Từ khi hình thành cho đến nay, nhà nước đã trải qua nhiều kiểu cũng như một chặn đường dài để thay da đổi thịt và phát triển từng ngày. Pháp luật cũng thế, nó cũng hình thành, phát triển song song với sự hình thành và phát triển của nhà nước. Qua các kiểu hình thái kinh tế xã hội, pháp luật được xem như là một công cụ , một phương tiện để nhà nước hiện thực hóa, cụ thể hóa những chính sách, những cách thức trong việc quản lí, điều chỉnh các quan hệ xã hội, giải quyết những vấn đề phát sinh ở hiện tại và cả trong tương lai. Nói về mảng pháp luật, như chúng ta đã thấy, nó phát triển không ngừng qua từng thời kì lịch sử, từng kiểu nhà nước và từng hình thái kinh tế xã hội. Sự phát triển đa dạng đó đã được minh chứng cụ thể qua các hệ thống pháp luật trong quá khứ cũng như trong hiện tại. Một trong số đó có “Dòng họ pháp luật Hồi giáo (Islamic Law)”, hình thành từ rất lâu, phát triển trên cả một chặn đường dài và nó vẫn đang tồn tại, phát triển cho đến ngày nay. Cũng như các hệ thống pháp luật khác nó có những điểm giống và những điểm khác, những đặc trưng rất riêng biệt, đậm chất Hồi giáo. Sau đây chũng ta sẽ đi vào những mạch phân tích để hiểu rõ hơn.
Trang 1A. Mở đầu
Từ khi hình thành cho đến nay, nhà nước đã trải qua nhiềukiểu cũng như một chặn đường dài để thay da đổi thịt và pháttriển từng ngày Pháp luật cũng thế, nó cũng hình thành, pháttriển song song với sự hình thành và phát triển của nhà nước.Qua các kiểu hình thái kinh tế xã hội, pháp luật được xem như
là một công cụ , một phương tiện để nhà nước hiện thực hóa, cụthể hóa những chính sách, những cách thức trong việc quản lí,điều chỉnh các quan hệ xã hội, giải quyết những vấn đề phátsinh ở hiện tại và cả trong tương lai Nói về mảng pháp luật,như chúng ta đã thấy, nó phát triển không ngừng qua từng thời
kì lịch sử, từng kiểu nhà nước và từng hình thái kinh tế xã hội
Sự phát triển đa dạng đó đã được minh chứng cụ thể qua các
hệ thống pháp luật trong quá khứ cũng như trong hiện tại Mộttrong số đó có “Dòng họ pháp luật Hồi giáo (Islamic Law)”, hìnhthành từ rất lâu, phát triển trên cả một chặn đường dài và nóvẫn đang tồn tại, phát triển cho đến ngày nay Cũng như các hệthống pháp luật khác nó có những điểm giống và những điểmkhác, những đặc trưng rất riêng biệt, đậm chất Hồi giáo Sauđây chũng ta sẽ đi vào những mạch phân tích để hiểu rõ hơn
B NỘI DUNG.
I QUÁ TRÌNH HÌNH THÀNH VÀ PHÁT TRIỂN DÒNG HỌ PHÁP LUẬTHỒI GIÁO
1.Đôi nét về Hồi giáo và luật Hồi giáo
Hồi giáo xuất hiện ở bán đảo Ả rập vào khoảng thế kỷ thứVII Hồi giáo ra đời do hàng loạt nguyên nhân kinh tế, xã hội, tưtưởng gắn liền với sự chuyển biến từ chế độ công xã nguyên
Trang 2thuỷ sang xã hội có giai cấp của các tộc người vùng Trung cậnĐông và yêu cầu thống nhất các bộ lạc trong bán đảo Ả rậpthành một nhà nước phong kiến thần quyền do đó cần một tôngiáo độc thần thay thế những tôn giáo đa thần tồn tại ở đó từtrước.
