Đại diện pháp luật của doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp 2014

VIỆN HÀN LÂM KHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI PHẠM THU HẰNG ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƢỜI HƢỚNG DẪN KHOA HỌC: TS HỒ NGỌC HIỂN HÀ NỘI, 2017 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan luận văn tơi nghiên cứu thực hiện; kết phân tích luận văn hồn tồn trung thực, khơng chép cơng trình nghiên cứu trước Nếu khơng nêu trên, tơi xin hồn tồn chịu trách nhiệm trước Hội đồng chấm luận văn thạc sĩ Nhà trường NGƢỜI CAM ĐOAN PHẠM THU HẰNG MỤC LỤC MỞ ĐẦU Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT VÀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 1.1 Tổng quan đại diện theo pháp luật Chƣơng THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 17 2.1 Các quy định đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 17 2.2 Thực tiễn áp dụng luật Doanh nghiệp năm 2014 đại diện theo pháp 42 luật doanh nghiệp Việt Nam Chƣơng PHƢƠNG HƢỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN CÁC QUI ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA 50 DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM HIỆN NAY 3.1 Phương hướng hoàn thiện qui định đại diện theo pháp luật 50 Luật doanh nghiệp năm 2014 3.2 Giải pháp hoàn thiện quy định đại diện theo pháp luật Luật 55 doanh nghiệp năm 2014 KẾT LUẬN 73 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 74 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT BLDS Bộ luật dân ĐDTPL Đại diện theo pháp luật DN Doanh nghiệp LDN Luật doanh nghiệp NĐD Người đại diện NLDS Năng lực dân MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Theo thống kê tháng đầu năm 2017 tồn quốc có 85357 doanh nghiệp thành lập có 7754 doanh nghiệp hoàn tất thủ tục giải thể Việc tăng trưởng doanh nghiệp góp phần khơng nhỏ để phát triển kinh tế, lớn mạnh doanh nghiệp lớn mạnh, vững đất nước Cùng với phát triển không ngừng doanh nghiệp phát triển chuyên nghiệp người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Hoạt động doanh nghiệp thông qua người đại diện theo pháp luật Người đại diện theo pháp luật nhân danh lợi ích doanh nghiệp xác lập, thực giao dịch thể mối quan hệ với chủ thể doanh nghiệp (như với thành viên, cổ đơng góp vốn) với chủ thể khác bên doanh nghiệp (đối tác, khách hàng, quan quản lý nhà nước ) Trong suốt trình hoạt động, từ thành lập đến giải thể tuyên bố phá sản hay sáp nhập, chia, tách, doanh nghiệp phải đảm bảo ln có người đại diện theo pháp luật Doanh nghiệp ln có người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam Trường hợp doanh nghiệp có người đại diện theo pháp luật, người phải cư trú Việt Nam người xuất cảnh khỏi Việt Nam phải ủy quyền văn cho người khác thực quyền nghĩa vụ Nhưng người ủy quyền chịu trách nhiệm hoạt động người ủy quyền Từ vai trị quan trọng mà Bộ luật dân năm 2005 đến BLDS năm 2015 dành chương riêng quy định đại diện quan hệ pháp luật dân sự, đặc biệt đại diện pháp nhân Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định cụ thể đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Điều 13, Điều 14 Có thể khẳng định Luật doanh nghiệp năm 2014 Bộ luật dân năm 2015 có nhiều sửa đổi quan trọng đại diện doanh nghiệp, nhiên thực tế thực nảy sinh nhiều vấn đề pháp lý đáng quan tâm nhiều điểm bất cập cần phải có điều chỉnh bổ xung kịp thời để hoàn thiện hệ thống lý luận pháp luật hoàn thiện chế để đại diện theo pháp luật doanh nghiệp doanh nghiệp có hành lang pháp lý để hoạt động hiệu Chính vậy, chọn đề tài “Đại diện pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp 2014” làm luận văn tốt nghiệp phù hợp lý luận thực tiễn Tình hình nghiên cứu đề tài Cho đến thời điểm có số cơng trình nghiên cứu đại diện pháp luật; đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chưa có cơng trình đề cập chun sâu đến nội dung cơng trình dừng lại viết thuộc số tạp chí nghiên cứu khía cạnh nhỏ nội dung này, như: - Bài viết luật sư Nguyễn Văn Dương: “Quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp”, Webside Luật Dương Gia năm 2015 Trong viết tác giả sâu vào phân tích số điểm theo luật doanh nghiệp năm 2014 người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp so với luật doanh nghiệp năm 2005 - Bài viết Nguyễn Thị Thanh: “Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo quy định Bộ luật dân năm 2015 luật doanh nghiệp 2014”, Trường Đại Học Vinh năm 2017 Bài viết phân tích điểm mới, số điểm cịn hạn chế luật doanh nghiệp năm 2014 