BẢN CHẤT CỦA HỢP ĐỒNG

Luật thương mại ra đời hết sức kịp thời trong bối cảnh cơ cấu kinh tế chuyển đổi từ kế hoạch hoá sang nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa. Điều đó chứng tỏ rằng Đảng và Nhà nước ta hết sức quan tâm đến việc xây dựng cơ chế pháp lý cho hoạt động kinh doanh thương mại ở nước ta. Luật thương mại trong một mức độ nào đó đã tạo được hành lang pháp lý cho hoạt động kinh doanh thương mại, tuy nhiên theo quan điểm của chúng tôi, hành lang pháp lý đó có thể nói là quá hẹp và chưa đủ thông thoáng, hẹp bởi vì thuật ngữ “thương mại” được giải thích trong Luật thương mại chỉ bao gồm 14 hành vi thương mại, chưa đủ thông thoáng bởi vì: thứ nhất, giữa Luật thương mại và Bộ luật dân sự chưa có sự thống nhất mà theo nguyên tắc cần phải có; thứ hai, một số quy định cụ thể của Luật thương mại chưa phù hợp với thực tiễn hoạt động thương mại và Luật thương mại quốc tế

THỬ BÀN VỀ BẢN CHẤT CỦA HỢP ĐỒNG TỪ GÓC ĐỘ KINH TẾ HỌC PGS.TS Dương Anh Sơn, PGS.TS Hoàng Vĩnh Long Trường Đại học Kinh tế-Luật, ĐHQG TP HCM Đặt vấn đề Xã hội phát triển, kinh tế vận hành nhờ chủ thể tham gia vào giao dịch, hợp đồng, họ ln có nhu cầu thỏa mãn lợi ích khác tài sản Vì tầm quan trọng nên hợp đồng pháp luật hợp đồng có quan tâm nghiên cứu nhiều nhà khoa học thuộc lĩnh vực khác đề cập đến ngành khoa học, đặc biệt lĩnh vực khoa học xã hội Vấn đề cốt lõi quan tâm việc nghiên cứu chất hợp đồng-là thỏa thuận Ngay từ thời La Mã, chất hợp đồng nhà khoa học xem xét nghiên cứu cách nghiêm túc Không tồn hợp đồng khơng có thỏa thuận Đây coi tiên đề vô quan trọng mà người nghiên cứu pháp luật biết Liên quan đến chất hợp đồng, có hai vấn đề cần làm sáng rõ, i) Tại pháp luật cần phải tôn trọng thừa nhận thỏa thuận bên; ii) Trong trường hợp, hoàn cảnh pháp luật không thừa nhận giá trị pháp lý thỏa thuận sao? Ở Việt Nam năm qua,việc nghiên cứu vấn đề pháp lý thường thực chủ yếu luật gia thường tiếp cận vấn đề góc độ luật học Trong bối cảnh đó, việc nghiên cứu chất hợp đồng không ngoại lệ Chính nên có nhiều vấn đề pháp lý chưa lý giải cách thấu đáo Trong phạm vi viết bước đầu muốn thử phân tích hai vấn đề nói từ góc độ kinh tế học Thừa nhận tôn trọng thỏa thuận bên hợp đồng- nhìn từ góc độ kinh tế học Trước hết chúng tơi muốn phân tích để lý giải vấn đề, pháp luật cần phải tôn trọng thừa nhận thỏa thuận chủ thể Tài sản quyền sở hữu vấn đề quan trọng nghiên cứu nhiều lĩnh vực khoa học khác Các lý thuyết kinh tế rằng, nhu cầu vơ hạn tài nguyên hạn chế, nên nguồn lực, cải ln tình trạng khan Đây coi tiên đề Vì cải khan nên: Thứ nhất, phải sử dụng chúng cách có hiệu để đạt thỏa mãn tối đa nhu cầu vật chất người Một cách thức để nguồn lực, cải sử dụng có hiệu chúng cần phải phân bổ hợp lý-hiệu Pareto Rõ ràng, bên đạt thỏa thuận, có nghĩa họ thấy có lợi tham gia giao dịch Thuật ngữ đặt theo tên Vilfredo Pareto, nhà kinh tế học người Ý sử dụng khái niệm nghiên cứu ông hiệu kinh tế phân phối thu nhập Nếu hệ thống kinh tế đạt hiệu Pareto, không cá nhân có sống tốt lên mà khơng khiến người