Sự ra đời của Hồi giáo gắn liền với tên tuổi củaMohammed – một người thuộc gia tộc Casimu ở Mecca.Tụctruyền rằng, khi vào tuổi gần 40, Mohammed đi đến động Hira
ở ngoại thành Mecca, ông đã tham thiền nhập định theo lối tukhổ hạnh ở đây Vào một đêm nọ, thiên sứ Gabriel được ThiênChúa cử đến để truyền đạt Thần dụ và những lời kinh Koran choông Mohammad dần tin rằng mình được Thiên Chúa trao sứmệnh để cứu độ một phần của nhân loại.Từ đó, ông thường ragiảng đạo trước công chúng,tuy nhiên, Mohammed lại gặp phải
sự phản kháng và bách hại của phe bảo thủ Nhiều năm sau đó,Mohammed đã lãnh đạo cuộc đấu tranh và giành thắng lợitrước kẻ thù Sự ra đời của Hồi giáo đã mở ra một thời kỳ lịch sửmới thống nhất trên bán đảo Ả rập
Luật Hồi giáo chính là luật Shariah Luật này điều chỉnh,đưa ra nguyên tắc và quy định hành vi của người dân, hoạtđộng của các cơ quan tổ chức, đưa ra các quy phạm để áp dụngtrong đời sống của một con người Bên cạnh đó Luật Shariahcũng được sử dụng như những hướng dẫn đối với các hoạt độngcủa con người trong xã hội cũng như đối với những tác độngqua lại giữa các nhóm dân tộc Ở phạm vi rộng hơn, LuậtShariah được áp dụng để giải quyết những tranh chấp trongphạm vi quốc gia và giữa các quốc gia với nhau đồng thời giảiquyết những tranh chấp, xung đột quốc tế và vấn đề chiến
Trang 3tranh Do đó nguồn luật của Luật Hồi giáo cũng chính là cácthành tố của luật Shariah.
2 Khái niệm luật Hồi giáo
Luật Hồi giáo như một phần của giới luật đạo Hồi có mối liên hệchặt chẽ với Hồi giáo và văn minh Hồi giáo nên trước khi tìmhiểu về khái niệm luật Hồi Giáo chúng ta tìm hiểu về “Islam”.Tên gọi của đạo hồi Tên gọi này có nghĩa là sự “tuân phục” ýchí luật lệ của thượng đế Người tuân phục thượng đế được gọi
là Muslim- tín đồ hồi giáo.Tín ngưỡng đạo hồi có thể được hiểuvới ý nghĩa đầy đủ nhất trong lời cầu nguyện hàng ngày củacác Muslim: “Không có chúa trời nào khác ngoài Allah vàMohammed là tiên tri của ngài” Các tín đồ Hồi giáo sống tuântheo giới luật đạo Hồi (tiếng Ả Rập là Shariah có nghĩa là conđường thượng đế) Shariah là những nguyên tắc của giới luậtHồi giáo, điều chỉnh hầu hết các lĩnh vực của đời sống Shariahdựa trên tư tưởng, giáo lý của đạo hồi về nghĩa vụ con người.Luật Hồi giáo không phải là hệ thống pháp luật gắn với nhànước mà chỉ là một phần các nguyên tắc của Shariah Luật Hồigiáo bao gồm hai bộ phận: Học thuyết tôn giáo với các giáođiều mà các tín đồ phải tin và luật thần thánh quy định những
gì mà tín đồ phải làm và không được làm
Theo Bergsstrasser, Luật Hồi giáo là kết tinh của tinh thần Hồigiáo chính thống, là sự phản ánh rõ nét nhất của tư tưởng Hồigiáo, là mắt xích chính của Hồi giáo.[1]
Nói tóm lại, luật Hồi giáo là tập hợp các chế định, các quy tắc
xử sự được rút ra từ những thần khải của thượng đế mà tín đồHồi giáo bắt buộc phải tuân theo.[2]