người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, đồng thời đưa 02 giải pháp để hoàn thiện quy định - Bài viết luật sư Trần Văn Phương: “Vai trò người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp”, tạp chí luật sư số năm 2017 Bài viết nêu số vai trò người đại điện theo pháp luật doanh nghiệp, nhiên phân tích viết chưa thật làm bật tầm quan trọng người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Bên cạnh cịn số viết số luật sư văn phòng luật sư đăng tạp chí Tuy nhiên cơng trình chưa có cơng trình đề cập chun sâu có hệ thống để đánh giá tồn diện tìm tồn tại, hạn chế đề xuất giải pháp nâng cao hiệu đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Vì vậy, nghiên cứu đề tài “Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp 2014” đáp ứng yêu cầu thực tiễn đặt không trùng lặp với cơng trình, đề tài nghiên cứu cơng bố Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 3.1 Mục đích nghiên cứu Luận văn tập trung phân tích, nghiên cứu số vấn đề lý luận thực tiễn người đại diện đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp Việt Nam nay, đặc biệt sâu đánh giá làm rõ thực trạng tiến hành, kết đạt bất cập, hạn chế thực quy định đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp; nguyên nhân hạn chế, thiếu sót Từ đưa số giải pháp góp phần nâng cao hiệu thực quy định đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp 2014 3.2 Nhiệm vụ nghiên cứu Để đạt mục đích trên, đề tài đặt giải nhiệm vụ cụ thể sau: - Làm rõ số vấn đề lý luận đại diện pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Phân tích, đánh giá thực trạng tình hình đại diện pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp 2014 Tìm điểm cịn tồn tại, hạn chế để có biện pháp khắc phục - Dự báo tình hình đề xuất số giải pháp nhằm góp phần nâng cao hiệu đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp 2014 Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu 4.1 Đối tượng nghiên cứu Những vấn đề lý luận thực tiễn đại diện pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp năm 2014 4.2 Phạm vi nghiên cứu Việc áp dụng luật doanh nghiệp năm 2014 việc thực quy định luật doanh nghiệp đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam thời gian Phƣơng pháp luận phƣơng pháp nghiên cứu 5.1 Phương pháp luận Luận văn nghiên cứu dựa sở phương pháp luận chủ nghĩa Mác Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh quan điểm, đường lối Đảng, sách, pháp luật Nhà nước doanh nghiệp đại điện theo pháp luật doanh nghiệp 5.2 Phương pháp nghiên cứu Quá trình nghiên cứu tiến hành dựa số phương pháp cụ thể sau: - Phương pháp phân tích tổng hợp: Hệ thống văn hướng dẫn, tài liệu tham khảo, giáo trình, sách, cơng trình nghiên cứu, viết công bố liên quan đến đại điện theo pháp luật doanh nghiệp Thực tiễn hoạt động đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam nay, kết đạt được, hạn chế thiếu sót nguyên nhân, yếu tố tác động phân tích đưa giải pháp nâng cao hiệu hoạt động đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Bên cạnh luận văn cịn sử dụng phương pháp nghiên cứu khoa học khác như: Phương pháp thống kê Ý nghĩa lý luận thực tiễn luận văn 6.1 Về lý luận Luận văn góp phần làm sáng tỏ thêm lý luận đại diện theo pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp năm 2014 6.2 Về thực tiễn Các giải pháp luận văn giúp cho hồn thiện hệ thống quy định đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp năm 2014 Đồng thời giúp cho trình triển khai thực luật doanh nghiệp năm 2014 tiến hành thông suốt, hiệu Bên cạnh đó, luận văn thể sử dụng làm tài liệu tham khảo phục vụ cho hoạt động giảng dạy, học tập nghiên cứu Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu kết luận, đề tài kết cấu gồm chương: Chương Những vấn đề lý luận đại diện theo pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chương Thực trạng pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Chương Kiến nghị, phương hướng giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT VÀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 1.1 Tổng quan đại diện theo pháp luật 1.1.1 Khái niệm đại diện Trong sống, chủ thể quan hệ pháp luật ngày có nhu cầu tham gia giao dịch dân ngày đa dạng mở rộng phát triển sống, ngồi cá nhân cịn có pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình Nhà nước Đối với chủ thể mà quyền lợi mang tính cộng đồng (pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác) việc tham gia quan hệ pháp luật dân bắt buộc phải thông qua hành