Đề cương ôn thi vấn đáp Thương Mại 1

MỤC LỤC A THƯƠNG NHÂN Câu 1: Phân tích đặc điểm pháp lí thương nhân theo pháp luật Việt Nam? Phân biệt khái niệm thương nhân DN, Chủ th ể kinh doanh Định nghĩa: Khái niệm: Điều LTM 2005 quy định: "Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh." Thương nhân người tiến hành hoạt động nhằm mục đích sinh lợi Đặc điểm pháp lý thương nhân bao gồm: - Chủ thể: Là Tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp Cá nhân - Nội dung: Thực hành vi thương mại + Thương nhân phải thực hoạt động thương mại: Khoản Điều LTM 2005 quy định: “ Hoạt động thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác.” Đây đặc điểm liền với thương nhân Muốn xem chủ thể có phải thương nhân hay khơng phải xem chủ thể có hoạt động thương mại hay không + Thương nhân phải hoạt động độc lập: Hoạt động độc lập có nghĩa có khả hành vi mình, nhân danh tham gia quan hệ pháp luật tự chịu trách nhiệm hành vi tài sản hoạt động kinh doanh + Thương nhân phải hoạt động thương mại thường xuyên, mang tính chất nghề nghiệp: Thương nhân, tham gia hoạt động thương mại phải thực hoạt động thường xuyên, nguồn lợi kiếm từ hoạt động thương mại nguồn lợi chính, thu nhập cho thân, tổ chức - Thương nhân phải đăng ký kinh doanh: Là yêu cầu bắt buộc thương nhân, ghi nhận CQNN có thẩm quyền mặt pháp lí để NN dễ dàng quản lí tạo thuận lợi cho chủ thể KD Tính chất hợp pháp thương nhân thể qua hành vi hoàn tất thủ tục hành liên quan đến việc đời chủ thể hoạt động thương mại Đó thực xong thủ tục đăng ký kinh doanh cấp: + Giấy chứng nhận đăng ký DN ( DN ) + Giấy chứng nhận đăng ký HKD ( cá nhân, nhóm kinh doanh, gia đình có hoạt động thương mại thường xuyên ) + Giấy chứng nhận đăng ký HTX, liên hiệp HTX ( HTX, liên hiệp HTX ) - Thương nhân phải có lực hành vi thương mại: Năng lực hành vi thương mại khả cá nhân, pháp nhân hành vi làm phát sinh, thay đổi chấm dứt quan hệ pháp LTMPhân biệt khái niệm thương nhân, doanh nghiệp chủ thể kinh doanh Tiêu Thương nhân Doanh nghiệp Chủ thể kinh doanh chí Định Thương nhân tổ Doanh nghiệp tổ chức kinh - Là bẩt cá nhân, tổ nghĩa chức thành lập tế có tên riêng, có tài sản trụ chức thực hoạt hợp pháp, cá nhân sở giao dịch ổn định, động kinh doanh hoạt động thương mại ĐKKD theo quy định pháp cách độc lập, luật nhằm mục đích thực thường xuyên có hoạt động kinh doanh Chủ đăng kí kinh doanh - Cá nhân thể - Tổ chức kinh tế thực hoạt động thành lập hợp pháp kinh - Tổ chức hợp tác xã, Tương đương Thương hộ gia đình nhân Tổ chức kinh tế Tất người doanh Hành Thực hành vi Thực hành vi thương mại Thực hoạt động vi thương mại (mua bán kinh doanh, sản xuất, hàng hóa, cung ứng bn bán, tạo lợi dịch vụ, đầu tư ) nhuận Tư Tư cách thương nhân Doanh nghiệp thương nhân Chủ thể kd không buộc cách có thành lập hợp nhận giấy chứng nhận đăng phải ĐKKD nên chủ thể thươn pháp có đăng ki kinh kí kinh doanh g nhân doanh có tư cách thương nhân Doanh nghiệp thương nhân từ thành lập hợp tất pháp có ĐKKD thương nhân doanh Thương nhân chủ thể nghiệp: Hộ kinh doanh, cá kinh nhân kinh doanh doanh chủ thể kinh doanh thương nhân: Người bán hàng rong, Thợ sửa khóa, B DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Câu 4: Phân tích đặc điểm pháp lí DNTN Phân biệt DNTN v ới H ộ kinh doanh Đặc điểm pháp lí Doanh nghiệp tư nhân (đ141) - DN TN DN cá nhân làm chủ: + Chủ sở hữu cá nhân (cơng dân VN, cơng dân nước ngồi) phải đủ 18 tuổi, có lực hành vi dân đầy đủ + Không thuộc trường hợp bị cấm thành lập quản lý doanh nghiệp (k2 Điều 18 LDN 2014) + Tính chất chủ thể hiện: Về vốn chủ sở hữu tự bỏ vốn thành lập doanh nghiệp (vốn đầu tư), toàn quyền định vấn đề kinh doanh doanh nghiệp; Quyền quản lý doanh nghiệp; Quyền sử dụng lợi nhuận nghĩa vụ chịu rủi ro - DN TN khơng có tư cách pháp nhân Theo quy định Điều 84 BLDS 2005 tổ chức cơng nhận pháp nhân có đủ điều kiện: + Được thành lập hợp pháp + Có cấu tổ chức chặt chẽ + Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác tự chịu trách nhiệm tài sản + Nhân danh tham gia vào quan hệ PL cách độc lập Do vậy, DN TN pháp nhân Mọi hoạt động DN nhân danh CSH DN - Tài sản DN TN tài sản chủ DN TN Chủ DN TN có quyền tăng giảm vốn đầu tư vào hoạt động KD DN Quy định cho thấy chủ DN TN