đầu tư trực tiếp theo hình thức hợp đồng dự án

MÔN: LUẬT ĐẦU TƯ Đề tài 3: ĐẦU TƯ TRỰC TIẾP THEO HÌNH THỨC HỢP ĐỒNG DỰ ÁN www.trungtamtinhoc.edu.vn HỢP ĐỒNG HƠP TÁC KINH DOANH 2) Chủ thể hợp đồng, quyền nghĩa vụ 1) Khái niệm, đặc điểm hợp đồng bên I HỢP ĐỒNG HƠP TÁC KINH DOANH 4) Thực tiễn hoạt động đầu tư theo hình thức hợp 3) Nội dung hợp đồng đồng hợp tác kinh doanh, đánh giá quy định pháp luật www.trungtamtinhoc.edu.vn 1) Khái niệm, đặc điểm hợp đồng Khái niệm Hợp đồng hợp tác kinh doanh, thường gọi hợp đồng BCC (Business Cooperation Contract) loại hợp đồng ký nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận chịu rủi ro trình đầu tư kinh doanh mà không thành lập pháp nhân mới.  Đặc điểm Hợp đồng BCC Hình thức đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh hình thức đầu tư trực tiếp ký kết nhà đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Theo chương điều 28 Luật đầu tư 2014 hợp đồng hợp tác kinh doanh ký kết nhà đầu tư nước thực theo quy định pháp luật dân hay ký kết nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước thực thủ tục cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định Điều 37 Luật www.trungtamtinhoc.edu.vn 2) Chủ thể hợp đồng, quyền nghĩa vụ bên  Cơ sở pháp lý: Hoạt động đầu tư thiết lập sở hợp đồng ký kết nhà đầu tư không thành lập pháp nhân mới, bên khơng có ràng buộc mặt tổ chức hình thức đầu tư thành lập pháp nhân mới, quyền nghĩa vụ bên ràng buộc với hợp đồng  Trong trình thực hợp đồng BCC, bên tham gia hợp đồng thỏa thuận sử dụng tài sản hình thành từ việc hợp tác kinh doanh để thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật doanh nghiệp   Các bên tham gia hợp đồng BCC có quyền thỏa thuận nội dung khác không trái với quy định pháp luật Chủ thể hợp đồng: Các nhà đầu tư, bao gồm nhà đầu tư nước Số lượng chủ thể hợp đồng không giới hạn, tùy thuộc vào quy mô dự án nhu cầu, khả mong muốn nhà đầu tư  Hình thức hợp đồng: Không bắt buộc phải lập thành văn bản, ngoại trừ trường hợp dự án đầu tư phải thực thủ tục đăng ký đầu tư thẩm tra dự án www.trungtamtinhoc.edu.vn 3) Nội dung hợp đồng bao gồm điểm sau  Tên, địa chỉ, người đại diện có thẩm quyền bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh: địa giao dịch địa nơi thực dự án   Mục tiêu phạm vi kinh doanh Đóng góp bên hợp doanh, việc phân chia kết đầu tư, kinh doanh, tiến độ thực hợp đồng       www.trungtamtinhoc.edu.vn Tiến độ thực dự án Thời hạn hợp đồng Quyền, nghĩa vụ bên hợp doanh Các nguyên tắc tài Thể thức sửa đổi, chấm dứt hợp đồng, điều kiện chuyển nhượng Trách nhiệm vi phạm hợp đồng, phương thức giải tranh chấp 4) Thực tiễn hoạt động đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh VN, đánh giá hiệu quy định pháp luật  Với Việt Nam nay, hội nhập kinh tế quốc tế xu khách quan kinh doanh quốc tế trở thành hoạt động tất yếu Nhà đầu tư nước đối tác hỗ trợ vốn, công nghệ đại hoạt động sản xuất kinh doanh hay phát triển dự án đầu tư Hình thức đầu tư phù hợp với dự án đầu tư ngắn hạn tiến độ thực nhanh www.trungtamtinhoc.edu.vn 4) Thực tiễn hoạt động đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh VN, đánh giá hiệu quy định pháp luật  Việc không thành lập pháp nhân hạn chế hình thức đầu tư này: gây phân vân cho bên thứ ba không tồn đại diện – công ty liên doanh nhà đầu tư  Ngoài ra, nhà đầu tư phải thỏa thuận việc lựa chọn dấu hai bên để phục vụ cho việc kí kết hợp đồng với bên thứ ba Nếu rủi ro xảy ra, cụ thể bên bất đồng quan điểm việc sử dụng dấu để ký