạm tội hiếp dâm?”, Tạp chí Tòa án nhân dân, (22), tr.28