Trang 43 Nguồn của luật hồi giáo
Nguồn luật cơ bản của luật Hồi giáo gồm nguồn cơ bản (kinhCoran và Sunna), nguồn phát sinh (Ijma và Qias) đây là bốnnguồn không đồng nhất và chỉ duy nhất ở luật Hồi giáo
Thứ nhất, Kinh Coran là nguồn tối cao và quan trọng nhất củaluật Hồi giáo Bao gồm những điều bí mật, những lời dạy củathánh Allah truyền cho Mahammed Kinh Coran được chia thành
30 phần chính, bao gồm tất cả 114 chương và được chia nhỏthành 6200 câu, mỗi câu vài dòng Tuy nhiên chỉ có 3% củacuốn sách áp dụng như những quy phạm pháp luật Có khoảng
70 câu nói về quan hệ pháp luật gia đình và khoảng 30 câu vềvấn đề hình phạt 20 câu nói về vấn đề hiến pháp và tài chính
Và cũng từng bấy nhiêu câu nói về vấn đề liên quan đến phápluật quốc tế Đây chính là điểm đọc nhất của nguồn luật Hồigiáo Trong các nguồn luật của luật Hồi giáo thì Kinh Coran đượccoi như là đạo luật gốc, cơ bản nhất Có thể coi là Hiến phápcủa luật Hồi giáo
Thứ hai, Sunna- “con đường quen đi” Sunna đưa ra các quyđịnh mà bộ kinh Coran chưa có Chẳng hạn, Kinh Coran cấmuống rượu nhưng lại không có quy định nào về hình phạt điềunày này có thể tìm thấy trong bộ Sunna, phần miêu tả Prophet
đã ra lệnh như thế nào trong những trường hợp đó và chính ông
là người thực hiện đánh roi Qua đó Sunna có điều rất lạ và độcđáo đó là quy định về tầm quan trọng của lời thề trong tố tụng
tư pháp một quy định khó thấy trong Civil Law và Common Law.Thứ ba, nguồn phái sinh: Ijma và Qias Cả hai nguồn này đều cóvai trò làm rõ các nguồn cơ bản Ijma gần giống với án lệ của
Trang 5Common law nhưng không phải là án lệ vì nó là các quan điểmchung các giải pháp pháp lý cho những tình huống mới do cáchọc giả Hồi giáo đưa ra, trên cơ sở nguyên tắc chung của nguồnluật cơ bản, được những người có thẩm quyền thừa nhận TuyIjma gần giống tập quán của Civil Law nhưng lại không phải làtập quán vì nó không cần sự chấp nhận của mọi tín đồ hoặc củacộng đồng mà chỉ cần sự chấp nhận của những người có thẩmquyền Khi những người có thẩm quyền những nhất trí giải pháp
lý nào đó thì đó được coi là luật, tuy nhiên những giải pháp đóvẫn gắn bó mật thiết với các nguyên tắc chung của nguồn luật
cơ bản Còn Qiaas là phương pháp suy luận tương tự để giảithích luật Bằng phương pháp này các luật gia có thể “ kết hợp
ý chí của thần thánh với ý chí của con người”.Nguồn này là giátrị pháp lý thấp hơn 2 nguồn trước nhưng có giá trị thực tiễnứng dụng cao
II Đặc điểm luật hồi giáo
- Điểm nổi bật nhất của luật Hồi giáo là tính chất lỗi thời củanhiều chế định, tính vụn vặt và thiếu hệ thống hoá Một sốchuyên gia trong lĩnh vực Luật so sánh cho rằng, những quyđịnh và nguyên tắc trong Luật Hồi giáo được xem là lời răn dạycủa Chúa, và không thể bị thay đổi bởi bất cứ tác động nào,thậm chí là Hiến pháp hay Nhà nước, đó chính là nguyên nhândẫn đến những cách xử lý đôi phần đã lỗi thời trong thế giớihiện nay