kết hợp đồng, dự án đầu tư phải dừng lại chờ đợi giải www.trungtamtinhoc.edu.vn 4) Thực tiễn hoạt động đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh VN, đánh giá hiệu quy định pháp luật Bưu viễn thơng Thăm dò – Khai thác dầu khí Kinh doanh sản xuất www.trungtamtinhoc.edu.vn Mặt tích cực  Thứ nhất: Hợp đồng hợp tác kinh doanh bổ sung nguồn vốn đáng kể cho kinh tế Từ kinh nghiệm học hỏi tự rút học cho mình, hình thức hợp tác hợp đồng kinh doanh ngày phát triển nước ta Từ số lượng dự án BCC năm triển khai, hợp đồng hợp tác kinh doanh phát triển với tốc độ nhanh chóng, tỷ trọng số dự án BCC tổng số dự án hợp đồng tương đối thấp  Thứ hai: Quy mơ trung bình dự án tang lên, dự án có quy mơ ngày lớn hơn, có sức hút mạnh nhà đầu tư nước ngồi lĩnh vực có khả sinh lời cao như: thông tin liên lạc, viễn thông, khu đô thị mới, hay cấp thấp dự án BCC quy mô thành phố, tỉnh, vùng… tạo điều kiện khai thác tốt nguồn lực nước www.trungtamtinhoc.edu.vn Mặt tích cực  Thứ ba: Nguồn vốn hợp tác kinh doanh góp phần chuyển dịch cấu kinh tế theo hướng cơng nghiệp hóa, đại hóa, phát triển lực lượng sản xuất.Vốn đầu tư chủ yếu vào sở hạ tầng phục vụ cho kinh tế nhiều ngành sản xuất phát triển viễn thông quốc tế nội hạt, sản xuất xe máy, hợp đồng phát triển đô thị địa phương…  Thứ tư: Hợp đồng hợp tác kinh doanh góp phần giải việc làm cho người lao động, tham gia phát triển nguồn nhân lực Qua trình hợp đồng hợp tác kinh doanh, người lao động Việt Nam có điều kiện đào tạo nâng cao tay nghề, tiếp thu kỹ năng, công nghệ kinh nghiệm quản lý tiên tiến, tác phong lao động công nghiệp…  Thứ năm: Các hợp đồng hợp tác kinh doanh nhân tố quan trọng việc mở rộng hợp tác theo hướng đa dạng hóa, đa phương hóa, góp phần đẩy nhanh tiến độ hội nhập Việt Nam vào kinh tế giới www.trungtamtinhoc.edu.vn Phân loại 5) Hợp đồng Xây dựng – Chuyển giao – Thuê dịch vụ (sau gọi quan nhà nước tắt hợp đồng BTL): hợp đồng ký có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ nhà đầu tư chuyển giao cho tầng; sau hoàn thành cơng trình, quan nhà nước có thẩm quyền quyền cung cấp dịch thác cơng trình thời vụ sở vận hành, khai hạn định; quan nhà nước có thẩm quyền thuê dịch vụ toán cho nhà đầu tư theo điều kiện quy định Khoản Điều 14 Nghị định 15/2015/NĐ-CP ngày 14/02/2015 Khoản Điều 14 Giải ngân vốn đầu tư Nhà nước tham gia thực dự án Giải ngân vốn toán cho nhà đầu tư theo hợp đồng BTL, hợp đồng BLT:  Vốn toán cho nhà đầu tư cung cấp dịch vụ theo hợp đồng BTL, hợp đồng BLT hợp đồng tương tự khác quy định Điểm b Khoản Điều 11 Nghị định giải ngân kể từ thời điểm dịch vụ cung cấp theo thỏa thuận hợp đồng dự án;  Việc toán theo quy định Điểm a Khoản thực định kỳ sở khối lượng, chất lượng dịch vụ thỏa thuận hợp đồng dự án www.trungtamtinhoc.edu.vn Phân loại 6) Hợp đồng Xây dựng – Thuê dịch vụ – Chuyển giao (sau ký gọi tắt hợp đồng BLT): hợp đồng quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng; sau hồn thành cơng trình, nhà đầu tư quyền cung cấp dịch vụ sở vận hành, khai thác cơng trình thời hạn định; quan nhà nước có thẩm quyền tốn cho nhà đầu tư theo điều thuê dịch vụ kiện quy định Khoản Điều 14 Nghị định 15/2015/NĐ- CP ngày 14/02/2015; hết thời hạn cung cấp dịch vụ, nhà đầu tư chuyển giao cơng trình cho quan nhà nước có thẩm quyền 7) Hợp đồng Kinh doanh – Quản lý (sau gọi tắt hợp quan nhà nước có thẩm quyền nhà đầu tư để kinh doanh phần thời hạn định ` www.trungtamtinhoc.edu.vn đồng O&M): hợp đồng ký tồn cơng trình 2) Lĩnh vực đầu tư