có quyền định đoạt tài sản DN hoàn toàn theo ý chí mình, khơng định đoạt thân DN TN bán cho thuê DN - Chủ DN TN chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ phát sinh hoạt động chủ DN TN Chủ DN TN phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ trình KD hình thức DN TN Khi DN TN lâm vào tình trạng phá sản, sản nghiệp phá sản toàn sản nghiệp chủ DN TN - Bị hạn chế huy động vốn: Chủ DN huy động vốn cách dân lấy tài sản đầu tư vào doanh nghiệp để tăng vốn, lấy tài sản đầu tư vào, DN khơng phép phát hành loại chứng khốn Nếu huy động vốn vay người khác phải chuyển đổi loại hình doanh nghiệp tư nhân thành công ty TNHH để phát hành trái phiếu, huy động vốn góp Phân biệt DNTN với Hộ kinh doanh Tiêu chí Cơ sở pháp lí Khái niệm Doanh nghiệp tư nhân Điều 141 - 145 LDN (chương VI LDN) Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp Hộ kinh doanh Điều 49 NĐ43/2010 ngày 15/4/2010 ĐKKD Hộ kinh doanh hình thức kinh doanh cá nhân công dân Việt Nam nhóm người hộ gia đình làm chủ, đăng ký kinh doanh địa điểm, sử dụng khơng q mười lao động, khơng có dấu chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động kinh doanh Về chủ thể, có khác số lượng, bên chủ, góp tồn vốn, tự chịu tồn lợi ích trách nhiệm, bên khơng thiét chủ thể mà nhóm người, hộ gia đình góp vốn, quản lí chịu trách nhiệm Trách Doanh nghiệp tư nhân khơng có • Nếu hộ kinh doanh cá nhân nhiệm tài sản khả chịu trách nhiệm => chủ làm chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách => chịu trách nhiệm vơ hạn tồn nhiệm vô hạn => chủ doanh nghiệp tài sản tư nhân ngun đơn, • Nếu hộ kinh doanh hộ gia đình bị đơn người có quyền nghĩa làm chủ (hoặc nhóm người) => vụ liên quan trước Trọng tài Tòa tất liên đới chịu trách nhiệm án có tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp Quy mơ Doanh nghiệp tư nhân không bị pháp Hộ kinh doanh thường có quy mơ vừa luật hạn chế quy mơ doanh nghiệp, có nhỏ, đăng ký kinh doanh quyền chủ động mở rộng quy mô kinh địa điểm, sử dụng doanh Doanh nghiệp tư nhân khơng q mười lao động có văn phịng đại diện, chi nhánh địa điểm kinh doanh khác => nhiều địa điểm Số lượng lao động doanh nghiệp không bị hạn chế DNTN không giới hạn quy mô vốn, không giới hạn điểm kinh doanh Ngược lại, hộ kinh doanh cần phải có địa điểm cố định để ĐKKD (Đ54 Nđ 43/2010) => HKD hạn chế DNTN DNTN đc phép xuất (k4 Đ8 LDN) cịn HKD khơng DNTN khơng hạn chế số nhân cơng cịn HKD tối đa 10 người ĐKKD Doanh nghiệp tư nhân đăng ký kinh Hộ kinh doanh đăng ký kinh doanh doanh Phòng Đăng ký kinh doanh quan đăng ký kinh doanh cấp huyện Tên cấp tỉnh hộ kinh doanh không trùng với tên Không đặt tên trùng tên riêng hộ kinh doanh đăng ký gây nhầm lẫn với tên doanh phạm vi huyện nghiệp khác đăng ký phạm vi toàn quốc, trừ doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp giải thể (Đ14 NĐ43) DNTN bắt buộc phải có đkkd; HKD có số trg hợp định Cơ quan đk cấp tỉnh so vs cấp huyện Có dấu/ khơng có dấu Câu 5: Đặc điểm pháp lý doanh nghiệp tư nhân, Phân biệt DNTN với Công ti TNHH thành viên (141 vs 63 LDN) Đặc điểm pháp lý DNTN: Câu Phân biệt: Tiêu chí Loại hình Cơng ti TNHH thành viên DNTN • Đều khơng phát hành cổ phiếu • Đều có chủ sở hữu Cơng ty Doanh nghiệp Chủ sở hữu Chế độ chịu trách nhiệm Hệ chế độ trách nhiệm Một tổ chức cá nhân Hữu hạn phạm vi vốn điều lệ Một cá nhân tổ chức làm chủ nhiều công ti TNHH thành viên Công ti TNHH thành viên quy định rõ có tư cách pháp nhân (có tài sản độc lập) kể từ ngày Tư cách cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh pháp nhân doanh => công ty nguyên đơn bị đơn tố tụng Cơ cấu tổ Do pháp luật quy định chức Huy động Được phát hành trái phiếu vốn Không phát hành cổ phần Thủ tục góp Làm thủ tục chuyển quyền sở hữu vốn Người đại Chủ tịch Hội đồng thành viên diện theo Chủ tịch công ti Giám đốc pháp luật Tổng giám đốc Hệ pháp lý việc chuyển đổi Cơ chế họp thông qua định Chỉ cá nhân Vơ hạn tồn tài sản hết nợ Cá nhân làm chủ DNTN Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân (khơng có tách bạch tài sản công ti với chủ sở hữu) => chủ sở hữu nguyên đơn bị đơn tố tụng Do chủ DN đề Không phát hành loại chứng khốn Khơng phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu Chủ sở hữu DNTN