- Khó có thể phân biệt giữa các quy định pháp luật và các quyđịnh tôn giáo, vì người Hồi giáo cho rằng pháp luật và tôn giáochỉ là một
Trang 6- Luật Hồi giáo can thiệp cả vào những vấn đề mà các hệ thốngpháp luật khác xét thấy không cần điểu chỉnh bằng pháp luật.Chẳng hạn, luật Hồi giáo quy định chi tiết cả việc tẩy uế trướckhi cầu nguyện…
- Phạm vi điều chỉnh của luật Hồi giáo: Về nguyên tắc, luật Hồigiáo chỉ được áp dụng để điều chỉnh mối quan hệ giữa nhữngngười Hồi giáo Còn mối quan hệ của những người không phảiHồi giáo hoặc người nước ngoài sống ở quốc gia Hồi giáo sẽđược điều chỉnh bởi các quy phạm pháp luật của Nhà nước
- Luật Hồi giáo có vai trò quan trọng trong việc điều chỉnh cáclĩnh vực pháp luật truyền thống như hôn nhân gia đình, thừa kế,hình sự Còn trong các lĩnh vực pháp luật như hợp đồng, sở hữuthì sự ảnh hưởng của luật Hồi giáo có phần yếu hơn
- Quan niệm về hành vi pháp luật của luật Hồi giáo không giốngnhư các hệ thống pháp luật khác Hầu hết các hệ thống phápluật trên thế giới đều quan niệm rằng hành vi pháp luật baogồm những hành vi phải làm và những hành vi không được làm Luật Hồi giáo chia hành vi của con người thành 5 loại, đây
là nguyên tắc cơ bản để đánh giá về hành vi của con người cảtrên phương diện pháp luật và phương diện đạo đức (tôn giáo): 1.Hành vi bắt buộc phải làm như nghĩa vụ chăm sóc concái, nghĩa vụ đóng
thuế…;
2 Hành vi nên làm ví dụ thăm người bạn bị ốm, giúp đỡngười nghèo khó ;
Trang 73 Hành vi làm cũng được, không làm cũng được ví dụ nhưtham dự các trò
tiêu khiển có tính lành mạnh ;
4 Hành vi bị khiển trách ví dụ như sai giờ hẹn, chậm trễ,nói lời không tế nhị,
thiếu lễ phép, đi đứng không đúng tác phong ;
5 Hành vi cấm ví dụ như giết người, cướp của, lừa đảo,trộm cắp ;
- Trên lĩnh vực dân sự, chế định nghĩa vụ được chú trọng vàphát triển Nghĩa vụ xuất phát từ hợp đồng được chia thành 2nhóm dựa trên cơ sở có hay không có sự chuyển giao tài sản: Nhóm thứ nhất, là nhóm nghĩa vụ liên quan đến việcchuyển giao tài sản là đối tượng của giao dịch dân sự, gồm có:hợp đồng trao đổi, hợp đồng cho vay và hợp đồng mua bán Nhóm thứ hai, là nhóm không liên quan đến chuyển giao tàisản, gồm có: hợp đồng vận chuyển hàng hóa và hợp đồng ủythác
Luật Hồi giáo đòi hỏi các bên tham gia hợp đồng lập thànhvăn bản và phải có ít nhất hai người làm chứng
- Trên lĩnh vực hình sự:
Dưới góc độ hình phạt thì luật Hồi giáo chia tội phạmthành 2 loại: Tội phạm có thể đền bù bằng tiền và tội phạmphải đền bù bằng thân thể hoặc cuộc sống
Dưới góc độ mức độ nặng nhẹ của tội phạm, các học giảHồi giáo (Kinh Koran) chia tội phạm thành 3 loại:
Trang 8Hudud: tội phạm nguy hiểm cho xã hội nhất, chống lạinhững “quyền của Allah” , gồm 7 tội: ngoại tình, vu cáo, uốngrượu, trộm cắp, cướp, phản đạo, vi phạm kinh Koran.
