1. Hãy tư vấn cho Bình Minh các thủ tục để hợp pháp hóa sự thay đổi tài sản góp vốn của Điệp Do gặp khó khăn trong tài chính, Điệp không có tiền mặt để góp vốn vào Công ti Bình Minh theo như cam kết nên đã đề nghị góp vốn bằng 1 ô tô có giá tị tương đương với số vốn cam kết. Để hợp pháp hóa sự thay đổi này, trước hết Điệp cần có sự đồng ý của các thành viên tham gia góp vốn khác. Sau đó công ti Bình Minh cần làm các thủ tục sau để hợp pháp hóa sự thay đổi tài sản góp vốn của Điệp Thứ nhất, công ty Bình Minh cần định giá tài sản góp vốn của Điệp. Thứ hai, công ty Bình Minh cần làm thủ tục cho Điệp chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn của Điệp vào công ty. Các thủ tục đó bao gồm: Lập biên bản họp hội đồng thành viên để định giá tài sản, lập biên bản tài sản góp vốn của thành viên đó, đến cơ quan thuế làm tờ khai lệ phí trước bạ ( không phải nộp lệ phí trước bạ nhưng vẫn phải đến cơ quan thuế để khai), thực hiện chuyển quyền sở hữu ô tô sang cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền. 2. Đến thời điểm thực hiện cam kết góp vốn, Điệp chính thức thông báo về việc không góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh tại Công ty Bình Minh. Hãy tư vấn các phương án xử lý phần vốn không được Điệp đóng góp. Sau khi một trong các phương án xử lý phần vốn góp được thực hiện, Điệp có mất tư cách thành viên tại Bình Minh không? 2.1. Phương án xử lý phần vốn không được Điệp đóng góp Trường hợp 1: Hội đồng thành viên công ty quyết định chào bán phần vốn 400 triệu chưa góp, nếu các thành viên còn lại là Quyết, Đạt, Long đáp ứng được cáp điều kiện mà hội đồng thành viên đưa ra và có nhu cầu thì có thể tham gia mua. Trường hợp 2: Hội đồng thành viên công ty quyết định không chào bán phần vốn chưa góp 400 triệu đó nữa, công ty Bình Minh trong vòng 60 ngày kể từ ngày 04122016, tức là đến ngày 0422017 sẽ phải làm thủ tục đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp của các thành viên bằng số vốn đã góp trong thời hạn 60 ngày đó theo thủ tục quy định tại Điều 44 Nghị định 782015NĐCP về đăng ký doanh nghiệp. 2.2. Điệp có mất tư cách thành viên tại Bình Minh không? Theo điểm a khoản 3 Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên không còn là thành viên của công ty.” Trong tình huống này, Đến thời điểm thực hiện cam kết góp vốn, Điệp chính thức thông báo về việc không góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh tại Công ty Bình Minh. Theo đó, Điệp chưa góp vốn theo quy định của công ty và bên cạnh đó cũng đã có thông báo về việc không góp vốn cũng như từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh. Vì vậy, Điệp sẽ không còn là thành viên của công ty và đồng nghĩa với việc mất tư cách thành viên tại Bình Minh. 3. Không có tiền mặt trả nợ 1 tỷ đồng cho Thịnh theo hợp đồng mua bán nhà chung cư, Đạt dự kiến sử dụng một phần giá trị phần vốn góp của mình tại Công ty Bình Minh để trừ nợ. Tuy nhiên, Quyết – giám đốc, người đại diện theo pháp luật của Công ty Bình Minh không đồng ý cho Đạt thực hiện giao dịch đó. Hỏi:Đạt có thể thực hiện được dự định của mình hay không? Nếu Đạt vẫn cố tình thực hiện dự định của mình thì Công ty Bình Minh có quyền từ chối tư cách thành viên của Thịnh hay không? Trả lời 3.1. Đạt có thể thực hiện được dự định của mình hay không? Tại khoản 6 Điều 50 và khoản 6 Điều 54 Luật Doanh nghiệp năm 2014, ta có thể thấy thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn có thể sử dụng phần vốn góp của mình để trả trực tiếp một nghĩa vụ nợ nào đó, hoặc sử dụng như một loại tài sản bảo đảm để thưc hiện nghĩa vụ nợ khi đến hạn. Như vậy, về bản chất, đây cũng là một hành vi chuyển nhượng vốn góp. Trong tình huống trên do Đạt nợ Thịnh 1 tỷ đồng để mua nhà chung cư nhưng không có tiền mặt để trả nên Đạt hoàn toàn có quyền sử dụng một phần giá trị phần vốn góp của mình tại Công ty Bình Minh để trừ nợ cho Thịnh. 