Bất hoạt động chuyển đổi chủ sở hữu hay hình thái kinh Việc chuyển đổi chủ sở hữu hay hình doanh DNTN làm chấm dứt thái kinh doanh không làm chấm dứt DNTN cũ giải thể tư cách pháp nhân doanh nghiệp DNTN thành lập doanh nghiệp Hội đồng thành viên công ty TNHH thành viên tiến hành họp có 2/3 số thành viên dự họp thơng qua định có 1/2 số thành viên tham gia họp chấp thuận Chủ doanh nghiệp tư nhân có tồn 3/4 số thành viên tham gia họp quyền định chấp thuận vấn đề việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, tổ chức lại công ty, chuyển nhượng phần tồn vốn điều lệ cơng ty Câu 6: Phân tích quyền bán cho thuê ch ủ DNTN đ ối v ới DNTN - Quyền cho thuê DN TN Cho thuê DN tức chuyển giao quyền chiếm hữu sử dụng toàn DN cho người khác thời gian định để thu khoản tiền định gọi tiền thuê Cho thuê DN cho thuê toàn tài sản doanh nghiệp, bao gồm tài sản hữu hình vơ nhà xưởng, máy móc, nguồn nhân lực, vốn, kể tư cách vấn đề liên quan đến thương hiệu DN Cho thuê DN quyền mà pháp luật trao cho chủ DN TN Việc có cho th hay khơng, lựa chọn thuê giới hạn phạm vi quyền lợi trách nhiệm hoạt động DN hoàn toàn theo thỏa thuận sở quyền tự chủ doanh nghiệp Bên cạnh đó, việc cho th DN khơng làm thay đổi CSH doanh nghiệp Vì vậy, chủ DN phải chịu trách nhiệm trước pháp luật hoạt động DN với tư cách CSH Để đảm bảo quyền lợi đáng bên, pháp luật khuyến khích thỏa thuận quy định chi tiết hợp đồng cho thuê DN trách nhiệm quyền lợi cụ thể CSH người thuê kết hoạt động kinh doanh DN TN Đây sở để có vấn đề trách nhiệm với bên thứ ba hoạt động DN chủ DN phải thực theo chế độ trách nhiệm vơ hạn, sau người th đền bù gánh vác rủi ro có thỏa thuận hợp đồng - Quy định pháp luật cho thuê DN TN Theo Điều 186 Luật DN 2014 quy định cho thuê DN TN sau: Điều 186 Luật dn 2014: “Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho th tồn doanh nghiệp phải thông báo văn kèm theo hợp đồng cho th có cơng chứng đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày hợp đồng cho thuê có hiệu lực thi hành Trong thời hạn cho thuê, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước pháp luật với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp Quyền trách nhiệm chủ sở hữu người thuê hoạt động kinh doanh doanh nghiệp quy định hợp đồng cho thuê.” * Bán DN TN - Quyền bán DN TN Bán DN TN chuyển nhượng toàn tài sản DN không chuyển nhượng tư cách pháp lý DN TN bị bán bị tách rời khỏi tư cách cá nhân người CSH, tách rời khỏi khối tài sản đảm bảo trách nhiệm cho hoạt động Vì thực chất từ thời điểm bán DN TN chấm dứt tồn Người mua DN dùng khối tài sản để mở rộng hoạt động kinh doanh có mình, ví dụ dùng sở vật chất nhân lực lập thành chi nhánh công ty, đăng ký kinh doanh hình thức cơng ty Kể trường hợp người mua DN cá nhân tiến hành đăng ký kinh doanh lại hình thức DN TN với tên DN tồn sở vật chất nhân lực giữ nguyên cũ, DN vừa đăng ký kinh doanh DN TN khác, thuộc tính cá nhân CSH khối tài sản riêng chủ để đảm bảo trách nhiệm cho DN hoàn toàn khác - Quy định pháp luật bán DN TN Theo Điều 187 luật DN 2014 quy định bán DN TN sau: “1 Chủ DN TN có quyền bán DN cho người khác Sau bán doanh nghiệp, chủ DN TN phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác DN phát sinh thời gian trước ngày chuyển giao doanh nghiệp, trừ trường hợp người mua, người bán chủ nợ DN có thỏa thuận khác Người bán, người mua DN phải tuân thủ quy định pháp luật lao động Người mua DN phải làm thủ tục đăng ký thay đổi tên chủ DN TN theo quy định Luật này.” C HỘ KINH DOANH Câu 7: Phân tích đặc điểm pháp lí hộ kinh doanh Phân biệt hộ kinh doanh với DN tư nhân • Chủ đầu tư: cá nhân nhóm người, hộ gia đình làm chủ sở hữu • Trường hợp cá nhân làm chủ sở hữu: định vấn đề thực kinh doanh, chấm dứt kinh doanh, hưởng toàn lợi nhuận chịu rủi ro • Do hộ gia đình làm chủ: cử đại diện, người đại diện không chịu thay trách • • • • • nhiệm cho thành viên khác gia đình Quy mơ: thường kinh doanh với quy mô nhỏ hẹp Địa điểm kinh doanh: địa điểm Số lượng lao động: Không 10 lao động Con dấu riêng: khơng có Trách nhiệm tài sản: chịu trách nhiệm tài sản vô hạn hoạt động kinh doanh, chủ hộ không chịu trách nhiệm phần vốn tài sản dùng để kinh doanh mà phải chịu nghĩa vụ phần tài sản dù không đưa vào