Chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

Cụ thể là: Thứ nhất, nếu dựa vào tiêu chí đối tượng tác động của hành vi vi phạm, có thể phân chia vi phạm pháp luật về KTNN thành hai nhóm, bao gồm: - Các hành vi vi phạm điều cấm của

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

VŨ LẬP CÔNG

CHẾ TÀI XỬ LÝ HÀNH VI VI PHẠM PHÁP LUẬT

KIỂM TOÁN NHÀ NƯỚC

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Văn Tuyến

HÀ NỘI - 2016

MỤC LỤC

Chương 1: Những vấn đề lý luận về chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp

luật KTNN

7

1.1 Những vấn đề lý luận về vi phạm pháp luật KTNN 7 1.2 Những vấn đề lý luận về chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật

KTNN

15

1.3 Qui định của các nước về chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật

KTNN và bài học cho Việt Nam

luật KTNN và nguyên nhân của các hạn chế, bất cập đó

Chương 3: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện nâng cao hiệu quả áp

dụng chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật KTNN ở Việt Nam

LỜI MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Luật Kiểm toán nhà nước (KTNN) năm 2015 được Quốc hội thông qua

và có hiệu lực từ ngày 01 tháng 01 năm 2016 với sự kế thừa Luật Kiểm toán nhà nước năm 2005, có sự vận dụng Luật Kiểm toán của một số nước trên thế giới, đảm bảo phù hợp với quy định của Tổ chức Quốc tế các Cơ quan Kiểm toán tối cao (INTOSAI) và Tổ chức các Cơ quan Kiểm toán tối cao châu Á (ASOSAI) và thực tiễn hiện nay ở nước ta Luật Kiểm toán nhà nước 2015 là

cơ sở pháp lý quan trọng để xây dựng Kiểm toán nhà nước trở thành một công

cụ hữu hiệu của Nhà nước trong kiểm tra, giám sát tài chính công, tài sản công; chống tham nhũng, thất thoát, lãng phí; phát hiện và ngăn chặn hành vi

vi phạm pháp luật; nâng cao hiệu quả sử dụng ngân sách, tiền và tài sản nhà nước, góp phần làm minh bạch và lành mạnh hoá nền tài chính quốc gia

Cùng với việc Kiểm toán nhà nước được hiến định trong Hiến pháp năm 2013, Luật Kiểm toán nhà nước năm 2015 là bước tiến dài trong quá trình xây dựng pháp luật Kiểm toán nhà nước ở Việt Nam Tuy nhiên, để Luật Kiểm toán nhà nước được tuân thủ, cần có một hệ thống chế tài đủ mạnh nhằm răn đe, phòng ngừa, xử lý vi phạm có thể xảy ra

Điều 73 Luật KTNN 2005 quy định: “1 Mọi hành vi vi phạm pháp luật

về kiểm toán nhà nước phải được xử lý kịp thời, nghiêm minh; 2 Cơ quan điều tra, Viện kiểm sát nhân dân, Toà án nhân dân có trách nhiệm xem xét kiến nghị của Kiểm toán Nhà nước để xử lý vi phạm pháp luật theo thẩm quyền.” Điều 71 Luật Kiểm toán nhà nước năm 2015 quy định: “Cơ quan, tổ chức, cá nhân có hành vi vi phạm pháp luật về kiểm toán nhà nước thì tùy theo tính chất, mức độ vi phạm mà bị xử lý theo quy định của pháp luật”

Các quy định nêu trên cho thấy pháp luật về kiểm toán nhà nước ở Việt Nam đã có những quy định về chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật về Kiểm toán nhà nước Song, qua thực tiễn áp dụng các chế tài này đối với hành

vi vi phạm pháp luật về Kiểm toán nhà nước cũng cho thấy các quy định về

chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật về kiểm toán nhà nước đã bắt đầu bộc lộ những hạn chế, bất cập cần được nghiên cứu để hoàn thiện Điều này thể hiện ở chỗ, nhiều hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước vẫn thiếu các cơ chế bảo đảm thi hành, các chế tài cụ thể đối với các hành vi vi phạm, vừa thiếu vừa không cụ thể, khó áp dụng dẫn đến việc áp dụng còn tùy tiện, thiếu cơ chế kiểm tra giám sát nên nhiều hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước không xử lý được, làm hạn chế tính hiệu quả của pháp luật kiểm toán nhà nước, làm giảm hiệu lực, hiệu quả hoạt động của Kiểm toán nhà nước với vị thế là cơ quan kiểm tra tài chính nhà nước cao nhất của quốc gia

Để nâng cao hiệu quả của pháp luật kiểm toán nhà nước và hoạt động của cơ quan Kiểm toán nhà nước với vai trò là công cụ kiểm tra tài chính công, tài sản công quan trọng của nhà nước, đòi hỏi phải có một hệ thống chế tài đầy đủ, có tính khả thi cao đảm bảo xử lý nghiêm minh các hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước Việc nghiên cứu một cách đầy đủ, đưa

ra các giải pháp hoàn thiện, nâng cao hiệu quả áp dụng chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước là hết sức cần thiết cả về lý luận và thực tiễn

Từ nhận thức trên đây, học viên đã quyết định lựa chọn vấn đề “Chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước” làm đề tài nghiên

cứu cho luận văn thạc sĩ của mình, ngõ hầu đóng góp một phần nhỏ bé vào việc hoàn thiện pháp luật về chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước hiện nay ở Việt Nam

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Từ khi thành lập Kiểm toán nhà nước đến nay, có một số công trình nghiên cứu về pháp luật kiểm toán nhà nước, như:

- Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bộ năm 2002: “Phương hướng và

giải pháp xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật về kiểm toán nhà nước”, do

Ông Hà Ngọc Son, Phó Tổng Kiểm toán nhà nước làm chủ nhiệm;

- Đề tài nghiên cứu khoa học cấp bộ năm 2008: “Cơ sở lý luận và thực

tiễn sửa đổi, bổ sung Luật Kiểm toán nhà nước”, do Ông Hoàng Văn Chương,

Vụ trưởng Vụ Pháp chế làm chủ nhiệm;

- Đề tài “Hoàn thiện pháp luật về kiểm toán nhà nước đáp ứng yêu cầu xây

dựng Nhà nước pháp quyền XHCN Việt Nam” - Luận án Tiến sỹ Luật học của ông

Đặng Văn Hải, Học viện Chính trị Quốc gia Hồ Chí Minh…

Ngoài các công trình nghiên cứu quy mô lớn trên đây, đã có một số công trình nghiên cứu ở cấp độ luận văn thạc sĩ hoặc bài báo đăng tải trên các tạp chí chuyên ngành có liên quan đến pháp luật về kiểm toán nhà nước Tuy nhiên, cho đến nay, chưa có một công trình khoa học nào ở cấp độ luận văn thạc sĩ luật học nghiên cứu trực tiếp, riêng biệt về chế tài đối với các hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước Vì vậy, có thể cho rằng đề tài của tác giả đáp ứng các yêu cầu về “tính mới” của một luận văn thạc sĩ so với các công trình

đã công bố liên quan đến pháp luật về Kiểm toán nhà nước nói chung và chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước nói riêng

3 Mục đích nghiên cứu của đề tài

Mục đích nghiên cứu của đề tài là nhằm làm rõ cơ sở lý luận và thực tiễn của việc xác định chế tài đối với các hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước; đánh giá thực trạng về chế tài và áp dụng chế tài kể từ khi ban hành Luật Kiểm toán nhà nước năm 2005 đến nay; chỉ ra những điểm còn hạn chế, bất cập của pháp luật về chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước để có căn cứ cho việc đề xuất các giải pháp hoàn thiện pháp luật về chế tài và nâng cao hiệu quả áp dụng chế tài

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là các quan điểm, học thuyết liên quan đến chủ đề kiểm toán nhà nước, pháp luật về kiểm toán nhà nước, các hành vi

vi phạm và chế tài xử lý vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước Ngoài ra, đối tượng nghiên cứu của đề tài còn bao gồm các quy định về chế tài xử lý hành

vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước ở Việt Nam cũng như ở một số quốc gia trên thế giới và thực tiễn áp dụng chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật

về Kiểm toán nhà nước ở Việt Nam trong thời gian kể từ khi thành lập cơ quan Kiểm toán nhà nước (1994) đến nay

Phạm vi nghiên cứu của đề tài tập trung vào việc làm rõ cơ sở lý luận,

cơ sở pháp lý và cơ sở thực tiễn của việc áp dụng và hoàn thiện hệ thống chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước qua các thời kỳ, trong

đó các nghiên cứu tập trung nhấn mạnh vào giai đoạn tổ chức thực thi Luật Kiểm toán nhà nước đến nay

5 Các câu hỏi nghiên cứu và giả thuyết nghiên cứu của đề tài

Để đạt được mục đích nghiên cứu và phù hợp với đối tượng, phạm vi nghiên cứu trên đây, đề tài xác định các câu hỏi nghiên cứu cần được giải quyết trong đề tài bao gồm:

- Cơ sở lý luận và cơ sở pháp lý của việc áp dụng chế tài xử lý vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước ở Việt Nam hiện nay như thế nào?

- Cơ sở thực tiễn, để hoàn thiện hệ thống chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước ở Việt Nam trong giai đoạn hiện nay?

- Cần áp dụng những giải pháp nào để hoàn thiện pháp luật về chế tài

xử lý hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước và nâng cao hiệu quả áp dụng chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước ở Việt Nam hiện nay?