vi người đại diện Đối với cá nhân bên cạnh việc trực tiếp ký kết thực giao dịch cịn tham gia gián tiếp thơng qua người khác đại diện Hiện có nhiều cách hiểu khác đại diện, cụ thể như: Theo Hán Việt Từ điển giản yếu Nhà xuất Văn hố - Thơng tin ấn hành năm 2013 đại diện thay mặt (représenter) Theo từ điển tiếng Việt Nhà xuất Hồng Đức ấn hành năm 2016 định nghĩa đại diện thay mặt cho cá nhân tập thể Dưới giác độ khoa học pháp lý: Theo Sổ tay thuật ngữ pháp lý thông dụng Nhà xuất Giáo dục ấn hành năm 1996, đại diện hiểu việc người (người đại diện) nhân danh người khác (người đại diện) xác lập, thực giao dịch phạm vi thẩm quyền đại diện Phạm vi thẩm quyền đại diện bên thỏa thuận pháp luật quy định Người đại diện có quyền, nghĩa vụ dân phát sinh từ giao dịch dân người đại diện xác lập, thực phạm vi thẩm quyền đại diện Trong trường hợp pháp luật có quy định cá nhân phải tự thực giao dịch dân cá nhân khơng ủy quyền người khác đại diện cho Theo Từ điển Luật học Nhà xuất Từ điển Bách khoa Nhà xuất Tư pháp ấn hành năm 2006, đại diện hiểu việc người, quan, tổ chức nhân dan người, quan, tổ chức khác xác lập, thực hành vi pháp lí phạm vi thẩm quyền đại diện Đại diện có đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền Bên cạnh đó, số tài liệu cho người đại diện theo pháp luật hiểu người pháp luật quan nhà nước có thẩm quyền quy định, để đại diện cho cá nhân hay tổ chức thực (xác lập) giao dịch hay hành vi dân sự, hành chính… (như ký hợp đồng, tham dự phiên tòa…) [06, tr.18] Như vậy, đại diện quan hệ pháp luật dân bao gồm hai bên chủ thể bên đại diện bên đại diện Quan hệ đại diện làm phát sinh quan hệ quan hệ người đại diện với người thứ ba, theo ý chí, lợi ích người đại diện [07, tr.45] Theo qui định Bộ luật dân sự, đại diện việc người (sau gọi người đại diện) nhân danh lợi ích người khác (sau gọi người đại diện) xác lập, thực giao dịch dân phạm vi đại diện Theo quy định Luật Thương mại đai diện cho thương nhân việc thương nhân nhận ủy nhiệm (gọi bên đại diện) thương nhân khác ( gọi bên giao đại diện) dể thực hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo dẫn thương nhân hưởng thù lao việc đại diện Trong trường hợp thương nhân người để đại diện cho áp dụng quy định Bộ luật dân Tất chủ thể quan hệ pháp luật dân (cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, Nhà nước) có quyền có người đại diện cho việc xác lập, thực giao dịch dân nhằm phục vụ cho quyền lợi ích [04, tr.3] Không cá nhân, mà pháp nhân (công ty, tổ chức xã hội …) chủ thể khác có quyền xác lập, thực giao dịch dân (như mua bán hàng hóa, ký hợp đồng cho thuê nhà…) thông qua người đại diện Tuy nhiên, cá nhân khơng để người khác đại diện cho trường hợp mà pháp luật quy định họ phải tự xác lập, thực giao dịch Thơng thường, giao dịch liên quan đến quyền nhân thân – vốn có đặc tính khơng thể Tổng giám đốc cơng ty Điều lệ cơng ty khơng có quy định khác” Trong đó, theo quy định Khoản 4, Điều 179, Luật doanh nghiệp năm 2014 thì: “Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc có nhiệm vụ sau đây: Thứ nhất: Quản lý điều hành công việc kinh doanh ngày công ty với tư cách thành viên hợp danh; Thứ hai: Triệu tập tổ chức họp Hội đồng thành viên; ký nghị Hội đồng thành viên; Thứ ba: Phân công, phối hợp công việc kinh doanh, thành viên hợp danh; Thứ tư: Tổ chức xếp, lưu giữ đầy đủ trung thực sổ kế tốn, hóa đơn, chứng từ tài liệu khác công ty theo quy định pháp luật; Thứ năm: Đại diện cho công ty quan hệ với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn nguyên đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại tranh chấp khác; Thứ sau: Các nghĩa vụ khác Điều lệ công ty quy định” Như vậy, xem xét nội dung quy định tương quan so sánh với khái niệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp ghi nhận Khoản 1, Điều 13, Luật doanh nghiệp năm 2014, thấy cá nhân thành viên hợp danh hay Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc công ty hợp danh người đại diện theo pháp luật công ty hợp danh theo nghĩa thuật ngữ pháp lý Trong số mẫu Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Phụ lục IV ban hành kèm theo Thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015 Bộ Kế hoạch Đầu tư hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp (cụ thể là: doanh nghiệp tư nhân; công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, bao gồm công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên cá nhân làm chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên tổ chức làm