khác có sống xấu Tính hữu dụng việc bên có cần sở hữu thứ cần nên họ sử dụng chúng có hiệu Thứ hai, khan nguồn lực cộng với tính tư lợi người làm phát sinh vấn đề sở hữu bảo vệ quyền sở hữu (bảo vệ tài sản) Để thỏa mãn nhu cầu người, cải (tài sản) không thuộc sở hữu cá nhân trạng thái tĩnh mà đưa vào lưu thơng Chính lý tính tạo nên tất yếu rằng, người phải tham gia quan hệ hợp đồng sở hữu tài sản.3 Có thể nói rằng, mơi trường xã hội, có hoạt động kinh tế, môi trường tự nhiên (vật lý) tồn dịch chuyển, vận động Trong môi trường tự nhiên vật chất vận động dịch chuyển tồn lực ma sát cản trở vận động Lực ma sát ln tồn nhà vật lý có nhiệm vụ phải tìm cách để giảm lực ma sát, làm cho vật chất vận động nhanh Trong môi trường xã hội tồn việc trao đổi lợi ích chủ thể nhằm thỏa mãn nhu cầu họ Việc trao đổi ln gặp phải lực cản, chi phí giao dịch Chi phí giao dịch bao gồm thời gian chi phí đàm phán, soạn thảo, thực thi hợp đồng Cũng lực ma sát, chi phí giao dịch ln tồn nhiệm vụ nhà kinh tế học luật học phải tìm phương cách để chi phí giao dịch thấp Việc tiết kiệm chi phí giao dịch vấn đề yếu việc nghiên cứu tổ chức kinh tế cách tổng quát hoàn toàn-trong kinh tế thị trường kinh tế phi thị trường Bởi lẽ chi phí giao dịch khả cạnh tranh hàng hóa, dịch vụ hai đại lượng tỉ lệ nghịch Một điều kiện để giảm chi phí giao dịch pháp luật nói chung pháp luật hợp đồng nói riêng cần phải rõ ràng quán Bởi lẽ pháp luật không rõ ràng quán việc đàm phán, ký kết, thực hợp đồng gặp nhiều khó khăn bị kéo dài nhiều thời gian tốn nhiều chi phí Khơng khơng rõ ràng thiếu quán pháp luật nguyên nhân dẫn đến việc tranh chấp (nếu có) giải khơng hiệu cấp tòa án có cách hiểu khơng giống cách áp dụng luật khơng giống Tuy nhiên phạm vi viết để cập đến chất hợp đồng nên muốn hướng ý đến việc, xác định mối liên hệ chi phí giao dịch với thỏa thuận với tư cách chất hợp đồng Chúng cho chủ thể tồn thỏa thuận chi phí giao dịch giảm Chi phí giao dịch mức độ tự thỏa thuận hai đại lượng có tỉ lệ nghịch Sự thỏa thuận có tính tự cao chi phí giao dịch thấp ngược lại Chi phí giao dịch gia tăng đối tác giao dịch hành động hội, nghĩa thu lợi cá nhân từ chi phí người khác Một thuộc tính người tính tư lợi Bởi hành vi hội tồn người khơng đáng tin cậy, người có khuynh hướng diễn đạt sai chủ đích hình thức hứa hẹn sai không đầy đủ liên quan đến hợp đồng Thông tin sai lệch tiết Nếu cải dư thừa thỏa mãn nhu cầu người vấn đề sở hữu bảo vệ quyền sở hữu không cần phải đặt Xem: G.W.F Hegel, Các nguyên lý triết học pháp quyền, Bản dịch Bùi Văn Nam Sơn, NXB Tri thức, 2010 tr 285 Xem: Oliver E Williamson, Kinh tế học chi phí giao dịch, Bản địch tiếng Việt Nguyễn Thị Xinh Xinh Chương trình giảng dạy kinh tế Fulbright Niên khóa 2005-2006 lộ thơng tin cách hạn chế hành vi hội gây chi phí giao dịch lớn, cản trở thị trường vận hành hiệu lẽ hạn chế lựa chọn bên Như nói rằng, người tham gia giao dịch hành động hội khơng tồn tự ý chí, khơng tồn thỏa thuận Để giảm chi phí giao dịch, thị trường vận hành có hiệu cần phải hạn chế tính hội hành vi