Để trả lời các câu hỏi trên đây, tác giả luận văn đưa ra một số giả thuyết nghiên cứu như sau:

Thứ nhất, giả thuyết rằng lý luận về chế tài đối với hành vi vi phạm

pháp luật Kiểm toán nhà nước chưa được hoàn thiện, cần được tiếp tục nghiên cứu, làm rõ hơn các khía cạnh lý thuyết về chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật về Kiểm toán nhà nước

Thứ hai, giả thuyết rằng cơ sở pháp lý của việc áp dụng chế tài đối với

hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước đang thể hiện những hạn chế, bất cập so với yêu cầu, đòi hỏi của thực tiễn đời sống, cần được nghiên cứu để hoàn thiện và tháo gỡ các khó khăn, vướng mắc trong quá trình áp dụng

6 Các phương pháp nghiên cứu

Thực hiện đề tài này, tác giả chủ trương sử dụng các phương pháp nghiên cứu cụ thể sau đây:

- Phương pháp phân tích; tổng hợp; khái quát hóa được sử dụng ở cả 3 chương của đề tài nhằm hệ thống hóa cơ sở lý luận, đánh giá thực trạng và đề xuất các quan điểm, giải pháp hoàn thiện, nâng cao hiệu quả áp dụng chế tài

xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

- Phương pháp lịch sử; thống kê; so sánh đối chiếu được sử dụng ở Chương 2 nhằm đánh giá thực trạng hệ thống chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước và thực tiễn áp dụng trong thời gian qua

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của đề tài

Về mặt khoa học, đề tài là công trình nghiên cứu đầu tiên về cơ sở lý

luận và thực tiễn của chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước Góp phần làm sáng tỏ cơ sở lý luận, thống nhất nhận thức về khái niệm

và đặc điểm của chế tài pháp luật Kiểm toán nhà nước Xác lập các tiêu chí và điều kiện đảm bảo hoàn thiện, nâng cao hiệu quả áp dụng chế tài pháp luật Kiểm toán nhà nước nói riêng, pháp luật về Kiểm toán nhà nước ở nước ta nói chung, góp phần làm phong phú thêm lý luận về hoàn thiện, nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật trong lĩnh vực cụ thể

Về mặt thực tiễn, đề tài là tài liệu tham khảo có giá trị và đáng tin cậy

đối với các cơ quan nhà nước có thẩm quyền trong việc xây dựng pháp luật về Kiểm toán nhà nước nói chung, hoàn thiện và nâng cao hiệu quả áp dụng chế tài pháp luật Kiểm toán nhà nước nói riêng; có thể sử dụng làm tài liệu phục

vụ việc nghiên cứu, xây dựng các văn bản quy phạm pháp luật quy định về các chế tài xử lý vi phạm pháp luật về Kiểm toán nhà nước

8 Kết cấu của đề tài

Để thực hiện được mục tiêu nghiên cứu của đề tài, ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được thiết kế thành 3

chương như sau:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước

Chương 2: Thực trạng pháp luật về chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước ở Việt Nam và thực tiễn áp dụng

Chương 3: Một số kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng chế tài

xử lý hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước ở Việt Nam

Chương 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ TÀI XỬ LÝ HÀNH VI VI PHẠM

PHÁP LUẬT KIỂM TOÁN NHÀ NƯỚC

1.1 Những vấn đề lý luận về vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

1.1.1 Khái niệm vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

Vi phạm pháp luật là hành vi do chủ thể có năng lực chịu trách nhiệm pháp lý thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý xâm phạm đến các quan hệ xã hội được pháp luật bảo vệ và phải chịu chế tài thích hợp

Về phương diện lý thuyết, hành vi vi phạm pháp luật được cấu thành các yếu tố cơ bản như: có lỗi của chủ thể thực hiện hành vi (mặt chủ quan); tính trái pháp luật (mặt khách quan); được thực hiện bởi chủ thể có năng lực chịu trách nhiệm pháp lý (chủ thể); xâm phạm đến các quan hệ xã hội được pháp luật bảo vệ (khách thể) Trên nguyên tắc, các yếu tố (dấu hiệu) này phải được quy định trong các văn bản quy phạm pháp luật có liên quan thuộc các lĩnh vực pháp luật như pháp luật hình sự, pháp luật dân sự, pháp luật hành chính, pháp luật lao động

Các hành vi vi phạm pháp luật đều là những sự kiện pháp lý, gây nên những hậu quả nhất định cho trật tự xã hội, nó có thể dẫn đến việc làm xuất hiện, thay đổi, hoặc đình chỉ những quan hệ pháp luật nhất định Khi một tổ chức hay cá nhân thực hiện hành vi vi phạm pháp luật, về nguyên tắc, Nhà nước sẽ buộc họ phải gánh chịu những hậu quả bất lợi nhất định Việc làm này nhằm mục đích khôi phục lại trật tự pháp luật đã bị xâm phạm, đồng thời giáo dục tổ chức, cá nhân vi phạm cũng như toàn thể cộng đồng ý thức tuân thủ pháp luật Hậu quả pháp lý bất lợi mà tổ chức, cá nhân vi phạm phải gánh chịu thể hiện ở việc họ bị buộc phải thực hiện các biện pháp chế tài đã được quy định trong pháp luật Tương ứng với mỗi loại vi phạm pháp luật là một hình thức trách nhiệm pháp lý nhất định

Luật KTNN là luật chuyên ngành trong lĩnh vực pháp luật kinh tế, do vậy, hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước là vi phạm pháp luật trong một lĩnh vực cụ thể Giữa vi phạm pháp luật nói chung và vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước nói riêng có mối quan hệ chặt chẽ với nhau - đó là mối quan hệ giữa cái chung và cái riêng, cái đặc thù Khi áp dụng chung vào những trường hợp cụ thể phải chú ý những những điều kiện, hoàn cảnh, những mặt, những thuộc tính riêng có của sự vật, hiện tượng để đề ra biện pháp cho phù hợp nhằm thúc đẩy sự phát triển của sự vật, hiện tượng; đồng thời tránh được bệnh giáo điều, xa rời thực tế

Trong thực tế hoạt động kiểm toán luôn có những hành vi cố ý hay vô ý

vi phạm các quy định của Nhà nước về hoạt động KTNN Các hành vi đó chính là các hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước, xâm phạm đến trật tự quản lý nhà nước về hoạt động KTNN Các hành vi vi phạm pháp luật này tuỳ theo tính chất, mức độ vi phạm đều phải bị xử lý, có những hành vi bị

xử lý hình sự khi gây nguy hiểm lớn cho xã hội và có đủ yếu tố cấu thành tội phạm như các hành vi tham nhũng, hối lộ, lạm dụng chức vụ quyền hạn chiếm đoạt tài sản trong hoạt động kiểm toán Tuy nhiên, đa số các hành vi vi phạm pháp luật KTNN không phải là tội phạm mà là vi phạm có tính chất hành chính hoặc vi phạm kỷ luật công chức, công vụ và cần phải bị xử lý theo quy định của pháp luật về xử lý vi phạm hành chính và xử lý kỷ luật đối với cán bộ, công chức, viên chức Nhà nước; nếu hành vi vi phạm gây thiệt hại cho các đối tượng có liên quan thì phải bồi thường thiệt hại đã gây ra

Từ những phân tích nêu trên, có thể đưa ra khái niệm về vi phạm pháp luật KTNN, như sau:

Vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước là hành vi làm trái các quy định của pháp luật Kiểm toán nhà nước và các quy định pháp luật khác có liên quan, do cá nhân, tổ chức thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý, xâm phạm đến các quan hệ xã hội được pháp luật bảo vệ và do đó phải chịu chế tài tương xứng với tính chất và mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi vi phạm

1.1.2 Phân loại vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước và ý nghĩa của

sự phân loại

1.1.2.1 Phân loại vi phạm

Về phương diện lý thuyết, việc phân loại vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước có thể dựa trên nhiều tiêu chí khác nhau Cụ thể là:

Thứ nhất, nếu dựa vào tiêu chí đối tượng tác động của hành vi vi phạm,

có thể phân chia vi phạm pháp luật về KTNN thành hai nhóm, bao gồm:

- Các hành vi vi phạm điều cấm của pháp luật: Loại hành vi vi phạm

này tác động đến các điều cấm được quy định trong Luật KTNN và các luật lệ khác có liên quan, bao gồm các hành vi sách nhiễu, gây khó khăn, phiền hà cho đơn vị được kiểm toán; can thiệp trái pháp luật vào hoạt động bình thường của đơn vị được kiểm toán; đưa, nhận, môi giới hối lộ; báo cáo sai lệch, không đầy đủ kết quả kiểm toán; lợi dụng chức vụ, quyền hạn để vụ lợi; tiết lộ bí mật nhà nước, bí mật nghề nghiệp của đơn vị được kiểm toán; tiết lộ thông tin về tình hình và kết quả kiểm toán chưa được công bố chính thức của KTNN, Kiểm toán viên nhà nước và cộng tác viên KTNN; từ chối cung cấp thông tin, tài liệu phục vụ cho cuộc kiểm toán theo yêu cầu của KTNN và Kiểm toán viên nhà nước; cản trở công việc của KTNN và Kiểm toán viên nhà nước; báo cáo sai lệch, không trung thực, không đầy đủ, kịp thời hoặc thiếu khách quan thông tin liên quan đến cuộc kiểm toán của KTNN; mua chuộc, đưa hối lộ cho Kiểm toán viên nhà nước và cộng tác viên KTNN; che giấu các hành vi vi phạm pháp luật về tài chính công, tài sản công của đơn vị được kiểm toán và

tổ chức, cá nhân có liên quan và các hành vi can thiệp trái pháp luật vào hoạt động kiểm toán, kết quả kiểm toán

- Các hành vi vi phạm nghĩa vụ: Loại hành vi này có đối tượng tác

động là các nghĩa vụ phải thực hiện theo quy định của pháp luật KTNN nhưng người vi phạm đã không thực hiện các nghĩa vụ này Có thể liệt kê một số hành vi vi phạm pháp luật KTNN thuộc loại này bao gồm: các hành vi không chấp hành quyết định kiểm toán; không lập và gửi đầy đủ, kịp thời báo cáo tài

chính, báo cáo tình hình thực hiện, quyết toán vốn, quản lý dự án đầu tư; kế hoạch thu, chi; báo cáo tình hình chấp hành và quyết toán ngân sách cho KTNN theo yêu cầu; không cung cấp đầy đủ, kịp thời các thông tin, tài liệu cần thiết để thực hiện việc kiểm toán theo yêu cầu của KTNN, Kiểm toán viên

nhà nước hoặc cung cấp thông tin, tài liệu thiếu chính xác, trung thực, khách

quan; trả lời và giải trình không đầy đủ, kịp thời các vấn đề do Đoàn kiểm toán, Kiểm toán viên nhà nước yêu cầu liên quan đến nội dung kiểm toán;

không ký biên bản kiểm toán của đơn vị được kiểm toán

Thứ hai, nếu phân loại theo bản chất pháp lý của hành vi vi phạm có

thể chia vi phạm pháp luật KTNN thành 4 loại, bao gồm: Vi phạm hình sự, vi phạm hành chính, vi phạm dân sự và vi phạm kỷ luật

- Vi phạm hình sự: là hành vi nguy hiểm cho xã hội được quy định

trong Bộ luật hình sự, do người có năng lực trách nhiệm hình sự thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý, xâm phạm độc lập, chủ quyền, thống nhất, toàn vẹn lãnh thổ của Tổ quốc, xâm phạm chế độ nhà nước xã hội chủ nghĩa, chế độ kinh tế

và sở hữu xã hội chủ nghĩa, xâm phạm tính mạng, sức khỏe, danh dự, nhân phẩm, tự do, tài sản, các quyền và lợi ích hợp pháp khác của công dân, xâm phạm những lĩnh vực khác của trật tự pháp luật xã hội chủ nghĩa

Vi phạm hình sự pháp luật KTNN là những hành vi vi phạm các quy định của pháp luật KTNN với lỗi cố ý hoặc vô ý, xâm phạm chế độ kinh tế, trật tự pháp luật và sở hữu của nhà nước, của công dân, có đủ yếu tố cấu thành tội phạm Luật KTNN không quy định vi phạm nào là vi phạm hình sự, đối chiếu với quy định trong Bộ luật Hình sự, các hành vi sau đây được quy định trong Luật KTNN nếu đủ yếu tố cấu thành tội phạm sẽ bị xử lý hình sự: đưa hối lộ, môi giới hối lộ, nhận hối lộ; lợi dụng chức vụ, quyền hạn trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ vì vụ lợi; lạm quyền trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ vì vụ lợi; lợi dụng chức vụ, quyền hạn gây ảnh hưởng với người khác