3.2.Nếu Đạt vẫn cố tình thực hiện dự định của mình thì Công ty Bình Minh có quyền từ chối tư cách thành viên của Thịnh hay không? Tại khoản 6 Điều 54 Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì người nhận thanh toán từ tài sản là phần vốn góp của công ty trách nhiệm hữu hạn chỉ trở thành thành viên của công ty nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận. Trong trường hợp trên việc Công ty Bình Minh từ chối tư cách thành viên của anh Thịnh là có cơ sở pháp lý, hay nói cách khác Công ty Bình Minh hoàn toàn có quyền từ chối tư cách thành viên của anh Thịnh. Trong trường hợp công ty Bình Minh từ chối tư cách thành viên của anh Thịnh, để đảm bảo quyền lợi của mình, anh Thịnh có quyền chào bán và chuyển nhượng phần vốn đó cho người khác theo quy định tại Điều 53 Luật Doanh nghiệp năm 2014. 4. Do phải tham dự một khóa đào tạo kéo dài 40 ngày về thương mại quốc tế tại Nhật, Quyết làm văn bản ủy quyền cho Tuấn – trưởng phòng kinh doanh của Công ty Bình Minh để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình trong thời gian Quyết vắng mặt.Tuy nhiên, Điều lệ Công ty Bình Minh quy định: “Trường hợp người đại diện theo pháp luật của Công ty vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch Hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật” Văn bản ủy quyền của Quyết cho Tuấn có hợp pháp không? Vì sao? Trả lời: Căn cứ vào quy định tại khoản 3 Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2014 và các quy định trong điều lệ công ty Bình Minh ta có thể thấy rằng Quyết không thể ủy quyền cho Tuấn mà phải ủy quyền bằng văn bản cho Chủ tịch hội đồng thành viên của Công ty để thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình trong 40 ngày vắng mặt. Vậy theo như điều lệ của công ty thì văn bản ủy quyền của Quyết và Tuấn không hợp pháp. 5. Giả sử Chủ tịch Hội đồng thành viên của Bình Minh cũng đi học tại Nhật và Điều lệ không quy định cụ thể về trường hợp này. Hãy tư vấn cho Bình Minh phương án giải quyết như thế nào đối với trường hợp này? Trả lời: Căn cứ vào quy định tại Khoản 4 Điều 57 Luật Doanh nghiệp 2014 thì trong trường hợp trên ta có 2 phương án giải quyết như sau: Phương án 1:Nếu không có thành viên được ủy quyền lại một trong số các thành viên Hội đồng thành viên triệu tập họp các thành viên còn lại bầu một người trong số các thành viên tạm thời thực hiện quyền và nghĩa vụ của Chủ tịch Hội đồng thành viên theo nguyên tắc đa số quá bán. Phương án 2:Nếu chủ tịch hội đồng thành viên có ủy quyền lại thì việc ủy quyền lại của Chủ tịch Hội đồng thành viên cần phải có sự đồng ý của Quyết – người đại diện theo pháp luật của công ty TNHH Bình Minh và Theo quy định tại Điều 583 Bộ luật dân sự năm 2015. Do đó, người được chủ tịch hội đông thành viên ủy quyền lại sẽ phải thực hiện quyền và nghĩa vụ của chủ tịch hội đồng thành viên trong phạm vi đã ủy quyền cho mình, trong đó có cả quyền và nghĩa vụ của. Quyết khi Quyết đã ủy quyền cho chủ tịch hội đồng thành viên. Câu 6: Do nhu cầu hoạt động kinh doanh, Bình Minh muốn huy động vốn để mua thêm máy móc hiện đại. Hội đồng thành