chủ sở hữu; công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên; công ty cổ phần; công ty hợp danh), thấy công ty hợp danh không mục để 61 ghi nội dung “người đại diện theo pháp luật” doanh nghiệp Đây nội dung mà nhà làm luật cần khẩn trương điều chỉnh làm rõ 3.2.2 Bổ sung, hướng dẫn thêm số vấn đề nhiều cách hiểu khác Khi đề cập tới “người quản lý doanh nghiệp”, theo Khoản 18, Điều 4, Luật doanh nghiệp năm 2014, thừa nhận liệt kê loạt chức danh như: Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng quản trị, Chủ tịch công ty Tuy nhiên, thực tế thấy ngồi chức danh mang tính thống kể trên, cấu tổ chức máy quản lý nhiều doanh nghiệp xuất nhiều chức danh quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp khác Theo khoản Khoản 18, Điều 4, Luật Doanh nghiệp năm 2014, quy định: “cá nhân giữ chức danh quản lý khác có thẩm quyền nhân danh công ty ký kết giao dịch công ty theo quy định Điều lệ cơng ty” Đây sở pháp lý cho việc định chức danh có phần đặc biệt Với nội dung bao trùm lên tất khía cạnh mang tính chất quan trọng doanh nghiệp với cách thức ưu tiên thỏa thuận đồng sở hữu chủ công ty (bằng cách sử dụng tương đối thường xuyên cụm từ trừ “trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác” “theo quy định Điều lệ công ty”), thấy điều lệ đóng vai trị quan trọng “hiến pháp” doanh nghiệp Do vậy, khẳng định chắn việc đặt chức danh quản lý và/hoặc đại diện cho pháp luật doanh nghiệp vượt qua ngồi khn khổ chức danh liệt kê Khoản 18, Điều 4, Luật Doanh nghiệp năm 2014 hoàn toàn phù hợp với quy định pháp luật hành Các chức danh có phần “đặc biệt” là: - Giám đốc điều hành: Tùy trường hợp cụ thể mà chức danh phiên dịch tiếng Anh tên Managing Director CEO (viết tắt Chief Executive Officer) Qua thực tế thấy Giám đốc điều hành kiêm Chủ tịch cơng ty, Chủ tịch Hội đồng quản trị (vừa người quản lý và/hoặc người đại diện theo pháp luật đồng sở hữu chủ công ty) đơn người thực công việc kinh doanh hàng ngày cơng ty mà thơi 62 (chỉ đóng vai trò người quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cách đơn thuần) Nhìn chung, giám đốc điều hành có nhiệm vụ điều hành tồn hoạt động cơng ty chịu trách nhiệm cá nhân trước chủ sở hữu công ty - Giám đốc theo mảng việc: Chức danh quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật công ty theo mơ hình phân cơng, phân nhiệm sở mà cá nhân phụ trách hoàn toàn phụ thuộc vào ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp Đối với mơ hình tổ chức kiểu này, thấy có số chức danh sau: giám đốc kinh doanh (Chief business development officer), giám đốc tài (Chief financial officer), giám đốc nhân (Chief personnel officer), giám đốc tiếp thị (Chief marketing officer) Theo quan điểm cá nhân người viết, xây dựng hệ thống chức danh quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật doanh nghiệp trên, Điều lệ doanh nghiệp phải phân định rõ thẩm quyền theo mảng việc cụ thể chức danh - Giám đốc nhãn hàng: Chức danh quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật mơ hình thường xuất doanh nghiệp sở hữu nhiều nhãn hàng khác nhãn hàng hạch toán tài cách độc lập, riêng rẽ Theo cách thức quản lý này, cá nhân người quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp tất giao dịch có liên quan đến nhãn hàng tất phương diện từ chiến lược phát triển, tài chính, cơng nghệ, địa điểm kinh doanh tiếp thị, nhân - Giám đốc khu vực: Chúng ta cịn bắt gặp mơ hình tổ chức cơng ty đưa chức danh quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo khu vực địa lý Tuy vào quy mô doanh nghiệp mà giám đốc Giám đốc khu vực phía Bắc, Giám đốc khu vực miền Trung Giám đốc khu vực phía Nam Nhìn chung, chức danh kể có tồn quyền nhân danh thay mặt doanh nghiệp định vấn đề có liên quan đến hoạt động doanh nghiệp khu vực địa lý mà đảm trách Tất nhiên, 63 trường hợp việc phân định rõ “địa giới hành chính” khu vực điều vơ quan trọng Tuy nhiên, chưa chuẩn hóa trách nhiệm quyền, nghĩa vụ tất loại chức danh quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp nên thực tế, việc kiểm tra, xác minh thẩm quyền đại diện chức danh cịn chưa rõ ràng hồn tồn phụ thuộc vào nội dung Điều lệ cơng ty doanh nghiệp Hiện nay, đa phần doanh nghiệp hoạt động lãnh thổ Việt Nam doanh nghiệp quy mô nhỏ vừa lại chưa xây dựng chế pháp lý dành riêng cho người quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật dành riêng cho loại hình doanh nghiệp Ví dụ: Giả thiết vợ chồng Ơng Nguyễn Văn A vợ Bà Nguyễn Thị B thành viên sáng lập Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên X, Ơng Nguyễn Văn A sở hữu 60% vốn góp Bà Nguyễn Thị B sở hữu 40% vốn góp Theo Điều lệ Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, Ông Nguyễn Văn A người đại diện theo pháp luật Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên X Nay Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên X chuẩn bị bán xe ôtô thuộc quyền sở hữu hợp pháp công ty cho anh Nguyễn Văn C trai vợ chồng Ông Nguyễn Văn A vợ Bà Nguyễn Thị B Do lúc anh Nguyễn Văn C thuộc diện “người có liên quan” nên “Hợp đồng, giao dịch phải Hội đồng thành viên chấp thuận” đương nhiên áp dụng Rõ ràng, giả thiết nêu trên, xác định “tổng số vốn có quyền biểu quyết” Đối với loại hình doanh nghiệp tư nhân xảy tình trạng tương tự Theo nội dung Khoản 2, Điều 36, Luật doanh nghiệp năm 2014 “Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp” Tuy nhiên, trường hợp cá nhân chủ doanh nghiệp tư nhân muốn chuyển quyền sở hữu tài sản sang cho doanh nghiệp tư nhân làm chủ, phương án giải 64 tình kể dường chưa nhà làm luật dự liệu, lẽ mặt nguyên tắc theo Khoản 3, Điều 141, Bộ luật dân năm 2015 “Một cá nhân, pháp nhân đại diện cho nhiều cá nhân pháp nhân khác không nhân danh người đại diện để xác lập, thực giao dịch dân với với bên thứ ba mà người đại diện người đó, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác” Rõ ràng, vấn đề pháp lý cần hướng dẫn cách cụ thể, chi tiết thời gian tới 3.2.3 Xây dựng sở pháp lý hạ tầng kỹ thuật nhằm bảo đảm quy định hành pháp luật áp dụng cách thuận tiện thực tế Thứ nhất: Nhanh chóng xây dựng hoàn thiện hệ thống sở pháp lý có liên quan đến đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo nội dung nêu phân tích Bên cạnh đó, cần hồn thiện bổ sung số điểm thiếu, chưa làm rõ đề cập sâu Luật doanh nghiệp, cụ thể như: - Xác định rõ quyền sở hữu tài sản đưa vào kinh doanh tương quan so sánh với tài sản chung thời kỳ hôn nhân vợ chồng từ xác định vai trị người đại diện Mặc dù Điều 25 Điều 36 Luật nhân gia đình năm 2014 xác định đại diện vợ, chồng hoạt động kinh doanh, nhiên quyền tự tự chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh tài sản đưa vào kinh doanh vợ chồng chưa thể minh bạch, rõ ràng Nhìn góc độ pháp luật doanh nghiệp, dường nhà làm luật không xây dựng chế minh bách để tách bạch tài sản doanh nghiệp tài sản cá nhân Theo Khoản 13, Điều 4, Luật doanh nghiệp qui định: “Góp vốn việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ cơng ty Góp vốn bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp góp thêm vốn điều lệ doanh nghiệp thành lập” Trong đó, trình tự, thủ tục “Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn” ghi nhận Điều 35, Luật doanh nghiệp năm 2014, theo “Tài sản sử dụng vào hoạt động kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp” 65 Như rõ ràng tình trạng pháp lý tài sản doanh nghiệp cá nhân không phân định cách rõ ràng nhiều trường hợp Để khắc phục tình trạng mập mờ nay, cần phải đưa tiêu chí để phân biệt tài sản doanh nghiệp tài sản cá nhân, cá nhân có vợ chồng Từ kinh nghiệm công tác thực tế thân với tư cách công chứng viên, việc khẳng định tài sản đưa vào kinh doanh tài sản riêng cá nhân điều cần thiết Cá nhân đứng tên chủ sở hữu tài sản đưa vào kinh doanh có tồn quyền sử dụng, định đoạt… khối tài sản Cách thức tạo lập chế minh bạch để cá nhân tự thực quyền với tư cách chủ sở hữu tài sản đưa vào kinh doanh nhằm minh bạch hóa tình trạng pháp lý tài sản từ xác định minh bạch việc lựa chọn người đại diện Ngoài ra, theo quy định khoản Điều 24 Luật Hôn nhân gia đình 2014 “vợ, chồng đại diện cho bên lực hành vi dân mà bên có đủ điều kiện làm giám hộ” Như vậy, trường hợp vợ/ chồng chủ doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ bị mất/ hạn chế lực hành vi dân việc vợ đại diện cho chồng có thức coi người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp hay không? Đây vấn đề mà pháp luật cần có hướng dẫn cụ thể, tránh dẫn đến tình trạng khơng xác định rõ thẩm quyền người đại diện trường hợp - Mở rộng theo hướng đối đa hóa thẩm quyền người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp Hiện vấn đề xác định thẩm quyền người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp quy định cách chưa thật rõ ràng, mạch lạc Trong cách thức xác định thẩm quyền đại diện dựa giá trị giao dịch hay vào chủ thể giao kết giao dịch, đối tác pháp nhân hay doanh nghiệp phải dựa vào thông tin pháp nhân hay doanh nghiệp cung cấp Tuy nhiên, xác định khơng người đại diện thẩm quyền đại