kinh doanh nợ lớn số vốn So sánh: Câu D CÔNG TY HỢP DOANH Câu 10: Phân tích đặc điểm cơng ty hợp danh Phân biệt công ty h ợp danh v ới CT TNHH tv CTHD loại hình DN với đặc điểm pháp lý sau: Là loại hình doanh nghiệp: có tên riêng, có trụ sở giao dịch ổn định, đăng kí thành lập theo quy định pháp luật nhằm hoạt động kinh doanh - Phải có thành viên CSH chung công ty KD tên chung (gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh, có thành viên góp vốn + Thành viên hợp danh: phải cá nhân chịu trách nhiệm tài sản nghĩa vụ cơng ty + Thành viên góp vốn: chịu trách nhiệm khoản nợ công ty tong phạm vi số vốn góp vào cơng ty => Người từ đủ 18 tuổi có đủ lực hành vi dân - Chế độ trách nhiệm tài sản: + Cơng ty: Chịu trách nhiệm tồn tài sản công ty + Thành viên hợp danh: Vơ hạn + Thành viên góp vốn: Hữu hạn - CTHD có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhân đăng kí DN - Trong q trình hoạt động CTHD khơng phát hành loại chứng khốn - Huy động vốn: Khơng phát hành loại chứng khoán để huy động vốn * Phân biệt CTHD với CT TNHH TV Tiêu chí Bản chất Cơng ty TNHH TV Là công ty đối vốn CTHD Là công ty đối nhân (thành lập dựa Chủ thể Có TV trở lên góp thân thiết tv) Có hai TV hợp danh góp vốn thành thành lập vốn thành lập, thành viên lập, TV hợp danh cá nhân, cá nhân tổ chức, tối đa 50 cịn có thêm thành viên góp vốn TV, thành viên góp vốn khơng bắt buộc, TV góp vốn là đồng chủ sở hữu công ty; cá nhân tổ chức Các TV đồng Huy động phát hành loại chứng chủ sở hữu công ty Không quyền phát hành loại vốn khốn cơng chúng chứng khốn Chế độ khơng phát hành cổ phần Công ty chịu trách nhiệm hữu Công ty chịu TN hoạt động TN hạng tức chịu TN hoạt giới hạn tài sản cơng ty.TV động giới hạn tài hợp danh chịu TN nv công ty sản riêng công ty Các thành tồn tài sản =>TV hơp viên cơng ty chịu danh chịu TNVH TV góp vốn chịu TN TNHH tức chịu TN hoạt động công ty phạm vi công nợ nv công ty vốn góp vào cơng ty => TV góp vốn giới hạn phạm vi vốn cam kết chịu TNHH Chuyển góp vào cơng ty; Phần vốn góp Tv đc Việc chuyển nhượng vốn công ty nhượng chuyển nhượng theo quy định phải đc đồng ý TVHPD phần vốn pl, ưu tiên chuyển nhượng góp Tổ chức cho TV công ty; Được tách hợp sáp nhập Không tách, chia, hợp sáp nhập lại doanh chuyển đổi từ DN sang công ty chuyển đổi nghiệp cổ phần Người đại Có thể có nhiều người đại diện theo Tất thành viên hợp danh diện theo pháp luật pháp luật Câu 11: Trình bày hiểu biết em thành viên Cơng ty h ợp danh Tiêu chí Quyền Nghĩa vụ Thành viên hợp danh - Nhân danh công ti hoạt động kinh doanh - Tham gia họp, biểu vấn đề công ti - Sử dụng dấu, tài sản công ti để kinh doanh - Tiến hành quản lí thực cơng việc kinh doanh - Liên đới chịu trách nhiệm 10 Thành viên góp vốn - Khơng thể nhân danh cơng ti để tiến hành kinh doanh (nhân danh cá nhân người khác) - Chủ yếu thảo luận nội dung có liên quan đến quyền nghĩa vụ họ - Khơng tham gia quản lí, tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ti - Cơ quan đăng ký kinh doanh tiến hành cập nhật tình trạng pháp lý cơng ty bị sáp nhập Cơ sở liệu quốc gia đăng ký DN thực thay đổi nội dung đăng ký DN cho công ty nhận sáp nhập.Trường hợp công ty bị sáp nhập có địa trụ sở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương nơi đặt trụ sở cơng ty nhận sáp nhập Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi công ty nhận sáp nhập thông báo việc đăng ký DN cho Cơ quan đăng ký kinh doanh nơi đặt trụ sở cơng ty bị sáp nhập để cập nhật tình trạng pháp lý công ty bị sáp nhập Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Câu 39: Phân biệt Sáp nhập với hợp doanh nghiệp? Trình bày nh ững trường hợp sáp nhập hợp bị cấm thực hiện? Tiêu chí so Hợp doanh nghiệp Sáp nhập doanh nghiệp sánh Khái nhiệm Nhiều công ty hợp thành Nhiều công ty (gọi công ty bị sáp công ty mới, đồng thời nhập) sáp nhập vào công ty khác chấm dứt tồng (công ty nhận sáp nhập), đồng thời công ty bị hợp chấm dứt tồn công ty bị Các chủ thể Công ty bị hợp sáp nhập Công ty bị sáp nhập liên quan Hình thức Cơng ty hợp Các công ty mang tài sản, quyền Công ty nhận sáp nhập Các công ty bị sáp nhập mang tồn nghĩa vụ lợi ích hợp tài sản, quyền nghĩa vụ, lợi ích hợp pháp góp chung lại pháp chuyển sang cho công Hậu