chủ thể Và cho rằng, cách thức để hạn chế thỏa thuận Hợp đồng thỏa thuận nhằm xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ dân Quyền nghĩa vụ dân liên quan đến tài sản (đặc điểm nghĩa vụ dân có tính tài sản) Nếu bên khơng tự thỏa thuận cần phải sử dụng biện pháp khác để xác lập bảo vệ quyền sở hữu, ví dụ, biện pháp cưỡng chế hay ép buộc Ví dụ, A có hành vi gây thiệt hại tài sản cho B Trong trường hợp A B đạt thỏa thuận (thương lượng với nhau) việc B bồi thường cho A Ở chi phí giao dịch thấp lẽ thời gian giải tranh chấp nhanh chóng, bên khơng phải chịu loại chi phí khác Còn bên khơng thể thỏa thuận mức bội thường tranh chấp buộc phải giải chế trung gian hòa giải quan tài phán Trong trường hợp vậy: i) thời gian giải tranh chấp bị kéo dài; ii) bên buộc phải trả tiền cho thiết chế này, rõ ràng chi phí giao dịch cao Trong trường hợp hợp đồng ký kết không sở thỏa thuận mà bên hành động hội, ví dụ ép buộc hay áp đặt độc quyền lừa dối… hậu bên bị ép buộc, bên bị lừa dối bị thiệt hại điều đương nhiên điều nguy làm phát sinh tranh chấp trình thực hợp đồng sau Kinh tế học nghiên cứu cách thức vận hành kinh tế nói chung cách thức ứng xử chủ thể tham gia vào kinh tế nói riêng Dưới góc độ ứng xử chủ thể, kinh tế học coi “Khoa học lựa chọn” Chính nên người coi người kinh tế lẽ lý tính đặc trưng họ Xét ý thức người, nhu cầu nói chung-thiện ý, lợi ích dẫn dắt họ đến chỗ ký kết hợp đồng, nhiên lý tính kẻ dẫn dắt họ Khác với lồi động vật, người có ý chí ln hành động có ý chí Điều có nghĩa hành động người ln có lựa chọn họ thường lựa chọn thực hành vi có lợi cho họ Một tất chủ thể quyền lựa chọn hành vi, hoạt động để thực hoạt động họ trở nên hiệu Lợi ích tồn xã hội tổng lợi ích chủ thể Chính pháp luật cần phải tơn trọng lựa chọn ý chí họ Tơn trọng thỏa thuận tơn trọng ý chí chủ thể sau ý chí chung chủ thể Ngồi ra, tơn trọng thỏa thuận tơn trọng tự ý chí cá nhân chủ thể khác pháp luật Văn minh nhân loại phụ thuộc vào mức độ tự chủ thểtự lựa chọn cách thức hành động lẽ “năng lực nhận thức, phán xét, ý kiến sáng suốt, hoạt động tinh thần chí ưu tiên đạo đức người vận Có quan điểm cho rằng, Kinh tế học đạt gần tình trạng “Khoa học hợp đồng” Xem: James Buchanan, C The Limits of Liberty: Between Anarchy and Leviathan Publisher Indianapolis, IN: Liberty Fund, Inc 1975, p 229 Có thể chia sẻ với quan điểm hợp đồng khơng xem xét theo kiểu” bút sa, gà chế” mà trình gắn liến với tổ chức kinh tế Xem: G.W.F Hegel, Các nguyên lý triết học pháp quyền, Bản dịch Bùi Văn Nam Sơn, NXB Tri thức, 2010 tr 285 dụng đưa lựa chọn” Khi người hành động theo khn khổ định sẵn, theo truyền thống khơng có lựa chọn điều bày ngăn cản phát triển toàn diện khả tự họ Như vậy, nói rằng, tự thỏa thuận cách thức đảm bảo lợi ích cao cho bên hệ bên trao đổi tài sản thuộc quyền sở hữu cách hiệu nhất, tài sản, cải phân bổ cách hợp lý Kinh tế học giới hạn thỏa thuận Trong phần cố gắng thử tiếp cận chất hợp đồng từ góc độ kinh tế học kết luận thỏa thuận chủ thể giao dịch hợp đồng điều kiện quan trọng để nguồn lực