diện, khả chịu rủi ro trở nên hữu hết 66 Nhìn cách tổng thể, trường hợp khơng có thẩm quyền đại diện giao kết, thực giao dịch vượt phạm vi thẩm quyền đại diện, dường quyền lợi ích hợp pháp pháp nhân và/hoặc doanh nghiệp phụ thuộc nhiều vào ý chí chủ quan phía đối tác Do vậy, để giảm thiểu thủ tục hành chính, giảm thiểu rủi ro xác lập, thực giao dịch với pháp nhân và/hoặc doanh nghiệp, nên khẳng định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải người có tồn quyền định vấn đề liên quan đến xác lập, thực giao dịch nhân danh doanh nghiệp (phải có chế giám sát quyền lực người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp thuộc đồng sở hữu doanh nghiệp đó) Trong trường hợp doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp luật, tất nhiên ứng với chức danh cụ thể thẩm quyền đại diện cho doanh nghiệp xác lập, thực loại giao dịch định cịn mức độ, tính chất… giao dịch đương nhiên cá nhân người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tồn quyền định Chính vậy, việc chuẩn hóa máy tổ chức chức danh quản lý và/hoặc đại diện theo pháp luật doanh nghiệp loại hình doanh nghiệp điều vơ cần thiết - Mở rộng phạm vi áp dụng án lệ có liên quan đến người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp trình giao kết, thực hợp đồng Tại thời điểm tại, án lệ thức trở thành pháp lý hoạt động xét xử Tòa án nhân dân cấp Đây vô quan trọng để thẩm phán thực cơng tác xét xử cách cơng tâm, xác án lệ thường xuất phát từ thực tiễn, gắn liền với thực tế sống Tuy nhiên, vào nội dung quy định pháp luật, thấy án lệ áp dụng xét xử không sử dụng xác lập, thực giao dịch Như vậy, xây dựng chế cho phép vận dụng án lệ giao kết, thực giao dịch giảm thiểu tranh chấp nâng cao tính khả giao dịch 67 Thứ hai: Xây dựng sở hạ tầng, kỹ thuật đảm bảo cho việc áp dụng qui định đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Xây dựng hệ thống sở hạn tầng, kỹ thuật phải đảm bảo thống nhất, đồng từ khâu hoàn thiện bổ sung quy định pháp luật khâu tuyên truyền phố biến pháp luật nâng cao nhận thức cho người dân, người làm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp doanh nghiệp Từ tạo điều kiện dễ dàng thực qui định pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp góp phần thực nghiêm túc pháp luật nước ta Quá trình cần phải tiến hành cơng việc sau: -Tiến hành thường xuyên công tác tuyên truyền, giáo dục phổ biến pháp luật - Thường xuyên tiến hành hoạt động tra giám sát việc thực qui định pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Nâng cao chất lượng, tiêu chuẩn người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Khi đề cập đến đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói chung hay cá nhân người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói riêng, chưa thấy có văn qui định tiêu chuẩn đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Chính thế, để đảm bảo cho việc thực qui định pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tốt địi hỏi phải có qui định rõ ràng tiêu chuẩn đại diện Theo Khoản 3, Điều 134, Bộ luật dân năm 2015 qui định “Trường hợp pháp luật quy định người đại diện phải có lực pháp luật dân sự, lực hành vi dân phù hợp với giao dịch dân xác lập, thực hiện” Qua qui định thấy người đại diện theo pháp luật cá nhân khơng thể pháp nhân Vì vậy, cá nhân phải đảm bảo qui định lực hành vi dân Bộ luật dân năm 2015 Bên cạnh đó, theo qui định số luật chuyên ngành, như: Luật Cán bộ, công chức năm 2008, Luật Viên chức năm 2010, Luật Quân nhân chuyên nghiệp, công nhân viên chức quốc phòng năm 2015, Luật Sĩ quan Quân đội nhân 68 dân Việt Nam năm 2014, Luật Công an nhân dân năm 2015 có cá nhân có đủ lực hành vi dân trở thành người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Cụ thể: Thứ nhất: Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; Thứ hai: Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức, viên chức; Thứ ba: Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp; Thứ tư: Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác Hiện nhiều đạo luật chuyên ngành khác sử dụng mơ hình máy tổ chức, chế vận hành doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp vào lĩnh vực nên dường như, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp lại phải thỏa mãn thêm số điều kiện bổ sung mang tính đặc thù ngành nghề Ví dụ: Theo Điều 50, Luật tín dụng năm 2010 qui định: “Tiêu chuẩn, điều kiện người quản lý, người điều hành số chức danh khác tổ chức tín dụng” Chúng ta thấy theo Luật tín dụng, không xác định tiêu