để trục lợi; che dấu các hành vi vi phạm pháp luật về tài chính, ngân sách…

- Vi phạm pháp luật dân sự: là những hành vi xâm phạm tới những

quan hệ tài sản và những quan hệ nhân thân có liên quan với chúng trong lĩnh vực hợp đồng hoặc ngoài hợp đồng Trách nhiệm do vi phạm pháp luật dân sự được quy định bởi các quy phạm pháp luật dân sự và nhiều ngành luật khác nhằm phục hồi lại những quan hệ bị vi phạm, nhằm thực hiện những nghĩa vụ chưa được thực hiện Vi phạm dân sự trong hoạt động kiểm toán là những hành vi trái pháp luật của KTNN, Kiểm toán viên nhà nước gây thiệt hại cho đơn vị được kiểm toán hoặc các tổ chức cá nhân có liên quan Ngoài việc bị

xử lý kỷ luật hoặc truy cứu trách nhiệm hình sự, tuỳ theo tính chất, mức độ vi phạm, KTNN, Kiểm toán viên nhà nước phải bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật Đối tượng bị thiệt hại có quyền yêu cầu KTNN, Kiểm toán viên nhà nước bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật

- Vi phạm hành chính: cũng là những hành vi nguy hiểm cho xã hội do cá

nhân, tổ chức thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý, xâm phạm các quy tắc quản

lý nhà nước nhưng không phải là tội phạm hình sự và theo quy định của pháp luật phải bị xử phạt hành chính Vi phạm hành chính trong lĩnh vực KTNN là hành vi do tổ chức, cá nhân thực hiện với lỗi cố ý hoặc vô ý vi phạm các quy định của pháp luật KTNN mà không phải là tội phạm và phải bị xử phạt hành chính theo quy định của pháp luật Luật Xử lý vi phạm hành chính 2013 không

có quy định về vi phạm hành chính trong lĩnh vực KTNN, trên cơ sở các quy định hiện hành của Luật KTNN, Luật xử lý vi phạm hành chính có thể khái quát vi phạm hành chính trong lĩnh vực KTNN theo 03 nhóm hành vi: Hành vi

vi phạm các điều cấm, vi phạm các nghĩa vụ, vi phạm các quy định về trách nhiệm thực hiện nhiệm vụ, trách nhiệm báo cáo, giải trình… Nghị định

số 81/2013/NĐ-CP ngày 19/7/2013 của Chính phủ quy định chi tiết một số điều và biện pháp thi hành Luật Xử lý vi phạm hành chính không quy định xử

lý hành chính đối với “cán bộ, công chức, viên chức thực hiện hành vi vi

phạm khi đang thi hành công vụ, nhiệm vụ và hành vi vi phạm đó thuộc công

vụ, nhiệm vụ được giao” Do đó, chỉ các hành vi vi phạm pháp luật KTNN mà

chưa đến mức phải xử lý hình sự của các đối tượng không phải là cán bộ, công chức, viên chức nhà nước mới được coi là vi phạm hành chính trong lĩnh

vực KTNN

- Vi phạm kỷ luật: là những hành vi xâm hại tới chế độ kỷ luật lao

động, kỷ luật công vụ, kỷ luật học tập, kỷ luật quân đội gây thiệt hại cho hoạt động bình thường của các cơ quan nhà nước, tổ chức kinh tế, đơn vị sự nghiệp, trường học và những tổ chức công khác của cán bộ, công chức Vi phạm này có thể là hành động (cán bộ, công chức vi phạm các quy định về điều cấm) hoặc không hành động (không thực hiện nghĩa vụ và trách nhiệm) Chỉ cần có hành vi hành động hoặc không hành động cùng các dấu hiệu khác của cấu thành vi phạm kỷ luật là đã có thể truy cứu trách nhiệm kỷ luật bất

luận hậu quả đã xảy ra hay chưa Vi phạm kỷ luật trong hoạt động kiểm toán

là các hành vi của công chức, Kiểm toán viên nhà nước, cán bộ, công chức, viên chức của các đơn vị được kiểm toán và các cơ quan, tổ chức có liên quan

vi phạm các quy định của pháp luật KTNN mà chưa đến mức phải xử lý hình

sự

Thứ ba, nếu phân loại vi phạm theo thẩm quyền xử lý, có thể phân chia

thành các loại sau đây:

- Vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước thuộc thẩm quyền xử lý của cơ quan KTNN: Đây là những vi phạm do đơn vị, cá nhân thuộc KTNN thực hiện

mà chưa đến mức phải truy cứu trách nhiệm hình sự hoặc không thuộc trường hợp áp dụng các loại trách nhiệm pháp lý khác Luật KTNN không quy định

cụ thể những loại hành vi vi phạm nào thì thuộc thẩm quyền xử lý của KTNN, tuy nhiên KTNN là cơ quan tuyển dụng công chức, theo quy định của Luật Cán bộ, công chức, trong phạm vi nhiệm vụ, quyền hạn của mình KTNN chịu trách nhiệm thực hiện việc quản lý nhà nước về công chức, do đó KTNN xử lý hành vi vi phạm công chức, công vụ nói chung và vi phạm pháp luật KTNN ở mức độ kỷ luật đối với các cá nhân là công chức, viên chức, người lao động thuộc thẩm quyền quản lý của cơ quan KTNN Theo đó, các vi phạm thuộc thẩm quyền xử lý của KTNN, bao gồm: Vi phạm các điều cấm đối với Kiểm toán viên nhà nước, vi phạm trách nhiệm của công chức trong hoạt động kiểm toán theo quy định của Luật KTNN, vi phạm của các Đoàn kiểm toán, Kiểm

toán viên nhà nước và các thành viên khác của Đoàn kiểm toán trong việc chấp hành quy trình, chuẩn mực kiểm toán, quy chế làm việc, quy chế tổ chức

và hoạt động của Đoàn kiểm toán, quy tắc ứng xử và đạo đức hành nghề của Kiểm toán viên nhà nước Cũng với các hành vi này mặc dù người thực hiện hành vi vi phạm thuộc thẩm quyền quản lý của KTNN nhưng tính chất và mức

độ của hành vi vi phạm không thuộc trường hợp áp dụng chế tài kỷ luật mà đã cấu thành tội phạm hoặc gây thiệt hại… thì phải áp dụng chế tài hình sự, dân

sự, khi đó các trường hợp này không thuộc thẩm quyền xử lý của KTNN mà thuộc thẩm quyền của các cơ quan bảo vệ pháp luật

- Vi phạm thuộc thẩm quyền xử lý của các đơn vị được kiểm toán: là

các vi phạm pháp luật KTNN của các đơn vị, cá nhân được kiểm toán Bao gồm các hành vi vi phạm các điều cấm và nghĩa vụ của đơn vị được kiểm toán quy định trong Luật KTNN và các văn bản pháp luật khác, nhưng theo quy định của pháp luật hiện hành cơ quan KTNN không có thẩm quyền xử lý vi phạm hành chính nên vi phạm của các đối tượng này nếu chưa đến mức phải

xử lý hình sự thì khi KTNN phát hiện sẽ kiến nghị cơ quan chủ quản của đơn

vị, cá nhân được kiểm toán xử lý kỷ luật theo quy định

- Vi phạm thuộc thẩm quyền xử lý của Tòa án: là những vi phạm pháp

luật KTNN ở mức độ phải xử lý hình sự của các cá nhân trong và ngoài KTNN Do vi phạm này có thể xảy ra trên phạm vi cả nước nên hành vi vi phạm phát sinh tại địa phương nào thì cơ quan bảo vệ pháp luật ở địa phương

đó thụ lý Cơ quan KTNN, các đơn vị được kiểm toán và các cơ quan có liên quan khi phát hiện vi phạm sẽ chuyển giao cho cơ quan công an cùng cấp thụ

Thứ tư, nếu phân loại theo chủ thể vi phạm có thể phân chia thành bốn

loại, như sau:

- Chủ thể vi phạm là các tổ chức, cá nhân được kiểm toán: các cơ quan

đơn vị, tổ chức, cá nhân trực tiếp quản lý sử dụng tài chính, tài sản công trực tiếp chịu sự kiểm tra của cơ quan Kiểm toán nhà nước, có nghĩa vụ tuân thủ đầy đủ các quy định của pháp luật KTNN liên quan đến việc kiểm tra, xử lý của cơ quan KTNN vi phạm các điều cấm, vi phạm nghĩa vụ chấp hành pháp

- Chủ thể vi phạm là tổ chức, cá nhân khác: các chủ thể có liên quan

đến hoạt động kiểm toán rất nhiều, như: các tổ chức cá nhân có liên quan đến việc thu chi ngân sách nhà nước, sử dụng tài chính, tài sản công hoặc bất ký ai

có thể can thiệp vào hoạt động kiểm toán nhằm làm sai lệch kết quả kiểm toán, cản trở, gây khó khăn cho hoạt động kiểm toán

Theo quy định hiện hành vi phạm của các chủ thể tùy theo mức độ có thể bị xử lý hình sự, xử lý kỷ luật, nếu gây thiệt hại phải bồi thường theo pháp luật dân sự

1.1.2.2 Ý nghĩa của sự phân loại

Việc phân loại các hành vi phạm làm cơ sở lý luận cho việc xác định trách nhiệm pháp lý đối với hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước, đồng thời giúp các cơ quan nhà nước có thẩm quyền xây dựng các chế tài xử

lý phù hợp với mức độ vi phạm và tính toán đến hậu quả pháp lý cũng như trách nhiệm của các bên liên quan Cụ thể là đối với các vi phạm ở mức độ chưa gây hậu quả nghiêm trọng có thể xem xét tính chất của vi phạm cũng như tính chất của mối quan hệ pháp luật để xem xét đưa vi phạm đó vào xử lý

ở hình thức kỷ luật, hành chính, nếu các vi phạm thuộc tính chất của quan hệ dân sự sẽ xử lý theo chế tài dân sự và mức độ nghiêm trọng cao nhất sẽ được cân nhắc xử lý ở chế tài hình sự, theo đó tùy theo tính chất của từng loại vi phạm trong hoạt động kiểm toán sẽ có các loại chế tài tương ứng để xử lý Do vậy, việc phân loại hành vi vi phạm có ý nghĩa trong việc xác định chế tài xử

lý xét ở ý nghĩa thực tiễn

1.2 Những vấn đề lý luận về chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

1.2.1 Khái niệm và đặc điểm của chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

Chế tài là biện pháp trừng phạt về mặt pháp lý do Nhà nước áp dụng đối với chủ thể có hành vi vi phạm pháp luật, dưới hình thức hành động hoặc không hành động Việc áp dụng chế tài cũng phụ thuộc vào những đặc điểm của lợi ích mà pháp luật cần bảo vệ Căn cứ vào tính chất của hành vi vi phạm, mức độ thiệt hại và những vấn đề khác có liên quan, chế tài gồm có các hình thức phổ biến như: chế tài trừng trị (trong lĩnh vực hình sự), chế tài khôi phục trạng thái pháp lý ban đầu (trong lĩnh vực hành chính, dân sự), chế tài bảo vệ và chế tài bảo đảm (trong lĩnh vực hành chính, kinh tế, dân sự) và chế tài vô hiệu hóa