phân bổ hợp lý, sử dụng có hiệu quả, tiết giảm chi phí giao dịch, giảm lực ma sát để kinh tế vận hành tốt hơn, nhanh Chính nên pháp luật cần phải tơn trọng thừa nhận thỏa thuận chủ thể Tuy nhiên pháp luật có nên tơn trọng thỏa thuận bên hay không sao? Đây vấn đề người nghiên cứu pháp luật chuyên nghiệp đã, quan tâm Để bảo vệ trật tự công cộng, số trường hợp pháp luật không thừa nhận giá trị pháp lý thỏa thuận bên Đây coi trung tâm hệ thống pháp luật hợp đồng đề cập đến nhiều khoa học pháp lý Việt Nam.8 Trong viết chúng tơi xem xét, phân tích thỏa thuận mối liên hệ chủ thể với giả định thỏa thuận khơng xâm hại trật tự công cộng thể tự nguyện chủ thể Pháp luật hợp đồng quốc gia đặc trưng nguyên tắc tự nguyện thỏa thuận chủ thể hợp đồng Và đề cập đến, kinh tế học khoa học lựa chọn, nhiên lựa chọn thực sở tảng nào? Chúng tơi cho rằng, liên quan đến vấn đề có hai luận điểm cần phải làm sáng rõ: i) tự nguyện thỏa thuận chủ thể bình đẳng tự nguyện thỏa thuận chủ thể không bình đẳng; ii) tự nguyện thỏa thuận hồn tồn tự tự nguyện thỏa thuận tự bị hạn chế 2.1 Tự nguyện thỏa thuận chủ thể bình đẳng khơng bình đẳng Sự bình đẳng chủ thể hợp đồng bao gồm bình đẳng sức mạnh kinh tế, bình đẳng kinh nghiệm thương mại bình đẳng thơng tin tiếp cận thơng tin Trong trường hợp nói bên có điểm xuất phát ngang Và việc pháp luật tôn trọng thừa nhận tự nguyện thỏa thuận họ mang lại hiệu kinh tế đề cập đến Bởi lẽ thừa nhận pháp luật khuyến khích chủ thể phát huy tối đa lực chủ thể Sự bình đẳng nói chủ thể giao dịch tương đối tồn thời kỳ tự kinh tế (laissez- faire), mà lý thuyết bàn tay vơ hình coi tảng kinh tế học Nghiên cứu cho thấy rằng, vào thời kỳ laissez- faire, chủ thể có tiềm lực kinh tế Xem: John Stuart Mill, Bàn tự do, Bản dịch tiếng Việt, NXB Tri thức nam 2006 Tr 135 Xem: Ngơ Huy Cương, Tự ý chí tiếp nhận ý chí pháp luật Việt Nam nay, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 115, tháng năm 2008 Xem: Phạm Duy Nghĩa Chuyên khảo Luật Kinh tế, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, 2004, tr 401 Về vấn đề có dịp luận bàn Xem: Hồng Vĩnh Long, Dương Anh Sơn, Tự hợp đồng-Từ bàn tay vơ hình đến chủ nghĩa can thiệp Tạp chí Nghiên cứu Kinh tế, Số 6/ 2011 tương đương, gần tất có điểm xuất phát nhau, độc quyền vị trí thống lĩnh thị trường chưa tồn tại, phạm vi hoạt động thương mại chưa đủ rộng kinh nghiệm hoạt động thương mại chủ thể, nhà buôn tương đương lẽ nhà buôn tham gia vào thị trường Cũng vào thời kỳ nói mức độ có tiếp cận thơng tin nhau, lẽ khoa học cơng nghệ chưa phát triển nên cấu trúc hàng hóa đơn giản Hơn tiềm lực kinh tế kinh nghiệm mức độ tương đương bất đối xứng thông tin chưa gây hại cho chủ thể cho thị trường Khi hoạt động thương mại tồn vận hành đủ lâu, thị trường xuất độc quyền thống lĩnh thị trường đặc biệt với phát triển khoa học kỹ thuật, cấu trúc hàng hóa ngày trở nên phức tạp nên khơng tồn bình đẳng chủ thể thực tế Maynard J Keynes nhận xét rằng, “Các đặc trưng trường hợp đặc biệt lý thuyết cổ điển giả định đặc trưng xã hội kinh tế mà sống” 