nguồn vốn đầu tư theo hợp đồng dự án: a Lĩnh vực đầu tư: Lĩnh vực đầu tư  dự án đầu tư theo hình thức hợp tác công tư dự án xây dựng, cải tạo, vận hành, kinh doanh, quản lý cơng trình kết cấu hạ tầng, cung cấp trang thiết bị dịch vụ cơng gồm: 1) Cơng trình kết cấu hạ tầng giao thơng vận tải dịch vụ có liên quan; 2) Hệ thống chiếu sáng; hệ thống cung cấp nước sạch; hệ thống thoát nước; hệ thống thu gom, xử lý nước thải, chất thải; nhà xã hội; nhà tái định cư; nghĩa trang; 3) Nhà máy điện, đường dây tải điện; 4) Cơng trình kết cấu hạ tầng y tế, giáo dục, đào tạo, dạy nghề, văn hóa, thể thao dịch vụ liên quan; trụ sở làm việc quan nhà nước; 5) Cơng trình kết cấu hạ tầng thương mại, khoa học cơng nghệ, khí tượng thủy văn, khu kinh tế, khu công nghiệp, khu công nghệ cao, khu công nghệ thông tin tập trung; ứng dụng công nghệ thông tin; 6) Cơng trình kết cấu hạ tầng nơng nghiệp, nơng thôn dịch vụ phát triển liên kết sản xuất gắn với chế biến, tiêu thụ sản phẩm nông nghiệp; 7) www.trungtamtinhoc.edu.vn Các lĩnh vực khác theo định Thủ tướng Chính phủ 2) Lĩnh vực đầu tư nguồn vốn đầu tư theo hợp đồng dự án: b Nguồn vốn hỗ trợ chuẩn bị đầu tư: 1) Bộ Kế hoạch Đầu tư huy động quản lý nguồn hỗ trợ phát triển thức (ODA), vốn vay ưu đãi nhà tài trợ nước nguồn vốn khác theo định Thủ tướng Chính phủ để hỗ trợ hoạt động chuẩn bị đầu tư 2) Nguồn vốn quy định khoản (1) cấp phát cho Bộ, ngành, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh để hỗ trợ chi phí chuẩn bị đầu tư quy định Điểm a Điểm b Khoản Điều Nghị định 15/2015/NĐ-CP ngày 14/02/2015 Khoản Điều Chi phí chuẩn bị đầu tư thực dự án Bộ, quan ngang Bộ, quan thuộc Chính phủ Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương (sau gọi chung Bộ, ngành, Ủy ban nhân dân cấp tỉnh) bao gồm:   3) Điểm a Chi phí lập, thẩm định, phê duyệt đề xuất dự án, báo cáo nghiên cứu khả thi Điểm b Chi phí tổ chức lựa chọn nhà đầu tư Nhà đầu tư lựa chọn thực dự án hồn trả chi phí hỗ trợ chuẩn bị đầu tư chi phí bảo toàn nguồn vốn hỗ trợ chuẩn bị đầu tư để tạo nguồn vốn chuẩn bị đầu tư cho dự án khác 4) www.trungtamtinhoc.edu.vn Bộ Kế hoạch Đầu tư chủ trì, phối hợp với Bộ Tài hướng dẫn thực Điều 3)Thủ tục đầu tư đăng ký kinh doanh (BCC) 3.1 Thẩm quyền cấp, điều chỉnh thu hồi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư: Bộ Kế hoạch Đầu tư cấp, điều chỉnh thu hồi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án sau đây:Dự án phải đăng ký đầu tư để cấp Giấy chứng nhận đầu tư: a) b) Các dự án quan trọng quốc gia Các dự án mà Bộ, ngành quan ủy quyền Bộ, ngành quan nhà nước có thẩm quyền ký kết hợp đồng dự án c) Các dự án thực địa bàn từ 02 tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương trở lên Ủy ban nhân dân cấp tỉnh cấp, điều chỉnh thu hồi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư dự án không thuộc quy định Khoản điều www.trungtamtinhoc.edu.vn Dự án nhóm C khơng phải thực thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư 3) Thủ tục đăng ký đầu tư thành lập doanh nhiệp dự án 3.2 Hồ sơ, thủ tục cấp, điều chỉnh, thu hồi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Hồ sơ đề nghị cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư gồm: a) b) c) d) e) f) Văn đề nghị cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư; Thỏa thuận đầu tư dự thảo hợp đồng dự án; Báo cáo nghiên cứu khả thi định phê duyệt dự án; Văn chấp thuận chủ trương sử dụng vốn đầu tư Nhà nước tham gia thực dự án (nếu có); Hợp đồng liên doanh dự thảo điều