viên nhất trí với phương án này. Tư vấn các phương thức huy động vốn cho Bình Minh? Đối với trường hợp công ty Bình Minh muốn huy động vốn để mua thêm máy móc hiện đại để hoạt động kinh doanh thì công ty có thể thực hiện các phương thức sau để huy độnng vốn. Thứ nhất: Huy động thêm vốn góp của các thành viên hiện hữu theo tỷ lệ vốn góp của họ trong công ty Thứ hai: Tiếp nhận thêm thành viên góp vốn Thứ ba: Huy động vốn từ tín dụng Ngân hàng và phát hành trái phiếu Để huy động vốn thông qua hình thức ngân hàng, đòi hỏi công ty phải đáp ứng các điều kiện nhất định như có tình hình tài chính lành mạnh, có phương án sử dụng vốn khả thi và có tài sản đảm bảo cho khoản vay.
MỞ ĐẦU Trong thời buổi kinh tế thị trường phát triển, loại hình doanh nghiệp ngày mở rộng Việt Nam, đặc biệt mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Tuy nhiên việc thành lập nhiều rắc rối thường gặp, đặc biệt vấn đề góp vốn, huy động vốn góp thành viên cơng ty vấn đề liên quan đến tư cách thành viên Trong số trường hợp, thành viên rơi vào tình trạng đăng ký góp vốn vượt q khả tài chính, khơng rõ ràng chặt chẽ vấn đề liên quan đến vốn góp khiến công ty gặp phải vấn đề chậm góp vốn, khơng góp góp khơng đủ số vốn cam kết Từ dẫn đến việc doanh nghiệp bị phạt việc chậm góp vốn theo quy định pháp luật, bỏ lỡ hội kinh doanh chí gây thiệt hại khơng góp đủ số vốn thực tế, phát sinh mâu thuẫn lợi ích trường hợp doanh nghiệp kinh doanh có lãi, xung đột vấn đề trách nhiệm trường hợp kinh doanh thua lỗ Để tìm hiểu cụ thể vấn đề này, nhóm em xin chọn đề số làm tập nhóm NỘI DUNG Hãy tư vấn cho Bình Minh thủ tục để hợp pháp hóa thay đổi tài sản góp vốn Điệp Trả lời: Theo đề bài, gặp khó khăn tài chính, Điệp khơng có tiền mặt để góp vốn vào Cơng ti Bình Minh theo cam kết nên đề nghị góp vốn tơ có giá tị tương đương với số vốn cam kết Theo Điều 48 quy định việc thực góp vốn thành lập cơng ty cấp giấy chứng nhận phần vốn góp, khoản có quy định việc góp vốn cho công ty tài sản khác với tài sản cam kết sau “Thành viên công ty góp vốn phần vốn góp cho cơng ty cacs tài sản khác với loại tài sản cam kết tán thành đa số thành viên lại” Do đó, để hợp pháp hóa thay đổi này, trước hết Điệp cần có đồng ý thành viên tham gia góp vốn khác Sau cơng ti Bình Minh cần làm thủ tục sau để hợp pháp hóa thay đổi tài sản góp vốn Điệp: Thứ nhất, cơng ty Bình Minh cần định giá tài sản góp vốn Điệp Tổ chức, cá nhân tham gia thành lập cơng ty thực quyền: quyền thành lập, quyền quản lí quyền góp vốn Trong đó, vốn yếu tố định sống doanh nghiệp, định quyền nghĩa vụ chủ sở hữu , chủ đầu tư doanh nghiệp Mà nguồn quan trọng chủ yếu để hình thành vốn góp doanh nghiệp vốn góp thành viên thành lập doanh nghiệp.Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh doanh nghiệp góp thêm vốn điều lệ cơng ty thành lập Khoản Điều 35 Luật Doanh Nghiệp 2014 quy định “ tài sản góp vón Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi ,vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, cơng nghệ, bí kĩ thuật, tài sản khác định giá Đồng Việt Nam.” Đối với tài sản góp vốn thành lập công ty, việc định giá tài sản thực sau: Khoản Điều 37 quy định “ Tài sản góp vốn thành lập doanh nghiệp phải thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc trí tổ chức thẩm định giá chuyên nghiệp định giá Trường hợp tổ chức thẩm định chuyên nghiệp định giá giá trị tài sản góp vốn phải đa số thành viên, cổ đông sáng lập chấp thuận Trường hợp tài sản góp vốn định giá cao so với giá trị thực tế thời điểm góp vốn thành viên, cổ đơng sáng lập liên đới góp thêm số chênh lệch giá trị định giá giá trị thực tế tài sản góp vốn thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liên đới chịu trách nhiệm thiệt hại định giá tài sản góp vốn cao giá trị thực tế.” Thứ hai, cơng ty Bình Minh cần làm thủ tục cho Điệp chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn Điệp vào cơng ty.Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn từ tài sản thuộc sở hữu cá nhân, tổ chức sang sở hữu công ty nghĩa vụ thành viên Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn thực theo quy định loại tài sản: tài sản có đăng kí quyền sở hữu, tài sản khơng đăng kí quyền sở hữu tài sản khác Trong tình Điệp góp vốn tơ, tài sản có đăng kí quyền sở hữu Việc chuyển quyền sở hữu có đăng kí thực sau: Theo Điểm a Khoản Điều 36 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Đối với tài sản có đăng kí quyền sở hữu giá trị quyền sử dụng đất người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản quyền sử dụng đất cho công ty quan nhà nước có thẩm quyền Việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn khơng phải chịu lệ phí trước bạ.” Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên thực việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn thành viên sang sở hữu cơng ty Về trách nhiệm thành viên góp vốn, việc góp vốn vào cơng ty quyền thành viên công ty tùy thuộc vào nhu cầu, khả loại tài sản mức độ đóng góp vào cơng ti Đồng thời, việc góp vốn vào cơng ty nghĩa vụ công ty Theo khoản điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “ Thành viên phải góp phần vốn góp cho cơng ty đủ loại tài sản đăng kí thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cơng ty cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Thành viên cơng ty góp vốn phần vốn góp cho cơng ty tài sản khác với loại tài sản cam kết tán thành đa số thành viên lại Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết.” Việc thành viên không thực , thực khơng đầy đủ việc góp vốn cam kết ảnh hưởng không tới thành viên mà ảnh hưởng đến cơng ti Vì Điệp có nghĩa vụ phải góp vốn cam kết Như vậy, Cơng ty Bình Minh cần làm thủ tục sau để hợp pháp hóa thay đổi loại tài sản góp vốn Điệp: Lập biên họp hội đồng thành viên để định giá tài sản, lập biên tài sản góp vốn thành viên đó, đến quan thuế làm tờ khai lệ phí trước bạ ( khơng phải nộp lệ phí trước bạ phải đến quan thuế để khai), thực chuyển quyền sở hữu ô tô sang cho công ty quan nhà nước có thẩm quyền Đến thời điểm thực cam kết góp vốn, Điệp thức thơng báo việc khơng góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh Cơng ty Bình Minh Hãy tư vấn phương án xử lý phần vốn khơng Điệp đóng góp Sau phương án xử lý phần vốn góp thực hiện, Điệp có tư cách thành viên Bình Minh khơng? Trả lời: 2.1 Phương án xử lý phần vốn khơng Điệp đóng góp Theo quy định Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014: “1 Vốn điều lệ công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên đăng ký doanh nghiệp tổng giá trị phần vốn góp thành viên cam kết góp vào cơng ty Thành viên phải góp vốn phần vốn góp cho cơng ty đủ loại tài sản cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thành viên cơng ty góp vốn phần vốn góp cho cơng ty tài sản khác với loại tài sản cam kết tán thành đa số thành viên lại Trong thời hạn này, thành viên có quyền nghĩa vụ tương ứng với tỷ lệ phần vốn góp cam kết góp Sau thời hạn quy định khoản Điều mà có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết xử lý sau: a) Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên khơng thành viên cơng ty; b) Thành viên chưa góp vốn đủ phần vốn góp cam kết có quyền tương ứng với phần vốn góp góp; c) Phần vốn góp chưa góp thành viên chào bán theo định Hội đồng thành viên Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết, công ty phải đăng ký điều chỉnh, vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp theo khoản Điều Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài cơng ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên.” Tại thời điểm đăng kí thành lập doanh nghiệp, luật khơng quy định bắt buộc thành viên phải góp đủ số vốn điều lệ lúc đó, mà nghĩa vụ thực thời hạn mà luật quy định 90 ngày kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Trong trường hợp này, cơng ty Bình Minh cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp ngày 04/9/2016, tức đến ngày 04/12/2016 thành viên phải thực góp đủ số vốn cam kết thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, đến thời điểm thực cam kết góp vốn, Điệp thức thơng báo việc khơng góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh Theo quy định điểm c, khoản 3, Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 sau thời hạn 90 ngày mà có thành viên chưa góp đủ số vốn cam kết “Phần vốn góp chưa góp thành viên chào bán theo định Hội đồng thành viên” Theo đó, phần vốn 400 triệu đồng mà Điệp khơng đóng góp chào bán theo định Hội đồng thành viên cơng ty Bình Minh Trường hợp 1: Hội đồng thành viên công ty định chào bán phần vốn 400 triệu chưa góp, thành viên lại Quyết, Đạt, Long đáp ứng cáp điều kiện mà hội đồng thành viên đưa có nhu cầu tham gia mua Tuy nhiên, khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Trường hợp có thành viên chưa góp chưa góp đủ số vốn cam kết, cơng ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày, kể từ ngày cuối phải góp vốn đủ phần vốn góp theo khoản Điều này.” Như vậy, thời hạn 60 ngày kể từ ngày cuối phải góp vốn 04/12/2016, tức đến ngày 04/02/2017 công ty Binh Minh chào bán hết phần vốn 400 triệu cơng ty khơng phải làm thủ tục đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ Nếu gần đến ngày 04/02/2017 mà cơng ty Bình Minh khơng thể chào bán hết 400 triệu phần vốn cơng ty phải làm thủ tục đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày theo thủ tục quy định Điều 44 Nghị định 78/2015/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp Trường hợp 2: Hội đồng thành viên công ty định khơng chào bán phần vốn chưa góp 400 triệu nữa, cơng ty Bình Minh vòng 60 ngày kể từ ngày 04/12/2016, tức đến ngày 04/2/2017 phải làm thủ tục đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp thành viên số vốn góp thời hạn 60 ngày theo thủ tục quy định Điều 44 Nghị định 78/2015/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp 2.2 Điệp có tư cách thành viên Bình Minh không? Theo điểm a khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Thành viên chưa góp vốn theo cam kết đương nhiên khơng thành viên cơng ty.” Trong tình này, Đến thời điểm thực cam kết góp vốn, Điệp thức thơng báo việc khơng góp vốn theo cam kết, từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh Cơng ty Bình Minh Theo đó, Điệp chưa góp vốn theo quy định cơng ty bên cạnh có thơng báo việc khơng góp vốn từ chối tiếp tục tham gia kinh doanh Vì vậy, Điệp khơng thành viên cơng ty đồng nghĩa với việc tư cách thành viên Bình Minh Ngồi ra, khoản Điều 48 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Các