chuẩn, điều kiện cho cá nhân người đại diện theo pháp luật tổ chức tín dụng mà cịn đưa tiêu chuẩn số chức danh có vai trị, vị trí quan trọng tổ chức tín dụng Tuy nhiên thấy cần phải xây dựng đại điện theo pháp luật doanh nghiệp có tiêu chuẩn sau: + Có số kỹ năng, trình độ, chức danh định số trường hợp xác định 69 Mặc dù có số luật chuyên ngành qui định số tiêu chuẩn người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Tuy nhiên qui định chưa mang tính khái quát phổ cập, dừng lại chuyên ngành, phạm vi lĩnh vực, như: Theo Khoản 2, Điều 22, Luật công chứng năm 2014 qui định “Người đại diện theo pháp luật Văn phịng cơng chứng Trưởng văn phịng Trưởng văn phịng cơng chứng phải cơng chứng viên hợp danh Văn phịng cơng chứng hành nghề công chứng từ 02 năm trở lên” Theo Điều 13, Luật phá sản năm 2014 quy định: “Công ty hợp danh có tối thiểu hai thành viên hợp danh Quản tài viên, Tổng giám đốc Giám đốc công ty hợp danh Quản tài viên; Doanh nghiệp tư nhân có chủ doanh nghiệp Quản tài viên, đồng thời Giám đốc” Theo Điều 23, Luật đấu giá tài sản năm 2016 quy định: “Doanh nghiệp đấu giá tư nhân có chủ doanh nghiệp đấu giá viên, đồng thời Giám đốc doanh nghiệp” Như vậy, để trở thành người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp đòi hỏi người đại diện phải có trình độ chun mơn nghiệp vụ phải có kinh nghiệm cơng tác, kỹ cơng việc chuyên nghiệp Đặc biệt giai đoạn nước ta gia nhập tổ chức kinh tế giới, doanh nghiệp nước ta bắt đầu vươn tầm khu vực châu lục, địi hỏi cấp bách lúc hết + Cư trú địa phương định Cho đến thời điểm nay, Luật doanh nghiệp chưa có quy định cụ thể nơi cư trú đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Tuy nhiên bên cạnh số luật đề cập đến nơi cư trú đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đây tiêu chuẩn mang tính bổ trợ người đại diện theo pháp luật số doanh nghiệp Ví dụ: Theo Khoản 1, Điều 4, Thông tư số 06/2015/TT-BTP ngày 15/06/2015 Bộ Tư pháp quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều 70 Luật công chứng nêu rõ: “Tổ chức hành nghề công chứng nộp trực tiếp gửi qua hệ thống bưu 01 hồ sơ đăng ký hành nghề cấp Thẻ công chứng viên cho cơng chứng viên tổ chức đến Sở Tư pháp nơi tổ chức hành nghề công chứng đăng ký hoạt động Hồ sơ bao gồm giấy tờ sau đây:…… “Giấy tờ chứng minh nơi cư trú công chứng viên tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi tổ chức hành nghề cơng chứng có trụ sở” Như vậy, khẳng định việc qui nơi cư trú đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cần thiết Nơi cư trú đại diện theo pháp luật doanh nghiệp xác định theo Luật cư trú hình thức: Thường trú tạm trú + Được quan có thẩm quyền cấp giấy phép Hoạt động đại diện doanh nghiệp theo pháp luật hoạt động phức tạp, đòi hỏi nhiều tiêu chuẩn trình độ chun mơn, khả cơng việc thế, để hoạt động đại diện theo pháp luật doanh nghiệp thuận lợi, nên phải có qui định tiêu chí cụ thể để quan có thẩm quyền cấp phép thực việc quản lý, giám sát nhằm đảm bảo hoạt động bình thường đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Ngoài đứng trước xu hội nhập, doanh nghiệp nước vào Việt Nam đầu tư, hoạt động kéo theo đại diện theo pháp luật doanh nghiệp người nước ngược lại Nếu buông lỏng khâu quản lý chất lượng tiêu chuẩn người đại diện dễ phát sinh mâu thuẫn, tranh chấp, bất cập phù hợp với quy định pháp luật khác Việt Nam luật pháp quốc tế Theo Điều 169, Bộ luật lao động năm 2012 quy định: “Lao động cơng dân nước ngồi vào làm việc Việt Nam phải có đủ điều kiện sau đây: Có lực hành vi dân đầy đủ; Có trình độ chuyên môn, tay nghề sức khỏe phù hợp với yêu cầu công việc; Không phải người phạm tội bị truy cứu trách nhiệm hình theo quy định pháp luật Việt Nam pháp luật nước ngồi; 71 Có giấy phép lao động quan nhà nước có thẩm quyền Việt Nam cấp, trừ trường hợp theo quy định Điều 172 Bộ luật này” Như vậy, rõ ràng để trở thành người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, việc đáp ứng tiêu chuẩn mang tính nguyên tắc ghi nhận Bộ luật dân năm 2015, Luật doanh nghiệp năm 2014 đại diện theo pháp luật doanh nghiệp phải đáp ứng yêu cầu tiêu chí cụ thể ngành nghề lĩnh vực cụ thể Bộ luật dân năm 2015, Luật doanh nghiệp năm 2014 nên bổ sung thêm quy định cụ thể tiêu chí người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Kết luận chƣơng Nhìn cách tổng thể, thẩm quyền người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chia làm loại là: đại diện có thẩm quyền tuyệt đối trực tiếp, đại diện có thẩm quyền tuyết đối gián tiếp đại