Về lý thuyết, chế tài là bộ phận không thể thiếu trong một quy phạm pháp luật, nhằm đảm bảo tính nghiêm minh của pháp luật, nhằm đảm bảo trật

tự an toàn xã hội Chế tài thể hiện thái độ của Nhà nước đối với những hành vi

vi phạm pháp luật và có tác dụng phòng ngừa, giáo dục để đảm bảo việc tuân thủ pháp luật, góp phần thực hiện mục đích quản lý của Nhà nước trong mọi lĩnh vực: chính trị, kinh tế, văn hóa, xã hội, quốc phòng, an ninh trong từng giai đoạn cụ thể Thông thường, chế tài gắn liền với quy phạm pháp luật,

nhưng cũng có khi tồn tại độc lập ở một vài điều cuối của văn bản pháp luật

đó hoặc các văn bản pháp luật khác

Trong thực tiễn hoạt động kiểm toán thường xảy ra các hành vi vi phạm pháp luật KTNN, bao gồm các hành vi vi phạm các điều cấm, vi phạm nghĩa

vụ và trách nhiệm của các đơn vị, tổ chức, cá nhân trong và ngoài KTNN Để đảm bảo hoạt động kiểm toán diễn ra theo đúng pháp luật, tăng cường pháp chế, nâng cao hiệu quả công tác của KTNN thì các hành vi vi phạm này tùy theo mức độ vi phạm cần phải được xử lý, muốn vậy cần phải có biện pháp xử

lý cụ thể đối với từng hành vi vi phạm, đó chính là các chế tài xử lý

Từ kết quả phân tích trên đây, có thể đưa ra định nghĩa về chế tài xử lý

vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước như sau:

Chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật KTNN là những biện pháp tác động mà Nhà nước sẽ áp dụng đối với chủ thể không thực hiện hoặc thực hiện không đúng các quy định của pháp luật về KTNN

Định nghĩa nêu trên cho thấy, ngoài những đặc điểm chung của chế tài

vi phạm pháp luật nói chung, chế tài xử lý vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước có những đặc điểm sau đây:

Một là, chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật KTNN phát sinh khi có

hành vi vi phạm pháp luật KTNN và như vậy các chế tài này chỉ được áp dụng đối với những hành vi vi phạm pháp luật KTNN mà không áp dụng với bất kỳ hành vi vi phạm pháp luật trong các lĩnh vực khác, kể cả trong lĩnh vực kiểm toán nói chung

Hai là, chế tài do vi phạm pháp luật KTNN gồm cả hình sự, kỷ luật,

dân sự… nên có những chế tài mang tính chất cưỡng chế, đối tượng vi phạm

có nghĩa vụ bắt buộc phải thực hiện các biện pháp xử lý của cơ quan nhà nước, như chế tài hình sự, kỷ luật; nhưng cũng có những chế tài mang tính chất thỏa thuận như trong trường hợp các bên tự thỏa thuận việc bồi thường thiệt hại do hành vi trái pháp luật của KTNN và Kiểm toán viên nhà nước gây

ra

Ba là, chế tài xử lý vi phạm pháp luật KTNN sẽ được áp dụng trực tiếp

đối với đối tượng vi phạm Về nguyên tắc khi có hành vi vi phạm, đối tượng

vi phạm trực tiếp chịu trách nhiệm đối với vi phạm gây ra Nhưng khi áp dụng chế tài dân sự với hành vi vi phạm pháp luật KTNN thì Nhà nước phải chịu trách nhiệm bồi thường, việc quy trách nhiệm bồi thường đối với công chức vi phạm thực hiện theo quy định riêng của Nhà nước đối với công chức và theo quy định của Luật Bồi thường nhà nước

Bốn là, chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật KTNN nhằm bảo vệ

quyền lực nhà nước, song cũng nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của đơn vị được kiểm toán, của tổ chức và cá nhân có liên quan Chế tài trước hết

là ngăn ngừa và hạn chế những hành vi vi phạm pháp luật KTNN, đảm bảo sự tuân thủ pháp luật KTNN đồng thời nó cũng nhằm bồi hoàn những thiệt hại do

cơ quan KTNN và Kiểm toán viên nhà nước gây ra

1.2.2 Các loại chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước - những điểm tương đồng và khác biệt

1.2.2.1 Các loại chế tài xử lý vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước

Có nhiều loại chế tài với các mức nặng nhẹ khác nhau để áp dụng tuỳ theo tính chất, mức độ của các xử sự trái pháp luật:

Chế tài hình sự đối với hành vi vi phạm pháp luật KTNN là biện pháp

cưỡng chế nghiêm khắc nhất của Nhà nước nhằm tước bỏ hoặc hạn chế quyền, lợi ích của người vi phạm pháp luật KTNN, được quy định trong Bộ luật Hình sự Nếu như ở các nước vi phạm hình sự trong lĩnh vực chuyên ngành có thể được quy định trong văn bản pháp luật của chính lĩnh vực đó, nhưng ở Việt Nam Bộ luật hình sự được coi là văn bản pháp luật duy nhất quy định về xử lý hình sự và được áp dụng để xử lý bất cứ vi phạm nào nếu gây nguy hiểm cho xã hội và chế tài hình sự về các tội phạm trong lĩnh vực KTNN cũng không nằm ngoài ngoại lệ này Bộ luật hình sự hiện nay không có chế tài

cụ thể đối với từng hành vi vi phạm pháp luật KTNN như các tội về thuế, môi trường, kế toán… nhưng có các điều khoản tương ứng để xử phạt vi phạm trong lĩnh vực này Tùy theo tính chất, mức độ vi phạm pháp luật KTNN các

hành vi này có thể bị phạt tù, cải tạo không giam giữ, phạt cảnh cáo… theo quy định của Bộ luật hình sự

Chế tài dân sự đối với hành vi vi phạm pháp luật KTNN là biện pháp

yêu cầu bồi thường thiệt hại do hành vi vi phạm pháp luật KTNN của KTNN

và Kiểm toán viên nhà nước gây thiệt hại về tài sản cho đơn vị được kiểm toán và các tổ chức, cá nhân có liên quan Theo quy định của Bộ luật dân sự

và các văn bản pháp luật về trách nhiệm bồi thường thiệt hại thì cơ quan nhà nước, công chức nhà nước trong quá trình thực thi công vụ có hành vi trái pháp luật gây thiệt hại đến quyền và lợi ích hợp pháp của cơ quan tổ chức và công dân thì phải bồi thường thiệt hại đã gây ra Theo đó KTNN, Kiểm toán viên nhà nước trong quá trình thực hiện hoạt động kiểm toán nếu có hành vi trái pháp luật, gây thiệt hại đến quyền và lợi ích hợp pháp của đơn vị được kiểm toán hoặc các cơ quan, đơn vị, tổ chức, cá nhân có liên quan thì phải bồi thường thiệt hại đã gây ra

Chế tài hành chính đối với hành vi vi phạm pháp luật KTNN: do hiện

nay Luật xử lý vi phạm hành chính 2013 không có quy định việc xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực KTNN nên chưa có chế tài hành chính đối với hành vi vi phạm pháp luật KTNN Căn cứ các quy định chung của Luật

Xử lý vi phạm hành chính, các Nghị định hướng dẫn và quy định của Luật KTNN, thì có thể định nghĩa về chế tài hành chính đối với hành vi vi phạm

pháp luật KTNN là các biện pháp xử lý đối với các doanh nghiệp và tổ chức

không thuộc hệ thống các cơ quan nhà nước, các cá nhân không phải là công chức, viên chức nhà nước có hành vi vi phạm pháp luật KTNN chưa đến mức phải xử lý hình sự Chế tài xử phạt gồm các hình thức phạt chính gồm: phạt

tiền, phạt cảnh cáo; hình thức phạt bổ sung, gồm: tịch thu tang vật, phương tiện vi phạm

Chế tài kỷ luật đối với hành vi vi phạm pháp luật KTNN là các biện

pháp kỷ luật áp dụng đối với công chức, viên chức của KTNN và của các cơ quan Nhà nước được kiểm toán có hành vi vi phạm pháp luật KTNN nhưng chưa đến mức phải xử lý hình sự Tùy theo tính chất, mức độ vi phạm sẽ bị áp

dụng các chế tài kỷ luật để xử lý theo một trong các hình thức kỷ luật khiển trách, cảnh cáo, hạ bậc lương, giáng chức, cách chức, buộc thôi việc theo quy định tại Nghị định số 34/2011/NĐ-CP ngày 17/5/2011 của Chính phủ quy định về xử lý kỷ luật đối với công chức

1.2.2.2 Sự tương đồng và khác biệt giữa các loại chế tài xử lý hành vi

vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

Các quy định về chế tài trong xử lý vi phạm pháp luật KTNN được chia

ra các cấp độ khác nhau tùy thuộc vào hành vi vi phạm pháp luật, về cơ bản được quy định theo quy định của pháp luật về chế tài xử lý vi phạm kỷ luật, dân sự, hình sự Tuy nhiên, giữa các loại chế tài xử lý vi phạm trong lĩnh vực kiểm toán nhà nước cũng có những điểm tương đồng và khác biệt, cụ thể như sau:

Về sự tương đồng: Các chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật KTNN

đều là biện pháp xử lý của Nhà nước, do Nhà nước đặt ra dưới hình thức ban hành văn bản quy phạm pháp luật để áp dụng đối với đối tượng có hành vi vi phạm pháp luật KTNN Nói cách khác nó đều là việc áp dụng trách nhiệm pháp lý do Nhà nước quy định đối với các vi phạm pháp luật KTNN và được Nhà nước bảo đảm thực hiện Việc áp dụng các loại chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật KTNN với đối tượng vi phạm đều đem lại hậu quả bất lợi cho

họ về vật chất hoặc tinh thần (bị phạt tiền; tịch thu tang vật, phương tiện; bị bồi thường thiệt hại; tù giam; tù cho hưởng án treo, cải tạo không giam giữ; buộc thôi việc, cảnh cáo…)

Về những điểm khác biệt: chế tài hình sự, chế tài hành chính và chế tài

kỷ luật đối với hành vi vi phạm pháp luật KTNN có những điểm khác biệt về nội dung, thẩm quyền và thủ tục áp dụng