thành viên chưa góp vốn chưa góp đủ số vốn cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp cam kết nghĩa vụ tài công ty phát sinh thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên.” Như vậy, Điệp phải chịu trách nhiệm phạm vi số vốn 400 triệu (hay cụ thể xe ô tô Vios) mà Điệp cam kết góp nghĩa vụ tài cơng ty Bình Minh phát sinh trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ phần vốn góp thành viên Khơng có tiền mặt trả nợ tỷ đồng cho Thịnh theo hợp đồng mua bán nhà chung cư, Đạt dự kiến sử dụng phần giá trị phần vốn góp Cơng ty Bình Minh để trừ nợ Tuy nhiên, Quyết – giám đốc, người đại diện theo pháp luật Cơng ty Bình Minh khơng đồng ý cho Đạt thực giao dịch Hỏi:Đạt thực dự định hay khơng? Nếu Đạt cố tình thực dự định Cơng ty Bình Minh có quyền từ chối tư cách thành viên Thịnh hay không? Trả lời: 3.1 Đạt thực dự định hay không? Tại khoản Điều 50 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định quyền thành viên sau: “Định đoạt phần vốn góp cách chuyển nhượng phần toàn bộ, tặng cho cách khác theo quy định pháp luật Điều lệ cơng ty.” Theo quy định thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn có quyền định đoạt phần vốn góp việc chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp, tặng cho phần vốn góp tốn khoản nợ cho người khác từ phần vốn góp Mặt khác, khoản Điều 54 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định phần vốn góp số trường hợp đặc biệt sau: “6 Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai hình thức sau đây: a) Trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Điều 53 Luật này.” Do đó, thành viên cơng ty trách nhiệm hữu hạn sử dụng phần vốn góp để trả trực tiếp nghĩa vụ nợ đó, sử dụng loại tài sản bảo đảm để thưc nghĩa vụ nợ đến hạn Như vậy, chất, hành vi chuyển nhượng vốn góp Trong tình Đạt nợ Thịnh tỷ đồng để mua nhà chung cư khơng có tiền mặt để trả nên Đạt hồn tồn có quyền sử dụng phần giá trị phần vốn góp Cơng ty Bình Minh để trừ nợ cho Thịnh 3.2.Nếu Đạt cố tình thực dự định Cơng ty Bình Minh có quyền từ chối tư cách thành viên Thịnh hay không? Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn người góp vốn vào cơng ty có quyền sở hữu phần vốn góp vào cơng ty thơng qua kiện pháp lý khác nhận chuyển nhượng, đươc thừa kế, tặng cho, Như thành viên cơng ty chủ sở hữu công ty Tại khoản Điều 54 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định phần vốn góp số trường hợp đặc biệt sau: “6 Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai hình thức sau đây: a) Trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Điều 53 Luật này.” Do đó, người nhận tốn từ tài sản phần vốn góp cơng ty trách nhiệm hữu hạn trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận Trong trường hợp việc Cơng ty Bình Minh từ chối tư cách thành viên anh Thịnh có sở pháp lý, hay nói cách khác Cơng ty Bình Minh hồn tồn có quyền từ chối tư cách thành viên anh Thịnh Trong trường hợp cơng ty Bình Minh từ chối tư cách thành viên anh Thịnh, để đảm bảo quyền lợi mình, anh Thịnh có quyền chào bán chuyển nhượng phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty chuyển nhượng cho người thành viên thành viên lại cơng ty khơng mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán” theo quy định Điều 53 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Khi hết thời hạn 30 ngày, thành viên lại khơng mua khơng mua lại, Thịnh có quyền chuyển nhượng cho người khác lúc này, chủ thể nhận chuyển nhượng