lệ doanh nghiệp dự án (nếu có); Quyết định lựa chọn nhà đầu tư Nhà đầu tư nộp hồ sơ, có 01 gốc cho quan quy định Điều 39 Nghị định Cơ quan quy định Điều 39 Nghị định 15/2015 cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư thời hạn 25 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ www.trungtamtinhoc.edu.vn Bộ Kế hoạch Đầu tư quy định chi tiết hồ sơ, thủ tục cấp, điều chỉnh thu hồi giấy chứng nhận đăng ký đầu tư 3)Thủ tục đăng ký đầu tư thành lập doanh nhiệp dự án 3.3 Nội dung giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư bao gồm nội dung chủ yếu sau đây: a) b) c) d) e) f) g) h) Tên, địa nhà đầu tư; Tên dự án; Mục tiêu, quy mô, yêu cầu điều kiện thực dự án (nếu có); Địa điểm thực dự án diện tích đất sử dụng; Tổng vốn đầu tư dự án; cấu nguồn vốn; Thời hạn tiến độ thực dự án; Giá trị, tỷ lệ, tiến độ điều kiện giải ngân nguồn vốn đầu tư Nhà nước tham gia thực dự án (nếu có); h) Các ưu đãi đầu tư (nếu có) Đối với dự án BT, nội dung dự án xây dựng cơng trình kết cấu hạ tầng quy định Khoản Điều 15/2015, giấy chứng nhận đăng ký đầu tư phải quy định điều kiện thực Dự án khác www.trungtamtinhoc.edu.vn Dự án khác thực thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định pháp luật đầu tư 3)Thủ tục đăng ký đầu tư thành lập doanh nhiệp dự án 3.4 Thành lập doanh nghiệp dự án Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp để thực dự án phù hợp với mục tiêu, phạm vi hoạt động thỏa thuận hợp đồng dự án Hồ sơ, thủ tục thành lập doanh nghiệp dự án thực theo quy định pháp luật doanh nghiệp Đối với dự án thực theo hợp đồng BT dự án nhóm C, nhà đầu tư định thành lập doanh nghiệp dự án theo quy định Khoản Điều trực tiếp thực dự án phải tổ chức quản lý hạch toán độc lập nguồn vốn đầu tư hoạt động dự án www.trungtamtinhoc.edu.vn Đảm bảo ưu đãi đầu tư nhà đầu tư doanh nghiệp dự án Nghị định số 15/2015/NĐ-CP Về đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư – Chương IX I Ưu đãi đầu tư (Điều 55): Nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án hưởng ưu đãi thuế thu nhập doanh nghiệp theo quy định pháp luật thuế thu nhập doanh nghiệp Hàng hóa nhập để thực dự án hưởng ưu đãi theo quy định pháp luật thuế xuất khẩu, thuế nhập Nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án miễn giảm tiền sử dụng đất diện tích đất Nhà nước giao miễn giảm tiền thuê đất thời gian thực dự án phù hợp với quy định pháp luật đất đai www.trungtamtinhoc.edu.vn Nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án hưởng ưu đãi khác theo quy định pháp luật Đảm bảo ưu đãi đầu tư nhà đầu tư doanh nghiệp dự án II Thuế nhà thầu tham gia thực dự án (Điều 56): • Nhà thầu nước nhà thầu nước tham gia thực dự án thực nghĩa vụ thuế hưởng ưu đãi thuế theo quy định pháp luật III Bảo lãnh nghĩa vụ nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án doanh nghiệp khác (Điều 57): • Căn vào tính chất yêu cầu thực dự án, Thủ tướng Chính phủ định quan thay mặt Chính phủ bảo lãnh cung cấp nguyên liệu, tiêu thụ sản phẩm, dịch vụ nghĩa vụ hợp đồng khác cho nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án doanh nghiệp khác tham gia thực dự án bảo lãnh nghĩa vụ doanh nghiệp nhà nước bán nhiên liệu, nguyên liệu, mua sản phẩm, dịch vụ nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án www.trungtamtinhoc.edu.vn Đảm bảo ưu đãi đầu tư nhà đầu tư doanh nghiệp dự án IV Thế chấp tài sản, quyền kinh doanh cơng trình dự án (Điều 58): Nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án chấp tài