diện có thẩm quyền hạn chế Suy cho cùng, thẩm quyền đại diện kể xác định số vốn mà chủ sở hữu doanh nghiệp đóng góp dựa mơ hình tổ chức doanh nghiệp tư cách thành viên doanh nghiệp; - Về mặt nguyên tắc, để xác định thẩm quyền người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, đại diện có thẩm quyền hạn chế, nhà làm luật doanh nghiệp xây dựng cách thức xác định thẩm quyền riêng biệt Cách thức thứ xác định thẩm quyền dựa giá trị giao dịch dự định giao kết cách xác định thẩm quyền thứ hai xác định vào chủ thể tham gia xác lập giao dịch với doanh nghiệp Tuy nhiên, với việc xác định thẩm quyền đại diện có thẩm quyền tuyệt đối trực tiếp chưa công việc đơn giản 72 KẾT LUẬN Cùng với nhu cầu phát triển doanh nghiệp, vai trò đại diện theo pháp luật doanh nghiệp ý quan tâm ý Mặc dù Bộ luật dân năm 2015 Luật doanh nghiệp năm 2014 có nhiều chỉnh sửa bổ sung đưa thêm quy định người đại diện, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nhiều hơn, cụ thể nghiên cứu sâu thực nhiều vấn đề bất cập chưa hợp lý Nhận thức vấn đề luận văn sâu vào tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận đại diện, như: khái niệm đại diện, hình thức đại diện, đặc điểm pháp lý đại diện Nghiên cứu vấn đề lý luận đại diện theo pháp luật doanh nghiệp như: khái niệm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, đặc điểm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, hình thức đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đồng thời luận văn nghiên cứu thực tiễn quy định pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp (phần luận văn sâu vào tìm hiểu vấn đề bất cập) thực tiễn thực quy định pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Từ vấn đề lý luận thực tiễn, luận văn kết hợp với xu phát triển để đưa phương hướng giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả, vai trò đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Tuy nhiên, thân cịn nhiều hạn chế cơng tác nghiên cứu khoa học kinh nghiệm thực tiễn, nên luận văn khơng thể tránh khỏi thiếu sót học viên mong nhận tham gia, đóng góp ý kiến nhà khoa học để luận văn hoàn thiện Xin chân thành cảm ơn! 73 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Kế hoạch đầu tư (2015), “Thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015, hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp”, Hà Nội Chính phủ (2007), “Nghị định số 26/2007/NĐ-CP ngày 15/2/2007 quy định chi tiết thi hành Luật giao dịch điện tử”, Hà Nội Chính phủ (2016), “Nghị định số 99/2016/NĐ-CP ngày 01/7/2016 quản lý sử dụng dấu”, Hà Nội Nguyễn Văn Dương (2015), “Quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp”, Webside Luật Dương Gia Nguyễn Thị Hạnh (2012), “Đại diện vợ chông theo qui định pháp luật Việt Nam hành”, Đại học Quốc gia Hà Nội Nguyễn Thị Thanh (2017), “Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo quy định Bộ luật dân năm 2015 luật doanh nghiệp 2014”, Trường Đại Học Vinh Nguyễn Văn Thắng (2007), “ Đại diện theo pháp luật Luật doanh nghiệp 2005”, Đại Học Quốc gia Hà Nội Trần Thị Hường (2014), “Đại diện theo ủy quyền đương Tố tụng dân Việt Nam”, Đại học Quốc gia Hà Nội Trần Văn Phương (2017), “Vai trò người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp”, Tạp chí Luật sư số năm 2017 10 Phạm Lâm Hải Nguyên (2014), “Chế định người đại diện doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam”, Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh 11 Quốc Hội (2005), Luật giao dịch điện tử, Hà Nội 12 Quốc Hội (2010), Luật tín dụng, Hà Nội 13 Quốc Hội (2010), Luật tín dụng, Hà Nội 14 Quốc Hội (2012), Luật lao động, Hà Nội 15 Quốc Hội (2014), Luật doanh nghiệp, Hà Nội 74 16 Quốc Hội (2014), Luật cước công dân, Hà Nội 17 Quốc Hội (2014), Luật công chứng, Hà Nội 18 Quốc Hội (2014), Luật phá sản, Hà Nội 19 Quốc Hội (2015), Bộ luật dân sự, Hà Nội 20 Quốc Hội (2016), Luật đấu giá tài sản, Hà Nội 75 ... ĐỀ LÝ LUẬN ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT VÀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 1.1 Tổng quan đại diện theo pháp luật Chƣơng THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP Ở VIỆT... lý luận đại diện pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp - Phân tích, đánh giá thực trạng tình hình đại diện pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp 2014 Tìm... định pháp luật đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT VÀ ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 1.1 Tổng quan đại diện theo pháp luật