Thứ nhất, về nội dung: chế tài hình sự là loại chế tài nghiêm khắc nhất -

chế tài hình sự hay hình phạt được sử dụng nhằm trừng phạt và ngăn ngừa tội phạm nghiêm trọng còn chế tài kỷ luật chỉ là biện pháp cưỡng chế kỷ luật đối với cán bộ, công chức Chế tài hình sự có hai hình thức là hình phạt chính và hình phạt bổ sung; chế tài kỷ luật chỉ có một hình thức duy nhất là kỷ luật ở

các mức độ khác nhau

Thứ hai, về chủ thể có thẩm quyền áp dụng chế tài: Chế tài hình sự

được phán quyết, áp dụng và thi hành bởi toà án còn chủ thể có thẩm quyền áp dụng các chế tài kỷ luật là thủ trưởng cơ quan nhà nước có thẩm quyền trong việc quản lý và sử dụng cán bộ, công chức

Thứ ba, về đối tượng bị áp dụng chế tài hình sự, kỷ luật là những cá

nhân cụ thể; trong khi đó, đối tượng bị áp dụng chế tài dân sự có thể là cá nhân hoặc tổ chức

Thứ tư, về thủ tục áp dụng: việc áp dụng mỗi loại chế tài khác nhau

được thực hiện theo một trình tự, thủ tục riêng do pháp luật quy định Trình tự thủ tục áp dụng chế tài hình sự được thực hiện theo quy định của Bộ luật tố tụng hình sự; trình tự thủ tục áp dụng chế tài dân sự được thực hiện theo quy định của Bộ luật tố tụng dân sự; trình tự thủ tục áp dụng chế tài kỷ luật được thực hiện theo Luật Cán bộ, công chức và Nghị định về xử lý kỷ luật đối với công chức

1.2.3 Cơ sở, nguyên tắc và quy trình áp dụng chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

Trước hết, về cơ sở áp dụng chế tài đối với vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước Trên nguyên tắc, việc áp dụng chế tài xử lý vi phạm pháp luật KTNN chỉ được thực hiện khi có hành vi vi phạm pháp luật KTNN Đây là điều kiện tiên quyết để xem xét đến việc sử dụng các chế tài xử lý vi phạm pháp luật KTNN Nếu không có hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực KTNN sẽ không có căn cứ, cơ sở để áp dụng các chế tài này, bất kể ở mức độ nào và áp dụng theo loại chế tài gì Đồng thời, hành vi vi phạm pháp luật KTNN đó phải được pháp luật quy định xử lý, đây là cơ sở pháp lý cho việc

xử lý vi phạm Dựa trên cơ sở này mà cơ quan nhà nước có thẩm quyền đưa ra các phán quyết và quyết định phù hợp cho từng loại vi phạm Các đối tượng bị

xử lý cũng thấy rõ ràng căn cứ cho việc xử lý hoàn toàn dựa trên cơ sở các quy phạm pháp luật đã được Nhà nước ban hành

Thứ hai, về nguyên tắc áp dụng: có bốn nguyên tắc cơ bản trong việc

áp dụng chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật KTNN, bao gồm:

- Nguyên tắc áp dụng chế tài phải phù hợp với hành vi và mức độ vi phạm: có nhiều hành vi vi phạm pháp luật KTNN, tùy mức độ vi phạm mà

hành vi vi phạm có thể xử lý hình sự, hành chính hay kỷ luật Về nguyên tắc,

vi phạm hình sự phải áp dụng chế tài hình sự để xử lý, nghiêm cấm việc giữ hành vi có dấu hiệu tội phạm để xử phạt hành chính hay xử lý kỷ luật hoặc hình sự hóa các vi phạm hành chính và kỷ luật để xử lý hình sự Mặt khác không áp dụng khi không có luật quy định, việc xử phạt phải dựa vào điều khoản được quy định trong các văn bản pháp luật hiện hành Chế tài phải phù hợp với đặc điểm của đối tượng bị xử lí và mức độ nguy hiểm của hành vi và phải phù hợp với tính thống nhất, đồng bộ của pháp luật trong nước, phù hợp với sự phát triển đa chiều của xã hội và tính hội nhập quốc tế

- Nguyên tắc không áp dụng hiệu lực hồi tố: Theo nguyên tắc chung

pháp luật không có hiệu lực hồi tố, nghĩa là các quy định pháp luật, văn bản quy phạm pháp luật chỉ áp dụng với những quan hệ xã hội xuất hiện sau khi văn bản đó có hiệu lực về thời gian Theo quy định tại Điều 76 Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật thì chỉ trong những trường hợp thật cần thiết văn bản quy phạm pháp luật mới được quy định hiệu lực trở về trước Tuy nhiên, không được quy định hiệu lực hồi tố đối với những hành vi mà vào thời điểm thực hiện hành vi đó pháp luật quy định trách nhiệm pháp lý nhẹ hơn hoặc không quy định trách nhiệm pháp lý; chỉ áp dụng hiệu lực hồi tố khi có lợi cho các cá nhân vi phạm và phải phù hợp với thực tiễn xã hội, đạo đức xã hội Theo đó việc áp dụng chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật KTNN không được căn cứ vào văn bản quy phạm đã hết hiệu lực Khi ban hành văn bản quy phạm pháp luật KTNN chỉ được quy định hiệu lực hồi tố trở về trước đối với một số trường hợp nhất định nếu xét thấy có lợi cho người vi phạm và phải phù hợp với thực tiễn

- Nguyên tắc cung cấp chứng cứ: Nghĩa vụ cung cấp chứng cứ thuộc về

cơ quan nhà nước hay cá nhân có thẩm quyền Khi xử lý hành vi vi phạm

pháp luật KTNN, các chủ thể áp dụng pháp luật KTNN để xử lý vi phạm phải chứng minh được hành vi vi phạm pháp luật KTNN của người vi phạm và trích dẫn điều luật áp dụng

- Nguyên tắc không áp dụng chế tài xử lý hai lần cho một hành vi: Theo

nguyên tắc này, một hành vi vi phạm không thể bị xử phạt hai lần, mặt khác, với một hành vi vi phạm, không thể vừa bị truy cứu trách nhiệm hình sự vừa

bị xử phạt hành chính hoặc xử lý kỷ luật Theo đó, một hành vi vi phạm pháp luật KTNN chỉ xử lý một lần, các hành vi đã bị xử lý hình sự thì không xử phạt hành chính hoặc kỷ luật

Thứ ba, về quy trình áp dụng chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật

KTNN Về lý thuyết, quy trình áp dụng đối với các loại chế tài có sự khác

nhau Cụ thể là:

Quy trình áp dụng chế tài hình sự:

Việc áp dụng chế tài hình sự đối với hành vi vi phạm pháp luật KTNN được tiến hành theo một quy trình hết sức nghiêm ngặt từ khâu điều tra, truy

tố, xét xử, ban hành bản án, theo đúng trình tự tố tụng đã được quy định trong

Bộ luật tố tụng hình sự Theo đó, khi nhận được tố giác hành vi vi phạm hình

sự pháp luật KTNN của cá nhân; tin báo của cơ quan, tổ chức, cá nhân; tin báo trên phương tiện thông tin đại chúng; kiến nghị khởi tố của cơ quan nhà nước; cơ quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng trực tiếp phát hiện dấu hiệu tội phạm; người phạm tội tự thú Cơ quan điều tra có thẩm quyền tổ chức xác minh, trong thời hạn quy định phải Quyết định khởi tố vụ án hình sự hoặc không khởi tố vụ án Quyết định khởi tố phải ghi rõ căn cứ khởi tố, điều, khoản của Bộ luật hình sự được áp dụng để khởi tố, gửi quyết định đó kèm theo tài liệu liên quan đến Viện kiểm sát có thẩm quyền để kiểm sát việc khởi

tố Trong quá trình điều tra nếu có thay đổi hoặc bổ sung quyết định khởi tố,

Cơ quan điều tra, phải gửi quyết định kèm theo các tài liệu liên quan đến việc thay đổi hoặc bổ sung quyết định khởi tố vụ án hình sự cho Viện kiểm sát cùng cấp hoặc Viện kiểm sát có thẩm quyền để kiểm sát việc khởi tố

Khi có đủ căn cứ để xác định một người đã thực hiện hành vi vi phạm

pháp luật KTNN mà Bộ luật hình sự quy định là tội phạm thì Cơ quan điều tra

ra quyết định khởi tố bị can Quyết định khởi tố bị can ghi rõ bị can bị khởi tố

về tội gì, theo điều, khoản nào của Bộ luật hình sự Trường hợp bị can bị khởi

tố về nhiều tội khác nhau thì quyết định khởi tố bị can phải ghi rõ từng tội danh và điều, khoản của Bộ luật hình sự được áp dụng Trong thời hạn quy định, Cơ quan điều tra phải gửi quyết định khởi tố và tài liệu liên quan đến việc khởi tố bị can cho Viện kiểm sát cùng cấp để xét phê chuẩn Viện kiểm sát quyết định phê chuẩn hoặc quyết định hủy bỏ quyết định khởi tố bị can hoặc yêu cầu bổ sung chứng cứ, tài liệu làm căn cứ để quyết định việc phê chuẩn và gửi ngay cho Cơ quan điều tra

Trong thời hạn quy định, cơ quan điều tra phải có Kết luận điều tra, căn

cứ kết luận điều tra Viện kiểm sát quyết định truy tố bị can trước Tòa án bằng bản cáo trạng Bản cáo trạng ghi rõ diễn biến hành vi phạm tội; những chứng

cứ xác định hành vi phạm tội của bị can, thủ đoạn, động cơ, mục đích phạm tội, tính chất, mức độ thiệt hại do hành vi phạm tội gây ra… Phần kết luận của bản cáo trạng ghi rõ tội danh và điều, khoản, điểm của Bộ luật hình sự được

áp dụng

Khi kết tội, bản án của Tòa án phải ghi rõ hành vi của bị cáo, tội danh, điểm, khoản, điều của Bộ luật hình sự áp dụng để kết tội và mức hình phạt, hình phạt bổ sung, biện pháp tư pháp, trách nhiệm bồi thường thiệt hại của bị

cáo

Quy trình áp dụng chế tài hành chính:

Hiện nay chưa có quy định xử lý hành chính trong lĩnh vực KTNN, nên chưa có quy trình áp dụng Theo quy định của pháp luật xử lý vi phạm hành chính thì quy trình áp dụng có thể khái quát như sau: Khi xác định có hành vi

vi phạm hành chính trong lĩnh vực KTNN người có thẩm quyền xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực KTNN lập Biên bản vi phạm hành chính, ghi rõ hành vi vi phạm, điều, khoản mà đối tượng vi phạm; căn cứ quy định về mức phạt, hình thức xử phạt của chế tài xử lý ra Quyết định xử phạt vi phạm hành chính hoặc trình cấp có thẩm quyền xử phạt nếu mức phạt vượt quá thẩm

quyền của mình Người ra quyết định xử phạt phải áp dụng đúng điều, khoản, mức phạt được quy định trong Nghị định của Chính phủ về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực KTNN

Quy trình áp dụng chế tài dân sự:

