Đang tải... (xem toàn văn)
Đây là đề thi mới nhất của lớp Thương mại 12 Luật chủ thể kinh doanh và phá sản năm 2017. Đề thi có đầy đủ đáp án chính xác, các bản có thể tham khảo đề thì này để làm căn cứ ôn luyện cho hiệu quả. Các bạn cố gắng ôn luyện nhé, luật tuy phức tạp nhưng nếu cố gắng thì chúng ta sẽ thành công thôi.
ĐẠI HỌC LUẬT TPHCM ĐỀ THI KẾT THÚC HỌC PHẦN NĂM 2017 LỚP THƯƠNG MẠI 12 MÔN: PHÁP LUẬT CHỦ THỂ KINH DOANH VÀ PHÁ SẢN Thời gian làm 90 phút Sinh viên sử dụng VBQPPL làm thi I – Các nhận định sau hay sai? Tại sao? điểm – Khi chủ doanh nghiệp tư nhân chết doanh nghiệp tư nhân bắt buộc phải giải thể Đáp Án: Đúng, doanh nghiệp tư nhân chấm dứt hoạt động, sau: Theo quy định Khoản Điều 183 Luật doanh nghiệp 2014: "Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động doanh nghiệp" Theo Khoản Điều 185 Luật doanh nghiệp 2014 Quản lý doanh nghiệp tư nhân: "Chủ doanh nghiệp tư nhân đại diện theo pháp luật doanh nghiệp" Như vậy, thân doanh nghiệp tư nhân tư cách pháp nhân, quyền nghĩa vụ doanh nghiệp gắn liền với quyền nghĩa vụ chủ doanh nghiệp Khi chủ doanh nghiệp chết đi, hoạt động doanh nghiệp tư nhân bị chấm dứt – Chỉ có cổ đông phổ thông có quyền ưu tiên mua cổ phần phát hành công ty Đáp Án: Sai, theo điều Điều 116 Cổ phần ưu đãi biểu quyền cổ đông ưu đãi biểu Cổ phần ưu đãi biểu cổ phần có số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thông, số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu Điều lệ công ty quy định Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu có quyền sau đây: a) Biểu vấn đề thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông với số phiếu biểu theo quy định khoản Điều này; b) Các quyền khác cổ đông phổ thông, trừ trường hợp quy định khoản Điều Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu không chuyển nhượng cổ phần cho người khác Điều 117 Cổ phần ưu đãi cổ tức quyền cổ đông ưu đãi cổ tức Cổ phần ưu đãi cổ tức cổ phần trả cổ tức với mức cao so với mức cổ tức cổ phần phổ thông mức ổn định năm Cổ tức chia năm gồm cổ tức cố định cổ tức thưởng, cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết kinh doanh công ty Mức cổ tức cố định cụ thể phương thức xác định cổ tức thưởng ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi cổ tức Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức có quyền sau đây: a) Nhận cổ tức theo quy định khoản Điều này; b) Nhận phần tài sản lại tương ứng với tỷ lệ sở hữu cổ phần công ty, sau công ty toán hết khoản nợ, cổ phần ưu đãi hoàn lại công ty giải thể phá sản; c) Các quyền khác cổ đông phổ thông, trừ trường hợp quy định khoản Điều Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát Điều 118 Cổ phần ưu đãi hoàn lại quyền cổ đông ưu đãi hoàn lại Cổ phần ưu đãi hoàn lại cổ phần công ty hoàn lại vốn góp theo yêu cầu người sở hữu theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại có quyền khác cổ đông phổ thông, trừ trường hợp quy định khoản Điều Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát – Các chủ sở hữu công ty có quyền yêu cầu tòa án mở thủ tục phá sản công ty lâm vào tình trạng khả toán Đáp án: Đúng, Điều Người có quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Chủ nợ bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày khoản nợ đến hạn mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực nghĩa vụ toán Người lao động, công đoàn sở, công đoàn cấp trực tiếp sở nơi chưa thành lập công đoàn sở có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hết