Quesas: tội phạm chống lại các cá nhân, đòi hỏi sự trả thùcủa người bị hại hoặc gia đình người bị hại, gồm 3 tội: Giếtngười (cố ý hoặc vô ý), gây thương tích (cố ý hoặc vô ý), cưỡngdâm
Taazir: Là các tội phạm liên quan đến Hudud và Quesasnhưng không bị phạt nặng, gồm các tội như: ăn thịt lợn, hối lộ,mặc quần áo hở hang, nói năng tục tĩu… Hình phạt đối với loạitội này sẽ nhẹ nhiều so với 2 loại tội kể trên, đó là phạt tiền,hoặc phạt tù
Khác với các hệ thống pháp luật khác thường coi tội làmgián điệp hay giết người là tội phạm nặng nhất, luật Hồi giáocoi các tội phạm chống lại niềm tin vào Allah là nặng nhất Nếuphạm tội giết người thì tùy theo tình tiết tăng nặng hoặc giảmnhẹ mà kết án tử hình hoặc cho chuộc bằng tiền và tài sản
- Luật hôn nhân và gia đình:
Khẳng định uy thế của người đàn ông trong gia đình, trongkhi đó thân phận của người phụ nữ không được đề cao: Kinhthánh Koran vẫn thừa nhận chế độ đa thê Còn đối với ngườiphụ nữ thì họ phải giữ được trinh tiết trước khi được người đànông cưới về, nếu sau khi cưới về mà họ bị phát hiện không còntrinh tiết thì có thể sẽ bị người đàn ông đó đuổi ra khỏi nhàchồng; hoặc sau khi lấy chồng thì người phụ nữ không được gặp
gỡ hay nói chuyện với người đàn ông khác,…còn rất nhiều quyđịnh khắt khe mà người phụ nữ phải gánh chịu (điều này có
Trang 9điểm tương đồng với phong tục cũng như pháp luật của cácnước phong kiến đương thời)
Đồng thời, ở đa số các nước Hồi giáo họ vẫn áp dụng cáctập quán pháp trong hôn nhân như: cướp vợ, người phụ nữ khilấy chồng phải có của hồi môn, “môn đăng hộ đối”…
- Luật tố tụng (hình sự và dân sự):
Tòa án Hồi giáo Shariah giải quyết các vụ án dân sự vàhình sự Trước tòa, đương sự phải có hai người đàn ông làmchứng, nếu chỉ có một người đàn ông làm chứng thì đương sự
có thể thề trước Allah
- Do nguồn cơ bản của pháp luật Hồi giáo là xuất phát từ Chúatrời nên những người trung thành với đạo Hồi cho rằng luật Hồigiáo là vĩnh hằng, không gì có thể thay đổi được
Bởi vì Thượng đế chỉ hiện lên và truyền bá luật chỉ có mộtlần, nó quá hoàn thiện và trong tương lai toàn thể loài người sẽthừa nhận và tuân thủ nó Những văn bản luật do Nhà nước banhành chỉ có tác dụng điều chỉnh, cụ thể hóa những quy tắc màluật Hồi giáo chưa điều chỉnh hoặc còn tính khái quát cao Đồngthời, các quy định được xây dựng ở mức khái quát cũng đem lạinhững thuận lợi nhất định cho luật Hồi giáo Đó là trong việcgiải thích pháp luật Các tư tưởng dù phong kiến hay hiện đạiđều đưa ra những lời giải thích mang tính ủng hộ cho luật Hồigiáo
- Một đặc điểm khá khác biệt của luật Hồi giáo so với các hệthống pháp luật khác trên thế giới đó chính là khi có xảy ratranh chấp thì các tín đồ thường sẽ tự bào chữa hoặc nhờ người
Trang 10khác bào chữa (chủ yếu là các học giả) thay vì thuê luật sưchuyên ngh
III XU HƯỚNG PHÁT TRIỂN CỦA PHÁP LUẬT HỒI GIÁO VÀ