pháp thành lập công ty Tạo công ty (công ty ty nhận sáp nhập Chấm dứt tồng công ty bị lý hợp nhất) chấm dứt sáp nhập giữ nguyên tồn tồn công ty bị hợp công ty nhận sáp nhập TNPL Công ty hợp hưởng Các cơng ty bị sáp nhập chuyển tồn cơng ty quyền lợi ích hợp pháp, chịu tài sản, quyền nghĩa vụ hợp trách nhiệm thực toàn sang cho công ty nhận sáp nhập sáp nhập nghĩa vụ công ty bị Quyền hợp Các công ty tham gia hợp 49 Chỉ công ty nhận sáp nhập quyền định có quyền định định, điều hành quản lý HĐQT cơng ty hợp tùy vào số vốn đóng góp Đăng ký bên Cơng ty hợp tiến hành Công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng doanh nghiệp đăng ký DN theo quy định ký thay đổi nội dung đăng ký doanh Luật DN 2014 nghiệp *TH hợp nhất, sáp nhập không nằm luật DN 2014 quy định điều 16 luật cạnh tranh 2012 Tập trung kinh tế hành vi DN bao gồm: Sáp nhập doanh nghiệp; Hợp doanh nghiệp; Mua lại doanh nghiệp; Liên doanh doanh nghiệp; Các hành vi tập trung kinh tế khác theo quy định pháp luật Câu 40: So sánh phá sản doanh nghiệp giải th ể doanh nghi ệp? * Giống nhau: - Doanh nghiệp ngừng hoạt động sản xuất kinh doanh mặt pháp lý thực tiễn - Áp dụng tất loại hình doanh nghiệp - Bị thu hồi dấu giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh - Phải thực nghĩa vụ tài sản khoản nợ nghĩa vụ tài chính, nghĩa vụ tài sản khác * Khác nhau:Giải thể DN Phá sản DN Lý  Giải thể kết thúc thời hạn hoạt Khi doanh nghiệp, HTX không đủ để toán khoản nợ nghĩa vụ tài động ghi điều lệ đến hạn Sau có đơn yêu cầu  Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký chủ nợ, người có quyền kinh doanh lợi ích liên quan, tòa án làm thủ tục  Xuất phát chủ yếu từ ý chí chủ tra để tuyên bố doanh nghiệp phá quan chủ sở hữu DN sản Phá sản tượng mong muốn Thẩm  Chủ doanh nghiệp tự định gửi  Toà kinh tế quyền hồ sơ giải thể quan đăng kí  Tồ án nhân dân Tỉnh 50 Thủ tục Việc xử lí quan hệ tài sản Thái độ Nhà nước Thời gian Cách thức toán tài sản Hệ pháp lý kinh doanh để xóa tên khỏi sổ ĐKKD  theo trình tự thủ tục luật doanh nghiệp Hành Việc phân chia tài sản phải tiến hành trước giải thể doanh nghiệp  Tồ án nhân dân tối cao  theo trình tự thủ tục luật phá sản Tư pháp Việc phân chia giá trị tài sản lại khâu cuối trình thi hành định tuyên bố phá sản tồ án Giám đốc doanh nghiệp giải thể có Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên thể đứng thành lập, điều hành hợp danh công ty hợp danh, Giám công ty đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch Doanh nghiệp giải thể sau thực thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng xong nghĩa vụ tài sản thành viên doanh nghiệp, Chủ nhiệm, chuyển sang ngành nghề thành viên Ban quản trị hợp tác xã bị kinh doanh khác tuyên bố phá sản không quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, không làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã thời hạn từ đến ba năm Chủ doanh nghiệp sau phá sản khơng có quyền liên quan đến tài sản doanh nghiệp Nhanh Lâu nhiều Doanh nghiệp, hợp tác xã trực tiếp Thực thông qua quan trung toán tài sản, giải mối gian Tổ quản lý lý tài sản quan hệ nợ nần với chủ nợ sau có định tuyên bố phá sản Chủ sở hữu, Người quản lý doanh Nhà nước hạn chế quyền tự KD nghiệp không bị hạn chế quyền CSH hay người quản lý điều hành thành lập DN (từ 1-3 năm) Câu 41: Trình bày trường hợp giải thể Doanh nghiệp theo LDN 2014? + Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn: Ta thấy thành lập công ty, thành viên thỏa thuận với Sự thỏa thuận biểu điều lệ công ty Điều lệ công ti cam kết thành viên thành lập, hoạt động cơng ti thảo thuận thời hạn hoạt động Khi hết thời hạn hoạt động ghi điều lệ (nếu thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động) cơng ti đương nhiên phải tiến hành giải thể theo thủ tục mà pháp luật quy định + Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần; Việc giải thể công ty chủ thể theo quy định pháp luật thực hiện, nhằm đảm bảo quyền lợi ích cho thành viên khác công ti Pháp luật quy định rõ 51 cụ thể chủ thể có thẩm quyền tiến hành thủ tục giat thể doanh nghiệp Quyết định giải thể định theo ý chí chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân tất thành viên hợp danh công ty hợp danh hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội đồng cổ đông công ty cổ phần + Công ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; Có đủ số lượng thành viên tối thiểu điều kiện pháp lí để cơng ti tồn hoạt động Khi khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu, để tiếp tục tồn tại, công ti phải kết nạp thêm thành viên cho đủ số lượng tối thiểu Thời hạn để công ti thực việc kết nạp thêm thành viên tháng kể từ ngày cơng ti khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu Nếu công ti không kết nạp thêm thành viên, dẫn đến công ti tồn không đủ số lượng thành viên tối thiểu tháng liên tục cơng ti phải giải thể + Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Luật doanh nghiệp 2014 quy định trường hợp giải thể bắt buộc doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh pháp lí khơng thể thiếu cho tồn hoạt động doanh nghiệp nói chung, cơng ti nói riêng Bị nhà nước thu hồi giấy chứng nhận có nghĩa nhà nước rút lại cơng nhận tư cách chủ thể kinh doanh doanh nghiệp Lúc doanh nghiệp khơng cịn thẩm quyền kinh tế, khơng phép tiến hành hoạt động kinh doanh Khoản Điều 211 Luật doanh nghiệp 2014 quy định trường hợp Doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Câu 42: Thế “Doanh nghiệp khả tốn”? Trình bày quy đ ịnh Người có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản? Doanh nghiệp, HTX khả tốn doanh nghiệp, HTX khơng thực nghĩa vụ toán khoản nợ thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán Dấu hiệu: + Khoản nợ đến hạn mà DN không tốn khoản nợ khơng có bảo đảm khoản nợ có bảo đảm phần + Mất khả tốn khơng có nghĩa DN khơng cịn tài sản để trả nợ 52 + Không vào khoản nợ hay nhiều để xác định khả toán mà vào thời điểm trả nợ bên thỏa thuận + Khoản nợ coi khả toán khoản nợ mà chủ DN tạo từ hoạt động kinh doanh - Bản chất khả tốn khơng trùng với biểu bên ngồi trả nợ hay khơng vì: • Có thể khơng trả nợ mang tính chất thời • Có thể trả nợ trá hình, che đậy tình trạng tài Theo luật phá sản 2014: Điều Người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Người có quyền nộp đơn Quyền nộp đơn chủ nợ:  Chỉ có chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có bảo đảm phần  Chủ nợ có bảo đảm khơng có quyền nộp đơn Quyền nộp đơn người lao động DN • Người lao động nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã không trả lương, khoản nợ khác cho người lao động nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã rơi vào tình trạng phá sản Quyền nộp đơn chủ doanh nghiệp nhà nước, cổ đông công ty cổ phần, thành viên hợp danh công ty hợp danh đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản với doanh nghiệp nhà nước nhận thấy doanh nghiệp nhà nước lâm vào tình trạng phá sản mà doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản mà khơng nộp đơn + Thành viên công ty hợp danh: Khi nhận thấy công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản thành viên hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty hợp danh + Cổ đơng cơng ty cổ phần: Cổ đơng cơng ty cổ phần có quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã trường hợp sau: - Việc nộp đơn theo quy định điều lệ công ty - Nếu điều lệ công ty không quy định không đc tiến hành đại hội cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 20% cổ phần phổ thông tháng liên tiếp tỷ lệ khác nhỏ theo quy định điều lệ cơng ty có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá 53 sản • Người có nghĩa vụ nộp đơn Chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, HTX (Điều 15) có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Câu 43: Phân tích hệ pháp lí định mở thủ tục phá s ản - Hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã sau có định mở thủ tục phá sản (Điều 47 Luật phá sản) + Sau có định mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp, hợp tác xã tiếp tục hoạt động kinh doanh, phải chịu giám sát Thẩm phán Quản tài viên, DN quản lý, lý tài sản + Trường hợp xét thấy người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, hợp tác xã khơng có khả điều hành, doanh nghiệp, hợp tác xã có dấu hiệu vi phạm khoản Điều 48 Luật Thẩm phán định thay đổi người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, hợp tác xã theo đề nghị Hội nghị chủ nợ Quản tài