thời hạn 03 tháng kể từ ngày phải thực nghĩa vụ trả lương, khoản nợ khác đến hạn người lao động mà doanh nghiệp, hợp tác xã không thực nghĩa vụ toán Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán Chủ doanh nghiệp tư nhân, Chủ tịch Hội đồng quản trị công ty cổ phần, Chủ tịch Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên hợp danh công ty hợp danh có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp khả toán Cổ đông nhóm cổ đông sở hữu từ 20% số cổ phần phổ thông trở lên thời gian liên tục 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty cổ phần khả toán Cổ đông nhóm cổ đông sở hữu 20% số cổ phần phổ thông thời gian liên tục 06 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty cổ phần khả toán trường hợp Điều lệ công ty quy định Thành viên hợp tác xã người đại diện theo pháp luật hợp tác xã thành viên liên hiệp hợp tác xã có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã khả toán – Thành viên hợp danh có quyền đại diện cho công ty quan hệ với bên thứ ba Đáp án: Đúng, heo quy định Khoản Điều 179 Luật doanh nghiệp 2014: “1 Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty Mọi hạn chế thành viên hợp danh, thực công việc kinh doanh ngày công ty có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế đó” II– Bài tập (4 điểm) Hội đồng quản trị (HĐQT) CTCP Khánh Ngọc có thành viên HĐQT họp để xem xét định số vấn đề sau: Thứ nhất, Quyết định chào bán 400.000 cổ phần chưa bán số cổ phần quyền chào bán công ty đồng thời định phát hành 700.000 trái phiếu với mệnh giá 1.000.000 đồng với thời hạn năm để huy động vốn Thứ hai, Xem xét miễn nhiệm tư cách thành viên hội đồng quản trị ông Quyền ông không tham gia hoạt động Hội đồng quản trị tháng liên tục Giả định rằng: Điều lệ công ty cổ phần Khánh Ngọc quy định khác Bằng quy định LDN 2014: – Anh chị cho biết việc mà HĐQT công ty dự định thực có phù hợp với quy định pháp luật không? Vì sao? Đáp án: Phù hợp, Luật doanh nghiệp 2014 quy định việc phát hành trái phiếu công ty cổ phần sau: - Công ty cổ phần có quyền phát hành trái phiếu, trái phiếu chuyển đổi loại trái phiếu khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty - Công ty không toán đủ gốc lãi trái phiếu phát hành, không toán toán không đủ khoản nợ đến hạn 03 năm liên tiếp trước không quyền phát hành trái phiếu, trừ trường hợp pháp luật chứng khoán có quy định khác - Việc phát hành trái phiếu cho chủ nợ tổ chức tài lựa chọn không bị hạn chế quy định khoản Điều - Trường hợp Điều lệ công ty không quy định khác Hội đồng quản trị có quyền định loại trái phiếu, tổng giá trị trái phiếu thời điểm phát hành, phải báo cáo Đại hội đồng cổ đông họp gần Báo cáo phải kèm theo tài liệu hồ sơ giải trình nghị Hội đồng quản trị phát hành trái phiếu - Trường hợp công ty cổ phần phát hành trái phiếu chuyển đổi thành cổ phần thực theo trình tự, thủ tục tương ứng chào bán cổ phần theo quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan Công ty thực đăng ký thay đổi vốn điều lệ thời hạn 10 ngày kể từ ngày hoàn thành việc chuyển đổi trái phiếu thành cổ phần Điều 156-Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Thành viên Hội đồng quản trị bị miễn nhiệm trường hợp: Không đủ tiêu chuẩn điều kiện theo quy định Điều 151 Luật này; không tham gia hoạt động Hội đồng quản trị tháng liên tục, trừ trường hợp bất khả kháng; có đơn từ chức … Về bổ nhiệm bổ sung thành viên Hội đồng quản trị, Điều 11, Thông tư 121-2012/TT-BTC quy