Cơ quan, đơn vị được kiểm toán, tổ chức, cá nhân có liên quan phát hiện quyền lợi của mình bị thiệt hại do hành vi trái pháp luật của KTNN hoặc Kiểm toán viên nhà nước gây ra yêu cầu cơ quan KTNN xem xét, kết luận hành vi trái pháp luật của KTNN hoặc Kiểm toán viên nhà nước Trong thời hạn do pháp luật về khiếu nại, tố cáo quy định, KTNN phải xem xét, kết luận bằng văn bản về hành vi trái pháp luật hoặc không trái pháp luật của KTNN hoặc Kiểm toán viên nhà nước

+ Quy trình thương lượng:

Khi nhận được văn bản xác định có hành vi trái pháp luật, người bị thiệt hại gửi đơn yêu cầu bồi thường đến cơ quan KTNN KTNN nhận hồ sơ yêu cầu bồi thường, kiểm tra và xác định tính hợp lệ của đơn và các giấy tờ kèm theo; trường hợp hồ sơ không đầy đủ thì hướng dẫn người bị thiệt hại bổ sung Trong thời hạn quy định nếu xác định yêu cầu bồi thường thuộc trách nhiệm giải quyết của mình thì KTNN phải thụ lý và thông báo bằng văn bản

về việc thụ lý đơn cho người bị thiệt hại; trường hợp yêu cầu bồi thường không thuộc trách nhiệm giải quyết của mình thì KTNN phải trả lại hồ sơ và hướng dẫn người bị thiệt hại gửi đơn đến cơ quan có thẩm quyền để yêu cầu giải quyết bồi thường

Trong thời hạn quy định KTNN có trách nhiệm hoàn thành việc xác minh thiệt hại để làm căn cứ xác định mức bồi thường Căn cứ vào tính chất, nội dung của vụ việc, KTNN có thể tổ chức việc định giá tài sản, giám định thiệt hại về tài sản, giám định thiệt hại về sức khoẻ hoặc lấy ý kiến của các cơ quan có liên quan về việc giải quyết bồi thường Trường hợp người bị thiệt hại không đồng ý với kết quả định giá, giám định mà yêu cầu định giá, giám định lại và được cơ quan KTNN đồng ý thì chi phí định giá, giám định lại do người

bị thiệt hại chi trả, trường hợp kết quả định giá, giám định chứng minh yêu

cầu định giá, giám định lại là có căn cứ thì KTNN chi trả

Thương lượng việc bồi thường: sau khi kết thúc việc xác minh thiệt hại, KTNN tổ chức và chủ trì thương lượng với người bị thiệt hại về việc giải quyết bồi thường Việc thương lượng phải lập thành biên bản Biên bản thương lượng phải ghi rõ những nội dung chính sau đây: Ngày, tháng, năm tiến hành thương lượng; Địa điểm thương lượng, thành phần tham gia thương lượng; Ý kiến của các bên tham gia thương lượng; Những nội dung thương lượng thành hoặc không thành; Biên bản thương lượng phải có chữ ký của các bên và được gửi cho người bị thiệt hại một bản ngay sau khi kết thúc thương lượng

Quyết định giải quyết bồi thường: Trong thời hạn quy định, KTNN phải ra quyết định giải quyết bồi thường Quyết định giải quyết bồi thường phải được gửi cho người bị thiệt hại, cơ quan cấp trên trực tiếp của cơ quan KTNN có trách nhiệm bồi thường và người thi hành công vụ gây ra thiệt hại Quyết định giải quyết bồi thường có hiệu lực sau 15 ngày, kể từ ngày người bị thiệt hại nhận được quyết định, trừ trường hợp người bị thiệt hại không đồng ý

và khởi kiện ra Toà án

+ Quy trình khởi kiện tại Tòa án:

Trong thời hạn quy định, kể từ ngày hết thời hạn ra quyết định giải quyết bồi thường mà KTNN không ra quyết định giải quyết bồi thường hoặc

kể từ ngày người bị thiệt hại nhận được quyết định nhưng không đồng ý thì người bị thiệt hại có quyền khởi kiện ra Toà án có thẩm quyền để yêu cầu giải quyết bồi thường Người bị thiệt hại không có quyền khởi kiện yêu cầu Toà án giải quyết bồi thường trong trường hợp quyết định giải quyết bồi thường đã có hiệu lực pháp luật

Người khởi kiện gửi đơn khởi kiện kèm theo tài liệu, chứng cứ mà mình hiện có đến Tòa án có thẩm quyền giải quyết vụ án Tòa án tiến hành thủ tục thụ lý vụ án theo thủ tục thông thường hoặc theo thủ tục rút gọn, lập hồ sơ

vụ án theo quy định; xác minh, thu thập chứng cứ; tiến hành hòa giải, Ra quyết định công nhận sự thỏa thuận của các đương sự (nếu hòa giải thành)

Đình chỉ vụ án (nếu có), đưa vụ án ra xét xử, ra bản án

Quy trình áp dụng chế tài kỷ luật:

Đối với vi phạm kỷ luật của công chức Kiểm toán viên nhà nước: Khi phát hiện vi phạm Trưởng đoàn kiểm toán yêu cầu người vi phạm viết bản kiểm điểm, báo cáo cơ quan quản lý công chức có vi phạm, đối với công chức

là lãnh đạo từ cấp Phó vụ trưởng trở lên báo cáo Tổng KTNN Cơ quan quản

lý công chức thành lập Hội đồng kỷ luật, tổ chức họp xét kỷ luật, Biên bản của Hội đồng phải ghi rõ hành vi vi phạm, điều, khoản sẽ áp dụng để xử lý vi phạm, trình thủ trưởng cơ quan quản lý công chức quyết định kỷ luật Quyết định kỷ luật phải ghi rõ điều khoản đã áp dụng để kỷ luật

Đối với công chức, viên chức các đơn vị được kiểm toán và có liên quan: Khi phát hiện vi phạm, Trưởng đoàn kiểm toán báo cáo thủ trưởng cơ quan chủ trì cuộc kiểm toán để thông báo cho cơ quan quản lý công chức, viên chức của người vi phạm, yêu cầu cơ quan này xử lý kỷ luật đối với người vi phạm, trong thông báo ghi rõ điều, khoản, văn bản pháp luật quy định về hành

vi vi phạm đã xảy ra Cơ quan quản lý người vi phạm yêu cầu người vi phạm viết bản kiểm điểm, thành lập Hội đồng kỷ luật, tổ chức họp xét kỷ luật, Biên bản của Hội đồng phải ghi rõ hành vi vi phạm, điều khoản sẽ áp dụng để xử lý

vi phạm, trình thủ trưởng cơ quan quản lý công chức vi phạm để ra Quyết định kỷ luật Quyết định kỷ luật phải ghi rõ hành vi vi phạm, hình thức kỷ luật, điều khoản đã áp dụng để kỷ luật, thông báo việc xử lý kỷ luật cho cơ quan KTNN đã chuyển giao việc xử lý vi phạm

1.3 Kinh nghiệm của các nước về chế tài đối với hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước và bài học cho Việt Nam

1.3.1 Quy định của một số nước về chế tài đối với các hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

Ở hầu hết các nước tồn tại cơ quan KTNN, dù là ở các nước đã thành lập cơ quan KTNN từ rất lâu như Châu Âu, Hoa Kỳ… hay ở các nước mới thành lập cơ quan KTNN như các nước Đông Âu, Liên bang Nga, Trung

Quốc, Vương quốc Campuchia ngoài những quy định về vị trí, chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn tổ chức và hoạt động của KTNN, Luật KTNN của các nước đều có những quy định về xử lý hành vi vi phạm Luật KTNN

Nhằm tiếp thu có chọn lọc những điểm tiến bộ của chế tài xử lý hành vi

vi phạm pháp luật KTNN của các nước Tác giả lựa chọn một số mô hình KTNN và các quy định cụ thể của các nước phát triển, các nước có điều kiện, hoàn cảnh tương tự Việt Nam và các nước có đặc thù riêng biệt để nghiên cứu, rút ra bài học chung nhất giúp cho việc xây dựng cơ sở lý luận cũng như hoàn thiện các chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật KTNN một cách khoa học, phù hợp với luật pháp quốc tế và thực tiễn của Việt Nam, bao gồm: các nước phát triển, KTNN đã hình thành trên 100 năm (Cộng hòa Pháp), các nước mới chuyển sang nền kinh tế thị trường, ban hành Luật KTNN cùng thời điểm với Việt nam (Trung Quốc ở châu á, Cộng hòa Séc ở châu âu), các nước trong khu vực ASIAN ban hành Luật KTNN sau Việt nam, có sự áp dụng nhiều hơn các quy định của INTOSAI và ASOSAI (Campuchia) và Hàn Quốc

là quốc gia duy nhất có sự khác biệt về mô hình (Cơ quan Thanh tra, Kiểm toán tối cao) và khác biệt về Luật (Luật Thanh tra, Kiểm toán Hàn Quốc), Cụ thể là:

Quy định của Luật Kiểm toán nhà nước Trung Quốc

Luật KTNN Trung Quốc có 1 chương riêng (Chương VI) quy định về trách nhiệm pháp lý với 9 điều (từ Điều 41 đến Điều 49) cụ thể như sau:

- Nếu đơn vị được kiểm toán chậm trễ hoặc từ chối việc cung cấp các thông tin có liên quan cho đoàn kiểm toán, cản trở hoặc từ chối việc kiểm tra hoặc vi phạm luật này, cơ quan kiểm toán sẽ buộc đơn vị được kiểm toán sửa chữa vi phạm, thậm chí có thể cảnh cáo hoặc phê bình đối với đơn vị được kiểm toán Bất

kỳ cá nhân nào từ chối chấp hành đều bị điều tra về trách nhiệm theo Luật định (Điều 41)

- Khi cơ quan kiểm toán phát hiện đơn vị được kiểm toán có hành vi thuyên chuyển, cất dấu, huỷ bỏ hoặc làm mất khả năng phục hồi các chứng từ, sổ sách kế toán, báo cáo tài chính và các tài liệu khác có liên quan đến chế độ thu chi tài chính

tại đơn vị, cơ quan kiểm toán có quyền đề nghị đình chỉ những hành vi đó Nếu đơn vị được kiểm toán có nhiều hành vi vi phạm nêu trên và nếu cơ quan kiểm toán nhận thấy rằng cá nhân có trách nhiệm trong đơn vị hoặc những cá nhân chịu trách nhiệm trực tiếp sẽ bị xử lý theo pháp luật Cơ quan cấp trên hoặc cơ quan giám sát đơn vị sẽ ra quyết định việc xử lý đó theo quy định của luật pháp mà không có sự trì hoãn nào Nếu những hành vi vi phạm cấu thành tội phạm, cơ quan toà án sẽ truy cứu trách nhiệm hình sự trước pháp luật (Điều 42)

- Nếu đơn vị được kiểm toán vi phạm luật này bằng việc cất dấu, thuyên chuyển hoặc tiêu huỷ tài sản một cách bất hợp pháp, cơ quan kiểm toán, chính quyền nhân dân các cấp hoặc các cơ quan có thẩm quyền trong phạm vi trách nhiệm, quyền hạn của mình có quyền đề nghị đình chỉ các hành vi nêu trên hoặc