trở thành thành viên công ty mà không cần phải có chấp thuận Hội đồng thành viên Do phải tham dự khóa đào tạo kéo dài 40 ngày thương mại quốc tế Nhật, Quyết làm văn ủy quyền cho Tuấn – trưởng phòng kinh doanh Cơng ty Bình Minh để thực quyền nghĩa vụ thời gian Quyết vắng mặt.Tuy nhiên, Điều lệ Cơng ty Bình Minh quy định: “Trường hợp người đại diện theo pháp luật Công ty vắng mặt Việt Nam 30 ngày phải ủy quyền văn cho Chủ tịch Hội đồng thành viên Công ty để thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật” Văn ủy quyền Quyết cho Tuấn có hợp pháp khơng? Vì sao? Trả lời: 10 Theo luật Doanh nghiệp khoản Điều 13 Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp quy định: “Doanh nghiệp phải bảo đảm ln có người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam Trường hợp doanh nghiệp có người đại diện theo pháp luật người phải cư trú Việt Nam phải ủy quyền văn cho người khác thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật xuất cảnh khỏi Việt Nam Trường hợp này, người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm việc thực quyền nghĩa vụ ủy quyền.” Quyết người đại diện theo pháp luật cơng ty Bình Minh tham dự khóa đào tạo kéo dài 40 ngày thương mại Quốc tế Nhật đồng nghĩa với việc Quyết vắng mặt Việt Nam 40 ngày theo quy đinh Quyết phải ủy quyền văn cho người khác thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật xuất cảnh khỏi Việt Nam Theo điều lệ công ty quy định: “Trường hợp người đại diện theo pháp luật Công ty vắng mặt Việt Nam 30 ngày phải ủy quyền văn cho Chủ tịch Hội đồng thành viên Công ty để thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật” Như vậy, từ quy định cơng ty Bình Minh ta thấy Quyết ủy quyền cho Tuấn mà phải ủy quyền văn cho Chủ tịch hội đồng thành viên Công ty để thực quyền nghĩa vụ 40 ngày vắng mặt Vậy theo điều lệ cơng ty văn ủy quyền Quyết Tuấn không hợp pháp Giả sử Chủ tịch Hội đồng thành viên Bình Minh học Nhật Điều lệ không quy định cụ thể trường hợp Hãy tư vấn cho Bình Minh phương án giải trường hợp này? Trả lời: 11 Ta có phương án giải sau: Quyết ủy quyền cho Chủ tịch Hội đồng thành viên thực quyền nhiệm vụ người đại diện theo pháp luật (theoquy định Điều lệ công ty) Chủ tịch Hội đồng thành viên ủy quyền lại cho thành viên khác thực quyền nhiệm vụ thời gian vắng mặt, bao gồm quyền nhiệm vụ người đại diện theo pháp luậtmà trước Chủ tịch Hội đồng thành viên Quyếtủy quyền Việc ủy quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên thực theo quy định Khoản Điều 57 Luật Doanh nghiệp 2014: “ Trường hợp vắng mặt không đủ lực để thực quyền nghĩa vụ mình, Chủ tịch Hội đồng thành viên ủy quyền văn cho thành viên thực quyền nghĩa vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên theo nguyên tắc quy định Điều lệ công ty Trường hợp khơng có thành viên ủy quyền số thành viên Hội đồng thành viên triệu tập họp thành viên lại bầu người số thành viên tạm thời thực quyền nghĩa vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên theo nguyên tắc đa số bán” Như vậy, có phương án: Phương án 1:Nếu khơng có thành viên ủy quyền lại số thành viên Hội đồng thành viên triệu tập họp thành viên lại bầu người số thành viên tạm thời thực quyền nghĩa vụ Chủ tịch Hội đồng thành viên theo nguyên tắc đa số bán Phương án 2:Nếu chủ tịch hội đồng thành viên có ủy quyền lại việc ủy quyền lại Chủ tịch Hội đồng thành viên cần phải có đồng ý Quyết – người đại diện theo pháp luật cơng ty TNHH Bình Minh Theo quy định Điều 583 Bộ luật dân 2015 vấn đề ủy