sản, quyền sử dụng đất quyền kinh doanh cơng trình dự án bên cho vay theo quy định pháp luật đất đai pháp luật dân Thời gian chấp không vượt thời hạn hợp đồng dự án, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hợp đồng dự án Thỏa thuận chấp tài sản, quyền kinh doanh cơng trình dự án phải lập thành văn ký kết bên cho vay bên ký kết hợp đồng dự án Việc chấp tài sản, quyền kinh doanh cơng trình dự án không ảnh hưởng đến mục tiêu, quy mô, tiêu chuẩn kỹ thuật, tiến độ thực dự án điều kiện khác thỏa thuận hợp đồng dự án V Bảo đảm thực quyền sử dụng đất (Điều 59): • Mục đích sử dụng đất dự án bảo đảm khơng thay đổi tồn thời hạn thực hợp đồng dự án, kể trường hợp bên cho vay thực quyền tiếp nhận dự án theo quy định Điều 33 Nghị định www.trungtamtinhoc.edu.vn Đảm bảo ưu đãi đầu tư nhà đầu tư doanh nghiệp dự án VI Bảo đảm cân đối ngoại tệ (Điều 60): Nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án mua ngoại tệ tổ chức tín dụng phép hoạt động ngoại hối để đáp ứng nhu cầu giao dịch vãng lai, giao dịch vốn giao dịch khác chuyển vốn, lợi nhuận, khoản lý đầu tư nước theo quy định pháp luật quản lý ngoại hối Dự án thuộc thẩm quyền định chủ trương đầu tư Quốc hội, dự án xây dựng kết cấu hạ tầng thuộc chương trình đầu tư Chính phủ dự án quan trọng khác theo định Thủ tướng Chính phủ xem xét bảo đảm đáp ứng nhu cầu ngoại tệ để thực giao dịch quy định Khoản Điều Căn định hướng phát triển kinh tế xã hội, sách quản lý ngoại hối, khả cân đối ngoại tệ thời kỳ mục tiêu, tính chất dự án, Thủ tướng Chính phủ định định quan bảo đảm cân đối ngoại tệ cho dự án quy định Khoản Điều sở đề xuất Bộ, ngành địa phương www.trungtamtinhoc.edu.vn Đảm bảo ưu đãi đầu tư nhà đầu tư doanh nghiệp dự án VII.Bảo đảm cung cấp dịch vụ công cộng (Điều 61): Nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án sử dụng đất đai, đường giao thơng cơng trình phụ trợ khác để thực dự án theo quy định pháp luật Trường hợp có khan dịch vụ cơng ích có hạn chế đối tượng sử dụng cơng trình cơng cộng, nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án ưu tiên cung cấp dịch vụ ưu tiên cấp quyền sử dụng công trình cơng cộng để thực dự án Cơ quan nhà nước có thẩm quyền chịu trách nhiệm hỗ trợ nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án thực thủ tục cần thiết để phép ưu tiên sử dụng dịch vụ cơng trình cơng cộng www.trungtamtinhoc.edu.vn Đảm bảo ưu đãi đầu tư nhà đầu tư doanh nghiệp dự án VIII.Bảo đảm quyền sở hữu tài sản (Điều 62): Tài sản hợp pháp nhà đầu tư không bị quốc hữu hóa bị tịch thu biện pháp hành Trường hợp Nhà nước trưng mua, trưng dụng tài sản lý quốc phòng, an ninh lợi ích quốc gia, tình trạng khẩn cấp, phòng, chống thiên tai nhà đầu tư tốn, bồi thường theo quy định pháp luật đầu tư, pháp luật trưng mua, trưng dụng tài sản điều kiện thỏa thuận hợp đồng dự án www.trungtamtinhoc.edu.vn www.trungtamtinhoc.edu.vn ... ký tồn cơng trình 2) Lĩnh vực đầu tư nguồn vốn đầu tư theo hợp đồng dự án: a Lĩnh vực đầu tư: Lĩnh vực đầu tư dự án đầu tư theo hình thức hợp tác công tư dự án xây dựng, cải tạo, vận hành, kinh... triển dự án đầu tư Hình thức đầu tư phù hợp với dự án đầu tư ngắn hạn tiến độ thực nhanh www.trungtamtinhoc.edu.vn 4) Thực tiễn hoạt động đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh VN, đánh... hợp tác kinh doanh hình thức đầu tư trực tiếp ký kết nhà đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Theo chương điều 28 Luật đầu tư 2014 hợp đồng hợp tác kinh doanh ký kết nhà đầu tư nước thực theo