đề nghị chuyển sự việc sang toà án để có các biện pháp ngăn ngừa Nếu đơn vị được kiểm toán có những hành vi vi phạm nêu trên và nếu cơ quan kiểm toán nhận thấy rằng, cá nhân có trách nhiệm trong đơn vị hoặc những cá nhân trực tiếp chịu trách nhiệm về hành vi vi phạm thủ tục kiểm toán của đơn vị, cơ quan kiểm toán sẽ

đề nghị truy tố họ trước pháp luật Cơ quan cấp trên hoặc cơ quan giám sát đơn vị này sẽ ra quyết định truy tố mà không có sự trì hoãn nào theo quy định của luật pháp Trường hợp những cá nhân này có tội, cơ quan toà án sẽ điều tra và quy rõ trách nhiệm pháp lý theo quy định của pháp luật (Điều 43)

- Cơ quan kiểm toán, chính quyền nhân dân các cấp hoặc các cơ quan có thẩm quyền trong phạm vi trách nhiệm, quyền hạn của mình, trong phạm vi các quy định và nguyên tắc về quản lý Nhà nước sẽ xử lý các hành vi vi phạm chế độ chi tiêu ngân sách của các cơ quan, đơn vị (bao gồm cả các đơn vị trực thuộc) tại chính quyền nhân dân các cấp vi phạm quy định của pháp luật về chi tiêu ngân sách (Điều 44)

- Nếu đơn vị được kiểm toán vi phạm bất kỳ quy định nào của Nhà nước về chế độ chi tiêu ngân sách, cơ quan kiểm toán, chính quyền nhân dân các cấp hoặc các cơ quan có thẩm quyền trong phạm vi trách nhiệm, quyền hạn của mình có quyền buộc đơn vị được kiểm toán, trong thời hạn ngắn phải thu hồi lại phần thu nhập đã phân phối bất hợp pháp, việc chiếm giữ bất hợp pháp những tài sản của

Nhà nước, những khoản thu nhập bất hợp pháp và tìm giải pháp chấn chỉnh kịp thời, đồng thời có thể xử phạt đối với đơn vị được kiểm toán theo quy định của luật pháp (Điều 45)

- Đối với những cá nhân có trách nhiệm trong đơn vị hoặc những cá nhân chịu trách nhiệm trực tiếp về hành vi vi phạm các quy định của Nhà nước về chế

độ thu chi ngân sách của đơn vị, nếu cơ quan kiểm toán xét thấy hành vi của họ nên bị xử lý theo Luật định, cơ quan kiểm toán sẽ đưa ra đề nghị để thực hiện việc

xử lý đó Đơn vị được kiểm toán, cơ quan cấp trên hoặc cơ quan giám sát đơn vị này sẽ ra quyết định truy tố mà không có sự trì hoãn nào (Điều 46)

- Nếu đơn vị được kiểm toán vi phạm các nguyên tắc quản lý, các quy định

về chế độ thu chi tài chính hoặc quy định của các luật có liên quan khác và nếu hành vi của họ cấu thành tội phạm thì đơn vị sẽ bị truy cứu trách nhiệm hình sự trước pháp luật và khởi tố trước pháp luật (Điều 47)

- Bất kỳ một cá nhân nào có hành vi chống đối hoặc gây khó khăn cho các kiểm toán viên trong khi họ đang làm nhiệm vụ, nếu hành vi đó cấu thành tội phạm, họ sẽ bị truy cứu trách nhiệm hình sự Nếu hành vi phạm tội của họ không cấu thành tội phạm, họ sẽ bị xử phạt hành chính (Điều 48)

- Nếu một Kiểm toán viên lợi dụng chức năng, quyền hạn của mình thu vén

cá nhân hoặc sao lãng trong công tác, nếu hành vi của họ cấu thành tội phạm sẽ bị truy tố và khởi tố

Quy định của Luật Kiểm toán Vương quốc Campuchia

Luật KTNN Vương quốc Campuchia cũng có một chương riêng (Chương 10) gồm 2 điều (Điều 44, Điều 45) quy định về hình phạt Nội dung của Chương này quy định hình thức xử phạt (phạt tiền hoặc phạt tù) với các mức phạt cụ thể đối với cá nhân có trách nhiệm thuộc các đơn vị được kiểm toán hoặc những cá nhân có liên quan đến hoạt động kiểm toán khi vi phạm các điều khoản của Luật KTNN quy định về: Trách nhiệm cung cấp thông tin, tài liệu theo yêu cầu của KTNN (Điều 31); không tạo điều kiện cho hoạt động kiểm toán theo quy định

(Điều 33); cung cấp thông tin, tài liệu sai lệch cho KTNN (Điều 34) Cụ thể là:

- Người nào vi phạm Điều 31 (trách nhiệm cung cấp thông tin, tài liệu theo

yêu cầu của KTNN) hoặc Điều 33 (không tạo điều kiện cho hoạt động kiểm toán theo quy định) của Luật này phải chịu khoản tiền phạt từ 1.000.000 (một triệu) Riel tới 5.000.000 (năm triệu) Riel hoặc bị phạt tù trong thời gian từ 1 (một) đến 3 (ba) tháng hoặc phải chịu cả phạt tiền và phạt tù (Điều 44)

- Người nào vi phạm Điều 34 (cung cấp thông tin, tài liệu sai lệch cho

KTNN) của Luật này phải chịu khoản tiền phạt lên tới 5.000.000 (năm triệu) Riel hoặc hơn hoặc bị phạt tù trong thời gian từ 1 (một) đến 5 (năm) năm hoặc phải chịu cả phạt tiền và phạt tù (Điều 45)

Quy định của Luật Thanh tra, kiểm toán Hàn Quốc

Luật KTNN Hàn Quốc quy định về xử phạt tại Điều 51, như sau:

(1) Người nào thực hiện một trong những hành vi sau đây thì sẽ bị phạt tù tới 1 năm hoặc phạt tiền tới 5 triệu WON:

(a) Người chịu sự kiểm toán theo Luật này mà khước từ kiểm toán, cung cấp thông tin hoặc trình hồ sơ;

(b) Người ngăn cản kiểm toán theo Luật này;

(c) Người không chịu trình bày hoặc trình bày hồ sơ theo quy định tại Điều

27 (mời đến trình bày hồ sơ, niêm phong ) khoản 2 và Điều 50 (sử dụng sự giúp

đỡ của người khác trong khi kiểm toán) hoặc không có mặt để trình bày mà không

Quy định của Luật Kiểm toán Cộng hòa Pháp

Luật Kiểm toán Pháp tại Khoản 8 Điều 9 quy định việc xử phạt hành vi cản trở các kiểm toán viên trong khi thực hiện các quyền hạn theo luật định như sau:

Người nào ngăn cản dưới bất kỳ hình thức nào các công chức có địa vị thẩm phán, các kiểm toán viên đặc biệt và các báo cáo viên kiểm toán trong khi họ thi hành các thẩm quyền mà pháp luật trao cho họ thì bị phạt tiền tới 100.000Franc Uỷ viên công tố tối cao tại KTNN có quyền khởi kiện tại phòng xử phạt của KTNN đối với những hành vi này

Quy định của Luật Kiểm toán Cộng hòa Séc

Luật Kiểm toán Cộng hòa Séc quy định việc xử phạt hành vi vi phạm như sau:

- Khoản 1 Điều 28: Một thể nhân có lỗi trong việc đã làm cho đơn vị được

kiểm toán không thực hiện được các nghĩa vụ của mình được ghi tại Điều 24 của Luật này thì có thể bị Cục phạt tiền đến 50.000 cuaron

- Điều 34: Chủ tịch Cục, Phó Chủ tịch Cục và các uỷ viên Cục chịu trách

nhiệm kỷ luật đối với những vi phạm công vụ

- Điều 44 Biện pháp kỷ luật:

(1) Đối với một vi phạm công vụ thì có thể tuyên phạt một trong các biện pháp kỷ luật sau đây:

a Cảnh cáo,

b Hạ lương cao nhất là 15% đối với thời gian dài nhất là 3 tháng

(2) Đối với một vi phạm công vụ trầm trọng hoặc trường hợp tái phạm thì

có thể tuyên phạt một trong các biện pháp kỷ luật sau đây:

a Hạ lương cao nhất là 15% đối với thời gian dài nhất là 6 tháng,

b Đề nghị bãi chức một uỷ viên Cục khỏi chức vụ của người đó,

c Đề nghị bãi chức Chủ tịch Cục hoặc Phó Chủ tịch của Chủ tịch Cục hoặc Phó Chủ tịch Cục

1.3.2 Một số nhận xét từ nghiên cứu quy định của Luật Kiểm toán các nước và bài học rút ra cho Việt Nam

(ii) Về hành vi vi phạm Luật Kiểm toán nhà nước:

- Đa số các Luật kiểm toán nhấn mạnh và đưa ra biện pháp xử lý nghiêm khắc những hành vi cản trở các kiểm toán viên trong khi thực hiện các quyền hạn theo luật định của họ hoặc trừng phạt những hành động cất dấu hoặc tiêu hủy các hồ sơ tài liệu; Hành vi vi phạm pháp luật của bên thứ ba dẫn đến việc làm cho đơn vị được kiểm toán không thực hiện được các nghĩa vụ theo quy định của Luật KTNN Các Điều 15, 34, 41 - 43 Luật Kiểm toán Trung Quốc; Khoản 8 Điều 9 Luật Kiểm toán Cộng hòa Pháp; Khoản 1 Điều

32 Luật Kiểm toán Hàn quốc; Điều 28 Luật Kiểm toán Cộng hòa Séc; Điều

34, Điều 35 Luật KTNN Vương quốc Campuchia

- Ngoài việc nhấn mạnh biện pháp xử lý những hành vi cản trở hoạt động kiểm toán của đơn vị được kiểm toán hoặc tổ chức có liên quan, nhiều Luật kiểm toán đều quy định biện pháp xử lý những hành vi vi phạm kỷ luật công vụ của công chức, viên chức Kiểm toán viên nhà nước Điều 49 Luật

Kiểm toán Trung Quốc; Điều 34 Luật Kiểm toán Séc…

- Luật Kiểm toán Trung Quốc còn nhấn mạnh biện pháp xử lý những hành vi vi phạm chế độ chi tiêu ngân sách của các cơ quan, đơn vị được kiểm toán (bao gồm cả các đơn vị trực thuộc) tại chính quyền nhân dân các cấp (Điều 44); buộc đơn vị được kiểm toán, trong thời hạn ngắn phải thu hồi lại phần thu nhập đã phân phối bất hợp pháp, việc chiếm giữ bất hợp pháp những tài sản của Nhà nước, những khoản thu nhập bất hợp pháp và tìm giải pháp chấn chỉnh kịp thời, đồng thời có thể xử phạt đối với đơn vị được kiểm toán theo quy định của luật pháp (Điều 45); nếu hành vi của họ cấu thành tội phạm thì đơn vị sẽ bị truy cứu trách nhiệm hình sự trước pháp luật và khởi tố trước pháp luật (Điều 47)