quyền lại sau: 12 “Bên uỷ quyền uỷ quyền lại cho người thứ ba, bên uỷ quyền đồng ý pháp luật có quy định Hình thức hợp đồng uỷ quyền lại phải phù hợp với hình thức hợp đồng uỷ quyền ban đầu.Việc uỷ quyền lại không vượt phạm vi uỷ quyền ban đầu” Như người chủ tịch hội đông thành viên ủy quyền lại phải thực quyền nghĩa vụ chủ tịch hội đồng thành viên phạm vi ủy quyền cho mình, có quyền nghĩa vụ Quyết Quyết ủy quyền cho chủ tịch hội đồng thành viên Câu 6: Do nhu cầu hoạt động kinh doanh, Bình Minh muốn huy động vốn để mua thêm máy móc đại Hội đồng thành viên trí với phương án Tư vấn phương thức huy động vốn cho Bình Minh? Trả lời: Đối với trường hợp cơng ty Bình Minh muốn huy động vốn để mua thêm máy móc hoạt động kinh doanh cơng ty thực phương thức sau để huy độnng vốn Thứ nhất: Huy động thêm vốn góp thành viên hữu theo tỷ lệ vốn góp họ công ty Để thành lập công ty , nguồn vốn thành viên đóng góp yếu tố định để hình thành cơng ty Mỗi thành viên chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm hữu hạn trị giá số vốn góp Do đó, thành lập, cơng ty phải huy động vốn góp thành viên sáng lập.Vậy nên cần huy động vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh kêu gọi thành viên tăng thêm phần vốn góp Việc huy động vốn góp từ thành viên cơng ty giúp cho doanh nghiệp hoàn toàn chủ động sử dụng nguồn vốn, khơng bị phụ thuộc vào bên ngồi 13 Thứ hai: Tiếp nhận thêm thành viên góp vốn Do đặc thù loại hình cơng ty cơng ty TNHH hai thành viên trở lên tối thiểu thành viên tối đa 50 thành viên Vì muốn huy động thêm vốn mà số thành viên công ty chưa đạt mức tối đa huy động , kêu gọi thêm thành viên góp vốn vào cơng ty nhằm tăng phần vốn góp để đầu tư vào hoạt động kinh doanh Thứ ba: Huy động vốn từ tín dụng Ngân hàng phát hành trái phiếu Tín dụng ngân hàng nguồn vốn quan trọng nhất, thơng qua hình thức này, cơng ty Bình Minh có khoản vay ngắn hạn, trung hạn dài hạn đáp ứng nhu cầu vốn cho hoạt động sản xuất kinh doanh Huy động vốn hình thức phát hành trái phiếu hình thức huy động vốn (vay tiền) cơng chúng, vậy, khả huy động vốn lớn, tài cơng ti Bình Minh tăng lên nhanh chóng Tuy nhiên việc phát hành trái phiếu phải đảm bảo thực theo quy định pháp luật Hình thức tín dụng ngân hàng có ưu điểm trội so với huy động vốn việc phát hành trái phiếu vay vốn ngân hàng đến hạn trả nợ công ty chưa có khả trả xin gia hạn nợ, công ty phát hành trái phiếu phải có nghĩa vụ hồn trả khoản lãi gốc trái phiếu đến hạn toán Tuy nhiên, để huy động vốn thơng qua hình thức ngân hàng, đòi hỏi cơng ty phải đáp ứng điều kiện định có tình hình tài lành mạnh, có phương án sử dụng vốn khả thi có tài sản đảm bảo cho khoản vay 14 KẾT LUẬN Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên thành phần kinh tế quan trọng, loại hình doanh nghiệp có ưu điểm nhược điểm với nhiều vấn đề pháp lý xoay quanh Từ vấn đề vốn góp, huy động vốn vấn đề liên quan đến thành viên loại hình doanh nghiệp pháp luật quy định điều chỉnh cụ thể Mặc dù chế định đăng ký, góp vốn, huy động vốn, tổ chức thành viên hướng dẫn cụ thể, song nhiều hạn chế loại hình cơng ty cần quan tâm, bổ sung hoàn thiện để tạo điều kiện cho cá nhân mạnh dạn đầu tư phát triển có phương án hợp lý giải khó khăn phát sinh nguồn vốn nhân lực, tạo động lực góp phần phát triển kinh tế thị trường nước ta 15 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại (tập 1) Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2017 Luật doanh nghiệp năm 2014 Luật thương mại 2005 16 MỤC LỤC 17