viên, DN quản lý, lý tài sản - Bị cấm hoạt động sau (Điều 48 Luật phá sản) + Cất giấu, tẩu tán, tặng cho tài sản; + Thanh tốn khoản nợ khơng có bảo đảm, trừ khoản nợ khơng có bảo đảm phát sinh sau mở thủ tục phá sản trả lương cho người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã +Từ bỏ quyền đòi nợ; + Chuyển khoản nợ khơng có bảo đảm thành nợ có bảo đảm có bảo đảm phần tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã Các giao dịch vô hiệu xử lý theo quy định PL - Phải báo cáo Quản tài viên, DN quản lý, lý tài sản trước thực hoạt động sau: + Hoạt động liên quan đến việc vay, cầm cố, chấp, bảo lãnh, mua bán, chuyển nhượng, cho thuê tài sản; bán, chuyển đổi cổ phần; chuyển quyền sở hữu tài sản; + Chấm dứt thực hợp đồng có hiệu lực; 54 + Thanh tốn khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản; trả lương cho người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã Trường hợp DN áp dụng thủ tục phục hồi kinh doanh: Trong thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày định đưa phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán Hội nghị chủ nợ, Thẩm phán triệu tập Hội nghị chủ nợ để xem xét, thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh Nghị Hội nghị chủ nợ thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh q nửa tổng số chủ nợ khơng có bảo đảm có mặt đại diện cho từ 65% tổng số nợ khơng có bảo đảm trở lên biểu tán thành Thẩm phán định công nhận nghị Hội nghị chủ nợ thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn Nghị có hiệu lực tất người tham gia thủ tục phá sản có liên quan Kể từ ngày nghị có hiệu lực điều cấm, chịu giám sát hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã chấm dứt Sáu tháng lần, doanh nghiệp, hợp tác xã phải lập báo cáo tình hình thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã cho Quản tài viên, DN quản lý, lý tài sản Quản tài viên, DN quản lý, lý tài sản có trách nhiệm báo cáo Thẩm phán thơng báo cho chủ nợ => Doanh nghiệp hợp tác xã xây dựng dự án khôi phục hoạt động kinh doanh trước 30 ngày diễn hội nghị chủ nợ Câu 44: Thủ tục phá sản doanh nghiệp, HTX phục hồi, lý nợ đ ặc biệt * Thủ tục phục hồi đặc biệt + Thứ nhất, CSH, ĐCSH phải dự án phục hồi để thông qua hội nghị chủ nợ + Thứ hai, Dự án phải đồng ý chủ nợ hội nghị chủ nợ + Thứ ba, phải tịa án chấp nhận việc thơng qua dự án phục hồi Hội nghị chủ nợ Sau tịa tạm đình thủ tục phá sản + Thứ tư, thời gian phục hồi ghi dự án khơng ghi thời hạn phục hồi năm kể từ ngày định thông qua dự án phục hồi DN 55 + Thứ năm, trường hợp hết thời hạn phục hồi doanh nghiệp không thực thực khơng tịa án tun bố phá sản Nếu doanh nghiệp phục hồi tịa án tun bố doanh nghiệp khỏi tình trạng phá sản * Thủ tục lý nợ đặc biệt: + Thứ nhất, việc lý nợ thông qua quan trung gian: Tòa án + Thứ hai, đòi nợ tập thể: Khi chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tòa án định mở thủ tục phá sản chủ nợ khác nộp giấy đòi nợ + Thứ ba, lý nợ số tài sản lại DN, HTX (trừ DNTN, CTHD) + Thứ tư, sau tịa án tun bố phá sản việc lý tiến hành Câu 45: Phân tich vai trò điều kiện hợp lệ Hội ngh ị chủ n ợ th ủ t ục phá sản *Vai trò : Hội nghị chủ nợ thủ tục bắt buộc phá sản Việc tổ chức hội nghị chủ nợ sở để đề phương án phục hồi kinh doanh tuyên bố phá sản + Quyết định số phận doanh nghiệp HTX giải quyền lợi chủ nợ, người lao động + Đề nghị đình giải yêu cầu mở thủ tục phá sản thuộc trường hợp quy định khoản Điều 86: Đảm bảo quyền lợi cho chủ nợ, người lao động, quan nhà nước + Tạo cho DN hội sống thủ tục phục hồi doanh nghiệp đề nghị áp dụng bp phục hồi hđ kinh doanh DN + Đề nghị tuyên bố phá sản doanh nghiệp, HTX *Điều kiện Hội nghị chủ nợ: Điều 79 Điều kiện hợp lệ Hội nghị chủ nợ Có số chủ nợ tham gia đại diện cho 51% tổng số nợ khơng có bảo đảm Chủ nợ khơng tham gia Hội nghị chủ nợ có ý kiến văn gửi cho Thẩm phán trước ngày tổ chức Hội nghị chủ nợ, ghi rõ ý kiến nội dung quy định khoản Điều 83 Luật coi chủ nợ tham gia Hội nghị chủ nợ Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, lý tài sản phân công giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải tham gia Hội nghị chủ nợ 56 Câu 46: Phân tích vai trị chủ th ể lý TS Th ứ t ự, cách chia TS DN phá sản - Quản lý TS, giám