(iii) Về hình phạt áp dụng đối với các hành vi vi phạm Luật KTNN:

Đa số các Luật kiểm toán được nghiên cứu đều quy định cụ thể hành vi

vi phạm Luật Kiểm toán nhà nước nào bị xử phạt tiền và hành vi vi phạm nào

bị xử phạt tù hoặc có những hành vi vi phạm phải chịu cả hình phạt tù và hình phạt tiền Điều 51 Luật Kiểm toán Hàn Quốc; Điều 34, Điều 35 Luật KTNN Vương quốc Campuchia; Khoản 8 Điều 9 Luật Kiểm toán Pháp; khoản 1 Điều

28 Luật Kiểm toán Séc Hình phạt tù và hình phạt tiền được áp dụng chủ yếu đối với những hành vi vi phạm các nghĩa vụ của đơn vị được kiểm toán, của tổ chức có liên quan hoặc hành vi ngăn cản hoạt động của KTNN theo quy định của pháp luật Chủ thể phải chịu hình phạt tù và hình phạt tiền là cá nhân có trách nhiệm trong đơn vị được kiểm toán hoặc của tổ chức có liên quan

Đối với việc xử lý kỷ luật cán bộ, công chức, Kiểm toán viên nhà nước

vi phạm công vụ cũng được Luật KTNN một số nước quy định rất cụ thể, như Điều 44 Luật Kiểm toán Séc quy định đối với một vi phạm công vụ thì có thể tuyên phạt một trong các biện pháp kỷ luật từ cảnh cáo, hạ lương đến bãi chức đối với Chủ tịch, Phó Chủ tịch, Uỷ viên của cơ quan KTNN khi vi phạm công vụ trầm trọng hoặc tái phạm

(iv) Về thẩm quyền xử phạt đối với các hành vi vi phạm Luật KTNN: Luật kiểm toán của các nước được nghiên cứu quy định rõ thẩm quyền

xử phạt đối với các hành vi vi phạm Luật KTNN, theo đó:

- Những chế tài liên quan trực tiếp đến quyền tự do, dân chủ của công dân (phạt tù) hoặc phạt tiền đều được phán quyết bởi cơ quan toà án Sau khi có

đủ cơ sở xác định hành vi vi phạm theo quy định của Luật KTNN thì vụ việc sẽ được chuyển sang cơ quan chức năng hoặc toà án để giải quyết theo con đường

tư pháp Cơ chế này vừa bảo đảm tính nhanh chóng, hiệu quả trong việc nâng cao hiệu lực hoạt động kiểm toán và tính nghiêm minh của pháp luật, vừa bảo đảm được tính chặt chẽ, minh bạch trong việc xử phạt những hành vi vi phạm Luật KTNN của những cá nhân có hành vi vi phạm Điều 51 Luật Kiểm toán Hàn Quốc; Điều 34, Điều 35 Luật KTNN Vương quốc Campuchia; Khoản 8 Điều 9 Luật Kiểm toán Pháp; khoản 1 Điều 28 Luật Kiểm toán Séc

- Ngoài chế tài phạt tiền do cơ quan toà án tuyên phạt (phạt tiền theo con đường tư pháp), hình thức phạt tiền (phạt hành chính) còn được thực hiện bởi

cơ quan Kiểm toán nhà nước

- Thẩm quyền xử lý các hành vi vi phạm công vụ của cán bộ, công chức, Kiểm toán viên nhà nước thông thường đều do cơ quan KTNN - cơ quan trực tiếp quản lý cán bộ, công chức thực hiện

(v) Về quyền kiến nghị xử lý của KTNN đối với hành vi vi phạm Luật Kiểm toán nhà nước:

Kiểm toán nhà nước không phải là cơ quan có chức năng kiểm tra phát hiện

vi phạm pháp luật để xử lý mà có chức năng kiểm toán báo cáo tài chính, kiểm toán tuân thủ, kiểm toán hoạt động đối với cơ quan, tổ chức quản lý, sử dụng ngân sách, tiền và tài sản nhà nước Tuy nhiên, trong quả trình thực hiện kiểm toán, KTNN phát hiện ra những hành vi vi phạm pháp luật của đơn vị được kiểm toán, của tổ chức, cá nhân có liên quan thì KTNN phải xử lý theo quy định của pháp luật đối với những nước mà Luật KTNN trao quyền xử lý cho KTNN (khoản 1 Điều

28 Luật Kiểm toán Séc); còn lại hầu hết các cơ quan KTNN phải kiến nghị với các

cơ quan chức năng có thẩm quyền xem xét xử lý hành vi vi phạm pháp luật thông qua việc kiến nghị và chuyển hồ sơ vụ việc vi phạm do KTNN phát hiện trong hoạt động kiểm toán Luật KTNN của nhiều nước quy định rất rõ trách nhiệm này

của KTNN, chẳng hạn như Trung Quốc quy định: “Đối với những cá nhân có trách nhiệm trong đơn vị hoặc những cá nhân chịu trách nhiệm trực tiếp về hành vi

vi phạm các quy định của Nhà nước về chế độ thu chi ngân sách của đơn vị, nếu

cơ quan kiểm toán xét thấy hành vi của họ nên bị xử lý theo Luật định, cơ quan kiểm toán sẽ đưa ra đề nghị để thực hiện việc xử lý đó Đơn vị được kiểm toán, cơ quan cấp trên hoặc cơ quan giám sát đơn vị này sẽ ra quyết định truy tố mà không

có sự trì hoãn nào” (Điều 46)

1.3.2.2 Một số bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

Trên cơ sở những nhận xét tổng quát rút ra từ việc nghiên cứu quy định của các nước về xử lý các hành vi vi phạm pháp luật KTNN, có thể rút ra một

số bài học kinh nghiệm cho Việt Nam trong việc thiết kế các quy định về xử lý

vi phạm pháp luật KTNN như sau:

Thứ nhất, khi thiết kế và thực hiện các quy định về xử lý vi phạm pháp

luật Kiểm toán nhà nước, cần phân biệt rõ hành vi nào phải xử lý hành chính, hành vi nào phải xử lý hình sự, hành vi nào phải xử lý về dân sự và hành vi nào phải xử lý kỷ luật Mặt khác, khi thiết kế các chế tài này phải cụ thể cho từng hành vi, tránh nguy cơ một hành vi vi phạm bị xử lý nhiều lần với nhiều loại chế tài khác nhau, ngoại trừ trường hợp hành vi đó vi phạm nhiều quy định khác nhau và việc áp dụng các chế tài này có tính độc lập với nhau

Thứ hai, khi thiết kế và thực hiện các quy định về xử lý vi phạm pháp

luật kiểm toán nhà nước, cần xác định rõ thẩm quyền áp dụng mỗi loại chế tài thuộc về cơ quan nào, thủ tục ra sao và các hậu quả pháp lý của việc áp dụng mỗi chế tài đó đối với người vi phạm Về lý thuyết, kinh nghiệm của các nước cho thấy ngoại trừ việc áp dụng chế tài kỷ luật đối với công chức Kiểm toán nhà nước vi phạm pháp luật, hầu hết việc áp dụng các loại chế tài khác đều thuộc thẩm quyền của chủ thể khác, theo thủ tục khác mặc dù hành vi vi phạm

có thể do cơ quan Kiểm toán nhà nước phát hiện ra trong quá trình thực thi công vụ

Kết luận Chương 1

Pháp luật KTNN mới được hình thành, các quy định của pháp luật KTNN được xây dựng trên cơ sở lý luận về pháp luật, pháp chế XHCN có tiếp thu một số kinh nghiệm xây dựng pháp luật KTNN của một số nước trên thế giới Tuy nhiên, do chưa có tiền lệ và thiếu kinh nghiệm xây dựng, nên pháp luật KTNN còn nhiều bất cập, chưa phù hợp với thực tiễn khách quan và đặc thù hoạt động của cơ quan KTNN Chương 1 của luận văn đưa ra khái niệm chế tài xử lý hàng vi vi phạm pháp luật KTNN, phân tích làm rõ đặc điểm, nội dung và vai trò của chế tài xử lý vi phạm trong việc đảm bảo sự tuân thủ pháp luật KTNN Làm rõ những tiêu chí xác định mức độ hoàn thiện chế tài và những điều kiện đảm bảo cho việc áp dụng chế tài xử lý nâng cao hiệu lực của pháp luật Kiểm toán nhà nước Đây là vấn đề hoàn toàn mới, có ý nghĩa về lý luận và phương pháp luận trong việc đưa ra những giải pháp hoàn thiện chế tài xử lý vi phạm pháp luật KTNN ở nước ta hiện nay

Chương 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CHẾ TÀI XỬ LÝ HÀNH VI VI PHẠM PHÁP LUẬT KIỂM TOÁN NHÀ NƯỚC Ở VIỆT NAM VÀ

THỰC TIỄN ÁP DỤNG 2.1 Thực trạng pháp luật về chế tài xử lý hành vi vi phạm pháp luật Kiểm toán nhà nước ở Việt Nam

Qua khảo sát thực trạng pháp luật Việt Nam về chế tài xử lý vi phạm pháp luật KTNN, có thể nhận thấy các quy định này tương đối đầy đủ Song, vẫn có những điểm hạn chế, bất cập nhất định so với lý luận và thực tiễn Điều

đó được thể hiện ở những phân tích, đánh giá về quy định liên quan đến từng loại chế tài cụ thể sau đây:

2.1.1 Thực trạng quy định về chế tài hình sự đối với hành vi vi phạm pháp luật kiểm toán nhà nước

Là luật chuyên ngành, các quy phạm pháp luật KTNN chỉ quy định phần giả định và quy định, còn phần chế tài và thủ tục áp dụng được quy định trong các văn bản khác như Bộ luật hình sự, Bộ luật tố tụng hình sự (đối với chế tài hình sự); Luật xử lý vi phạm hành chính (đối với chế tài hành chính);

Bộ luật dân sự (đối với chế tài dân sự); Luật cán bộ, công chức (đối với chế tài

kỷ luật)

Đối với chế tài hình sự, một hành vi vi phạm pháp luật được coi là tội phạm khi có đủ các yếu tố cấu thành tội phạm theo quy định của Bộ luật hình

sự Qua khảo sát thực tiễn pháp luật hình sự Việt Nam cho thấy:

Bộ luật hình sự năm 1999 (sửa đổi bổ sung năm 2009) và Bộ luật hình

sự năm 2015 không có chế tài cụ thể đối với các hành vi vi phạm pháp luật KTNN Như vậy, khi có vi phạm pháp luật KTNN nếu cấu thành tội phạm sẽ

áp dụng các điều, khoản tương ứng để xử lý, theo đó các hành vi quy định tại Luật KTNN năm 2005 có thể bị xử lý hình sự, gồm: nhận hối lộ; lợi dụng chức vụ, quyền hạn để vụ lợi; tiết lộ bí mật nhà nước; mua chuộc, hối lộ Kiểm toán viên nhà nước; che giấu các hành vi vi phạm pháp luật về tài chính, ngân