10 Vấn đề sau John Jawls đề cập đến Lý thuyết công lý 11 John Jawls cho rằng, thỏa thuận bình đẳng đạt khơng biết vị trí xã hội, khơng biết lực họ, phẩm chất họ so với người khác, không thơng minh Ơng giả thiết tất chủ thể đứng sau vô minh khơng có lợi Cũng nên khơng có hành vi hội Và tất có vị ngang nên thỏa thuận rõ ràng, minh bạch Tuy nhiên vô minh giả định Thực tế khơng có bình đẳng thực chủ thể Vì thỏa thuận thường khó bình đẳng Khi khơng bình đẳng có nhiều thỏa thuận mặt hình thức thể ý chí chung bên, thực chất chưa hẳn thể ý chí chung bên Chính hợp lý pháp luật tôn trọng thừa nhận thỏa thuận chủ thể bình đẳng, thỏa thuận chủ thể khơng bình đẳng cần phải xem xét cân nhắc theo hướng ưu tiên bảo vệ quyền lợi bên yếu 12 Pháp luật hợp đồng Việt Nam xa lạ với vấn đề theo hướng tôn trọng thừa nhận gần thỏa thuận bên, lựa chọn người thiếu hiểu biết Giữa người tiêu dùng với doanh nghiệp ln tồn bất bình đẳng nhiều thỏa thuận hợp đồng họ khơng bình đẳng Để khắc phục tình trạng bất bình đẳng pháp luật quy định số điều khoản hợp đồng giao kết với người tiêu dùng, điều kiện giao dịch chung khơng có hiệu lực.13 Tuy nhiên cho rằng, cách quy định theo lối liệt kê pháp luật Việt Nam chưa đầy đủ chưa bao quát hết trường hợp xảy ra, ví dụ pháp luật không loại bỏ loại thỏa thuận hạn chế trách nhiệm vi phạm hợp đồng 14 10 Xem: Maynard J Keynes Lý thuyết tổng quát việc làm, lãi suất tiền tệ.NXB Giáo dục, Hà Nội 1994 Tr 39 Xem: John Jawls, Học thuyết công lý 12 Xem thêm: Nguyễn Như Phát, Điều kiện thương mại chung nguyên tắc tự khế ước, Tạp chí Nhà nước pháp luật, Số 6/2003 13 Xem: Điều 16 Luật Bảo vệ quyền lơi người tiêu dùng 2010 14 Không tìm thấy thể Điều 16 Luật Bảo vệ quyền lợi người tiêu dùng 2010 11 Khoản Điều Luật Thương mại 2005 15 quy định, Luật Thương mại điều chỉnh hoạt động không nhằm mục đích sinh lợi bên giao dịch với thương nhân trường hợp bên thực hoạt động khơng nhằm mục đích sinh lợi chọn áp dụng luật Các nhà làm luật nhiều người cho 16, pháp luật quy định tôn trọng thỏa thuận, tôn trọng quyền tự kinh doanh chủ thể Hệ pháp luật gần tôn trọng lựa chọn chủ thể, lựa chọn khơng xuất phát từ hiểu biết, thiếu thơng tin Có thể nhận thấy rằng, quy định pháp luật hợp đồng Việt Nam tơn trọng thỏa thuận chủ thể thực tế họ khơng bình đẳng Trong giao dịch bên lợi nhuận với bên tham gia khơng lợi nhuận, rõ ràng bên tham gia khơng lợi nhuận chắn thiếu kinh nghiệm lĩnh vực họ khơng phải người thường xuyên ký kết thực giao dịch Cũng lý nên họ thường bị thiếu thông tin so với bên tham gia giao dịch mục đích sinh lợi Ở nói giao dịch xác lập bên chuyên nghiệp bên không chuyên nghiệp Bên tham gia giao dịch theo quy định Khoản Điều Luật Thương mại hồn tồn người tiêu dùng, Điều 16 Luật Bản vệ quyền lợi người tiêu dùng liệu có bảo vệ quyền lợi họ trường hợp người tiêu dùng lựa chọn Luật Thương mại áp dụng nên họ phải chịu án bất lợi? 2.2 Tự nguyện tham gia giao dịch cách tự tự nguyên tự Bản chất hợp đồng thỏa thuận Cả lý thuyết thực tiễn cho thấy rằng, tồn hai loại thỏa thuận: i) thỏa