sát hoạt động kinh doanh, lý ts DN , HTX khả toán - Làm đại diện cho DN , HTX ko có ng đại diện theo PL - Báo cáo tình trạng TS, công nợ hoạt động kinh doanh, tham gia xây dựng kế hoạch phục hồi kinh doanh - Đề nghị Thẩm phán tiến hành: thu thập tài liệu, chứng cứ, tuyên bố giao dịch vô hiệu định thu hồi TS DN , HTX bị bán chuyển giao bất hợp pháp; áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời; áp dụng bp xử phạt hành chính; chuyển hồ sơ sang CQ có thẩm quyền xử lý hình theo quy định PL * Thứ tự chia tài sản DN phá sản Điều 54 Thứ tự phân chia tài sản Trường hợp Thẩm phán định tuyên bố phá sản tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã phân chia theo thứ tự sau: a) Chi phí phá sản; b) Khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế người lao động, quyền lợi khác theo hợp đồng lao động thoả ước lao động tập thể ký kết; c) Khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã; d) Nghĩa vụ tài Nhà nước; khoản nợ khơng có bảo đảm phải trả cho chủ nợ danh sách chủ nợ; khoản nợ có bảo đảm chưa tốn giá trị tài sản bảo đảm không đủ toán nợ Trường hợp giá trị tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã sau toán đủ khoản quy định khoản Điều mà cịn phần cịn lại thuộc về: a) Thành viên hợp tác xã, hợp tác xã thành viên; b) Chủ doanh nghiệp tư nhân; c) Chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên; d) Thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, cổ đông công ty cổ phần; 57 đ) Thành viên Công ty hợp danh Nếu giá trị tài sản không đủ để toán theo quy định khoản Điều đối tượng thứ tự ưu tiên toán theo tỷ lệ phần trăm tương ứng với số nợ Câu 47: Phá sản đặc biệt (phá sản rút gọn) Có trường hợp phá sản theo thủ tục rút gọn tướng ứng v ới b ước th ủ tục phá sản là: Bước 1, bước 2, bước bước 5, Cụ th ể nh ững tr ường h ợp là: Trường hợp thứ nhất, người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy đ ịnh t ại khoản 3, khoản Điều Luật phá sản năm 2014 mà doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn khơng cịn tiền, tài sản khác để n ộp lệ phí phá s ản, t ạm ứng chi phí phá sản Tịa án tun bố phá sản đối v ới doanh nghi ệp, h ợp tác xã Trường hợp thứ hai, sau thụ lý đơn yêu cầu mở th ủ tục phá sản t ức n ộp l ệ phí phá sản tạm ứng chi phí phá sản doanh nghiệp, h ợp tác xã l ại khơng cịn đủ tiền, tài sản để tốn chi phí phá sản bao gồm chi phí Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, lý tài sản, chi phí kiểm tốn, chi phí đăng báo chi phí khác theo quy định pháp luật Tịa án tun bố doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản Trường hợp thứ ba, triệu tập hội nghị chủ nợ lần thứ không thành không đáp ứng đủ điều kiện có số chủ nợ tham gia đại diện cho 51% tổng số n ợ khơng có bảo đảm, có tham gia Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, lý tài sản phân công giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tiếp t ục tri ệu t ập Hội nghị chủ nợ lần thứ hai không thành không đáp ứng đ ủ ều kiện c H ội nghị chủ nợ Tịa án tun bố phá sản Trường hợp thứ tư, triệu tập thành công hội nghị chủ nợ, Hội nghị thông qua Nghị đề nghị áp dụng biện pháp phục hồi hoạt động kinh doanh đối v ới doanh nghiệp, hợp tác xã Sẽ xảy hai tình huống: 58 Một là, doanh nghiệp, hợp tác xã từ chối tiến hành hoạt động phục hồi Hai là, doanh nghiệp, hợp tác xã đồng ý việc phục hồi, đ ưa ph ương án ti ến hành việc phục hồi thời hạn 03 năm kể từ ngày Hội nghị chủ nợ thông qua phương án phục hồi kinh doanh mà việc phục hồi không thành công Trong hai tình nêu Tịa án quy ết định tuyên bố phá s ản đ ối v ới doanh nghiệp, hợp tác xã 59 ... tượng không quản lý doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 18 Luật này; b) Có trình độ chun mơn, kinh nghiệm quản lý kinh doanh công ty không thi? ??t phải cổ đông công ty, trừ trường hợp Điều lệ công... Nhiều công ty hợp thành Nhiều công ty (gọi công ty bị sáp công ty mới, đồng thời nhập) sáp nhập vào công ty khác chấm dứt tồng (công ty nhận sáp nhập), đồng thời công ty bị hợp chấm dứt tồn công... không 30% cổ phần phổ thông bán, phần toàn cổ phần ưu đãi cổ tức bán HĐQT có quyền biểu mua lại không 10 % tổng số cổ phần loại chào bán Hậu Việc chuyển nhượng cổ phần không làm 12 tháng VĐL công