SỰ THÍCH ỨNG CỦA PHÁP LUẬT HỒI GIÁO ĐỐI VỚI THẾ GIỚIHIỆN ĐẠI
1 Xu hướng phát triển của pháp luật Hồi giáo
Những gì chúng ta đã xem xét về luật Hồi giáo có thể chochúng ta một ấn tượng là luật Hồi giáo cổ hủ, lạc hậu, khôngphù hợp với tời đại mới Tuy nhiên, thực tế cho thấy luật Hồigiáo vẫn tiếp tục tồn tại như một hệ thống pháp luật lớn trongthế giới hiện đại với hơn 800 triệu người musulman (Islam).Ngày nay, các nước từ Philippin, Indonesia, Malaisia đến cácnước thuộc Liên Xô cũ như Azrbaijan, Uzbekistan, Kirgistan,Kazakstan, vẫn còn theo truyền thống văn hóa và chịu ảnhhưởng của pháp luật Hồi giáo Pháp luật Hồi giáo vẫn chi phối,điều chỉnh các quan hệ xã hội ở phần lớn các nước Ả Rập
Do ảnh hưởng của tư tưởng dân chủ tư sản và tư tưởng của hệthống pháp luật khác từ thế khỉ XIX đến nay, đặc biệt là tronggiai đoạn hội nhập quốc tế và toàn cầu hóa, ngày nay nhiềuquốc gia Hồi giáo đã đổi mới hệ thống pháp luật của mình.Trong các nước Hồi giáo xuất hiện ba xu hướng phát triển:
Phương Tây hóa pháp luật, tiếp nhận các chế định pháp luậttiên tiến của phương Tây như chế độ hôn nhân một vợ, mộtchồng và thiết lập chế độ bình đẳng giới; xây dựng bộ máy nhànước theo nguyên tắc phân quyền, tổ chứ hệ thống tòa án phitôn giáo, tư tưởng pháp luật thoát khỏi tư tưởng tôn giáo
Trang 11Pháp điển hóa pháp luật, xây dựng nhiều bộ luật: hình sự, dân
sự, thương mại, tố tụng hình sự và dân sự theo mô hình của cácnước phương Tây kết hợp với việc phát huy các truyền thốngvăn hóa của dân tộc
Loại bỏ dần các quy định cổ hủ, lạc hậu nhằm tạo điều kiện choviệc thực hiện quyền bình đẳng nam nữ, bảo vệ các quyền côngdân và quyền con người, xây dựng nhà nước pháp quyền
Các nước Hồi giáo ngày nay có thể chia ra làm ba nhóm:
Nhóm chịu ảnh hưởng sâu sắc nhất của pháp luật Hồi giáo nhưArap Xê- út (Saudi Arabia), Iran, Syria, Jordan, Oman, Quatar,Bahrein, Yemen, Koweit, các tiểu vương quốc Arap, Pakistan,Afghanistan, Bangladesh, Morocco, Mauritania, Libya, Sudan,…Pháp luật của các nước này thừa nhận tính tối cao của luật Hồigiáo Pháp luật được xây dựng trên cơ sở kinh Coran và khôngđược trái với kinh Cordan
Nhóm thứ hai là nhóm các nước chỉ dùng luật Hồi giáo để điềuchỉnh một số lĩnh vực nhất định của đời sống xã hội (vấn đềnhân thân, hoạt động của các tổ chức tôn giáo, có thể cả vấn
đề đất đai, thừa kế,…) Những nước thuộc nhóm này có thể chịuảnh hưởng của hệ thống pháp luật lục địa châu Âu (Civil law)như Indonesia, Iraq hoặc chịu ảnh hưởng của hệ thống phápluật Anh- Mỹ (Common law) như Malaisia, Brunei, Myanmar.Nhóm thứ ba là nhóm các nước đã từng là các nước xã hội chủnghĩa ở vùng Trung Á thuộc Liên Xô cũ như Azerbaijan,Kazakhstan, Kyrgystan, Uzbekistan, Turkmenistan, Tajikistan.Các nước này trước thời kì xây dựng chủ nghĩa xã hội, pháp luậtHồi giáo cũng có ảnh hưởng khá sâu sắc Tuy nhiên, sau khi gia