thuận sở tự nguyện pháp luật thừa nhận bảo vệ; ii) thỏa thuận khơng hình thành sở tự nguyện khơng pháp luật thừa nhận bảo vệ, có nghĩa loại thỏa thuận khơng có giá trị pháp lý ràng buộc chủ thể Những hợp đồng ký kết bị lừa dối, đe dọa bị nhầm lẫn coi trái nguyên tắc tự tự nguyện thỏa thuận để yêu cầu tòa án tuyên bố hợp đồng vô hiệu Với trường hợp pháp luật nước có cách tiếp cận giống rõ ràng Điều Bộ luật Dân 2005 Việt Nam quy định: Quyền tự cam kết thỏa thuận việc xác lập quyền, nghĩa vụ dân pháp luật bảo đảm, cam kết, thỏa thuận khơng vi phạm điều cấm pháp luật, không trái đạo đức xã hội” Điều 11 Luật Thương mại 2005 Việt Nam quy định: i) Các bên có quyền tự thỏa thuận không trái với quy định pháp luật, phong mỹ tục đạo đức xã hội để xác lập quyền nghĩa vụ bên hoạt động thương mại, Nhà nước tôn trọng bảo hộ quyền đó; ii) hoạt động thương mại, bên hồn tồn tự nguyện, khơng bên thực hành vi áp đặt, cưỡng ép, đe dọa, ngăn cản bên Mặc dù quy định vậy, nhiên pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật Việt Nam hiểu có cách hiểu tự tự nguyện giao kết phạm vi hẹp Điểm c, Khoản Điều 122 quy định rằng, giao dịch dân có hiệu lực người tham 15 Xem thêm: Dương Anh Sơn, Bàn Khoản Điều Luật Thương mại 2005, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 10/2006 16 Xem: Báo cáo giải trình, tiếp thu chỉnh lý Dự thảo Luật Thương mại (sử đổi) trình Quốc hội thơng qua Ngày 18 tháng năm 2005 gia giao dịch hoàn toàn tự nguyện Chỉ bị coi trái nguyên tắc tự tự nguyện hợp đồng ký kết bị đe dọa, lựa dối bị nhầm lẫn Khơng có dấu hiệu đe dọa, lừa dối nhầm lẫn hợp đồng coi ký kết phù hợp với nguyên tắc tự tự nguyện thỏa thuận Ở muốn xem xét vấn đề tự tự nguyện thỏa thuận phạm vi rộng hơn, chủ đề tạo quan tâm nghiên cứu, thảo luận lĩnh vực khoa học pháp lý nói riêng, khoa học xã hội nói chung Pháp luật hợp đồng Châu Âu có cách nhìn tồn diện so với pháp luật Việt Nam Ví dụ , Điều 1.02 quy định, Các bên tự giao kết hợp đồng xác định nội dung hợp đồng phụ thuộc vào yêu cầu thiện chí cơng quy tắc bắt buộc thiết lập Nguyên tắc Khác với pháp luật Việt Nam, quy định nguyên tắc tự tự nguyện thỏa thuân, Nguyên tắc Luật hợp đồng Châu Âu gắn nguyên tắc với u cầu thiện chí cơng Có thể nói rằng, có hai loại tự nguyện tham gia giao dịch: tự không tự do, hay nói cách khác: có lựa chọn khơng có lựa chọn Tự tự nguyện tham gia giao dịch chủ thể có nhiều lựa chọn Trong trường hợp ý chí chủ thể thể cách tự do, không chịu tác động nào, hay nói cách khác tự ý chí thể cách đầy đủ Trong trường hợp có nhiều lựa chọn, chủ thể có đầy đủ thơng tin chủ thể không tồn bất đối xứng thông tin tiềm lực, kinh nghiệm thực tiễn họ coi tương đương nhau, với tư cách chủ thể lý họ có cân nhắc nên hay khơng nên tham gia vào giao dịch họ lựa chọn phương án có lợi cho họ Trong trường hợp hợp lý pháp luật tôn trọng thừa nhận lựa chọn họ tức thừa nhận thỏa thuận bên, thừa nhận ý chí chung họ Ví dụ, có nhiều người bán loại hàng hóa, người mua có đầy đủ thơng tin người bán họ so sánh, cân nhắc nên ký hợp đồng với người bán có lợi cho họ Hay nói cách khác hợp đồng ký kết thương nhân chuyên nghiệp coi có tồn tự ý chí cách tương đối đầy đủ vị họ, tiềm lực kinh tế, kinh nghiệm thực tiễn họ tương đương, có yếu tố ngoại trị tác động lên ý chí họ Thực tiễn cho thấy, có nhiều trường hợp bên tham gia giao dịch hồn tồn tự nguyện khơng bị đe dọa, lừa dối nhầm lẫn nào, nhiên không sở tự ý chí Về hình thức chủ thể tham gia giao dịch hồn tồn tự nguyện, nhiên ý chí chủ thể khơng hình thành cách tự mà chịu ảnh hưởng yếu tố ngoại trị, nhiên dẫn đến trùng hợp ý chí chủ thể Trong trường hợp chủ thể tự nguyện tham gia vào giao dịch, nhiên tự nguyện không xuất phát từ tự ý chí mà họ “tự nguyện” khơng lựa chọn khác Sự tự nguyện tự chủ chủ thể mà bị thơi thúc yếu tố khác ước muốn chủ thể chủ thể bị tác động hoàn cảnh Trong trường hợp chủ thể gặp rủi ro sau này-trong trình thực hợp đồng Để luận giải vấn đề xem xét ba trường hợp, có tự nguyện nhưng khơng có tự do, chủ thể không bị lừa dối, đe dọa nhầm lẫn Thứ nhất, có khơng trường hợp chủ thể rơi vào tình khơng có lựa chọn khác buộc phải chấp nhận đề nghị bên Điều thường xảy đời sống hàng ngày hoạt động kinh doanh thương mại Ví dụ, người tiêu dùng buộc phải ký hợp đồng với người cung cấp điện với nhà cung cấp nước sinh hoạt Rất đơn giản họ khơng lựa chọn khác Người tiêu dùng biết điều khoản hợp đồng mà họ ký kết với công ty điện lực gây bất lợi cho họ, nhiên họ buộc phải ký kết vì: i) họ hy vọng rằng, không gặp rủi ro điều khoản gây ra; ii) quan trọng họ khơng lựa chọn khác Ở người tiêu dùng coi tham gia giao dịch với công ty điện lực cách tự nguyện Các doanh nghiệp buộc phải ký kết hợp đồng tín dụng với ngân hàng biết ngân hàng thường đưa vào hợp đồng nhiều điều khoản bất lợi cho người vay Mặc dù có nhiều ngân hàng người vay có nhiều lựa chọn, thực họ khơng có lựa chọn khác điều khoản bất lợi cho người vay tồn hợp đồng tín dụng ngân hàng soạn thảo Trong trường hợp nói trên, người tiêu dùng khách hành có1 lựa chọn nhất: ký không ký hợp đồng Như nói chủ thể tự nguyện tham gia giao dịch họ khơng có lựa chọn khác Nếu khơng thể coi tự Vấn đề John Stuart Mill luận giải trước “Sự trí ý kiến, kết so sánh đầy đủ tự với ý kiến đối lập khơng phải điều đáng hoan nghênh”17 Trường hợp nói giống với tình huống, bàn tiệc có ăn thực khách khơng có lựa chọn khác ngồi ăn hay khơng ăn Món ăn khơng có lợi cho sức khỏe thực khách Như ăn có hại cho sức khỏe, khơng ăn bị đói Sự đói tồn hữu mối nguy hiểm tiềm ẩn, chưa hữu tất nhiên chủ thể ăn ăn Sẽ khơng hợp lý nói rằng, biết nguy hiểm cho sức khỏe mà ăn tự gánh chịu hậu Điều giống với trường hợp, theo Khoản ĐIều Luật Thương mại 2005, bên tham gia giao dịch không nhằm mục đích sinh lợi, thiếu hiểu biết nên chọn Luật Thương mại áp dụng kết họ bị thiết hại Liệu Tòa án nói rằng, chủ thể phải chịu trách nhiệm lựa chọn hay khơng Cũng có tình chủ thể chấp nhận tham gia giao dịch tình bắt buộc hồn cảnh thơi thúc Họ tham gia giao dịch điều kiện kinh tế khó khăn chẳng hạn, chấp nhận tham gia giao dịch họ chưa ý thức hậu việc tham gia giao dịch Liên quan đến vấn đề Mỹ có vụ án Baby M Vợ chồng William Elizabeth Stern khơng thể có chung nên ký hợp đồng với Mary Beth Whiteeah, phụ nữ nghèo có vợ nhân viên vệ sinh Theo hợp đồng Mary Beth đồng ý thụ tinh nhân tạo với tinh trùng William trả cho William sau sinh, William đồng ý trả cho Mary Beth 10.000 USD cộng với chi phí y tế Sau sinh con, Mary Beth đổi ý không muốn trao cho William William yêu cầu cảnh sát cưởng chế Mary Beth giao cho William Mary Beth yêu cầu Tòa án tun bố hợp đồng mang thai hộ vơ hiệu Tòa sơ thẩm thừa nhận giá trị pháp lý hợp đồng, thẩm phán Sorkow ủng hộ việc phải thực thi hợp đồng, viện dẫn tính thiêng liêng hợp 17 Xem: John Stuart Mill, Bàn tự do, Bản dịch tiếng Việt, NXB Tri thức, năm 2006 Tr 131 đồng Ơng cho rằng, trường hợp khơng bên có ưu bên nào, khơng bên ép buộc bên nào, khơng bên có chun mơn để ép bên vào bất lợi hoàn tồn khơng có bất tương xứng q trình thương lượng Mary Beth không đồng ý với phán Tòa sơ thẩm xin phúc thẩm án Tòa án Tối cao Bang New Jersey Tòa tối cao lật ngược phán Tòa sơ thẩm tuyên hợp đồng đẻ thuê vô hiệu Một lý là, Chánh Tòa tối cao Robert Wilentz cho rằng, Mary Beth tham gia hợp đồng không thực tự nguyện, khơng thực am hiểu việc, cô tham gia hợp đồng trước biết sức mạnh tình mẫu tử cô với đứa bé Trước em bé đời người mẹ thiếu hiểu biết thiếu thơng tin nên khơng có lựa chọn khác Chánh án lập luận rằng, Mary Beth không tự định tham gia hợp đồng mà bị cưỡng bách đe dọa vụ kiện hấp dẫn 10.000 USD tiền công, đương nhiên định khơng hồn tồn thật tự nguyện lẽ nhu cầu tiền bạc dễ làm cho phụ nữ nghèo chấp nhận mang thai hộ Chính điều thách thức tính tự nguyện thỏa thuận 18 Chúng cho rằng, cách nhìn nhận vấn đề tự tự nguyện thỏa thuận chánh án Robert Wilentz có phạm vi rộng cách hiểu truyền thống Thứ ba, tự nguyện tham gia giao dịch thiếu thơng tin so sánh với cách thức, giao dịch khác thiếu thơng tin Đây trường hợp phổ biến lưu thông dân hoạt động thương mại bối cảnh khoa học cơng nghệ phát triển, cấu trúc hàng hóa ngày phức tạp19 Kết luận: Trên sở phân tích vấn đề, chúng tơi cho rằng: Thứ nhất, để hiểu rõ chất hợp đồng lý giải vấn đề pháp luật cần phải thừa nhận tôn trọng bên hợp đồng cần phải tiếp cận vấn đề từ nhiều góc độ khác nhau, đặc biệt góc độ kinh tế học Thứ hai, tự nguyện tham gia giao dịch bên giao dịch biểu ý chí họ bên ngồi Ý chí tự khơng tự do, hệ tồn tự nguyện tự tự nguyện không tự Mặc dù hai tình coi tự nguyện tham gia giao dịch, nhiên chất hậu hồn tồn khác cần phải có đánh giá mặt pháp lý khác Để làm điều cần thiết phải xem xét chất hợp đồng từ góc độ luật học mà cần phải xem xét chúng từ góc độ kinh tế học, có có cách nhìn vấn đề tổng qt khách quan 18 Xem thêm: Michael Sandel, Phải trái, sai (Justice What’s the right thing to do?) Bản dịch tiếng Việt Hồ Đắc Phương, NXB Trẻ năm 2011, tr 136-141 19 Vấn đề nói đến khoa học pháp lý Việt Nam, ví dụ, xem: Phạm Duy Nghĩa, Điều chỉnh thơng tin bất cân xứng quản lý rủi ro pháp luật hợp đồng Việt Nam, Nghiên cứu lập pháp, số tháng 5/2003