định, trường hợp thành viên bị tư cách thành viên theo quy định pháp luật Điều lệ công ty, bị cách chức, miễn nhiệm, lý tiếp tục làm thành viên, Hội đồng quản trị bổ nhiệm người khác tạm thời làm thành viên theo quy định Điều lệ công ty Việc bầu thành viên Hội đồng quản trị thay phải thực Đại hội đồng cổ đông gần Do đó, hiểu việc Hội đồng quản trị bổ nhiệm thành viên khác theo hướng dẫn Thông tư 121 Tuy nhiên, Thông tư 121 hết hiệu lực từ 1/8/2017, Nghị định 71/2017/NĐ-CP quản trị công ty đại chúng không đề cập đến vấn đề Như vậy, thấy rõ, liên quan đến vấn đề này, doanh nghiệp phải tuân thủ Luật Doanh nghiệp, đồng nghĩa với việc bổ nhiệm thay thế, mà để đến Đại hội đồng cổ đông gần để bầu thành viên Hội đồng quản trị mới, phải lấy ý kiến cổ đông để bầu thành viên Hội đồng quản trị trường hợp Dược Hậu Giang Trừ số trường hợp đặc thù theo Điều 156-Luật Doanh nghiệp, Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông để bầu bổ sung thành viên Hội đồng quản trị trường hợp: Số thành viên Hội đồng quản trị bị giảm 1/3 so với số quy định Điều lệ công ty Trường hợp này, Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông thời hạn 60 ngày, kể từ ngày số thành viên bị giảm 1/3; số lượng thành viên Hội đồng quản trị độc lập giảm xuống, không bảo đảm tỷ lệ theo quy định Khoản 1, Điều 134 Luật Doanh nghiệp Quy định Luật Doanh nghiệp, theo thành viên Ban soạn thảo Luật Doanh nghiệp 2014, nhằm bảo vệ quyền lợi cổ đông Trong nhiều trường hợp, nhóm cổ đông khác đề cử ứng viên có đủ lực để Đại hội đồng cổ đông thực bầu, tránh trường hợp bổ nhiệm đưa đại hội “sự rồi” Cũng có trường hợp, ứng viên mà Hội đồng quản trị bổ nhiệm mới, đưa bầu lại Đại hội không đủ phiếu bầu Hiện nay, phổ biến tình trạng người đại diện vốn Nhà nước nhiều doanh nghiệp đồng thời giới thiệu trúng cử ghế thành viên Hội đồng quản trị Khi vị đại diện đến tuổi nghỉ hưu, lý phải thay thế, không người đại diện vốn Nhà nước, quan đại diện vốn Nhà nước doanh nghiệp cử người đại diện vị đại diện thay ghế thành viên Hội đồng quản trị vị đại diện cũ Cách bổ nhiệm vừa trái luật không Đại hội đồng cổ đông bầu, vừa trái với thông lệ quản trị đại giới, đại diện vốn Nhà nước không thiết phải ngồi Hội đồng quản trị Nếu đại diện vốn không đủ lực, họ không nên giới thiệu bầu dồn phiếu cho vị trí quan trọng Giới chuyên gia nhận xét, trường hợp doanh nghiệp “xuôi chèo, mát mái” chuyện đáng nói Tuy nhiên, cổ đông có chuyện “cơm chẳng lành, canh chẳng ngọt”, chắn vi phạm bị đem mổ xẻ, dẫn đến khiếu kiện phức tạp Các chuyên gia khuyến cáo, Nghị định 71 có hiệu lực từ 1/8/2017, doanh nghiệp Hội đồng quản trị doanh nghiệp cần lưu ý để thực quy định bầu cử, bổ nhiệm thành viên hội đồng quản trị, tránh rắc rối không đáng có xảy – Giả sử họp có thành viên HĐQT dự họp, thành viên không dự hợp có gửi phiếu biểu (một người đồng ý với nội dung họp, người phản đối) đến họp quy định Khi thông qua nghị (về vấn đề thuộc thẩm quyền HĐQT) có thành viên (một Chủ tịch hội đồng, ủy viên hội đồng quản trị) họp bỏ phiếu đồng ý, thành viên họp bỏ phiếu không đồng ý Anh chị cho biết họp HĐQT công ty có tiến hành hợp lệ không? Nghị HĐQT có thông qua không? Vì sao? Đán Án: Cuộc họp HĐQT công ty có tiến hành hợp lệ, Nghị HĐQT có thông qua Theo Điều 153 Luật doanh nghiệp 2014 quy định họp Hội đồng quản trị sau: Chủ tịch Hội đồng quản trị bầu họp nhiệm kỳ Hội đồng quản trị thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc bầu cử Hội đồng quản trị nhiệm kỳ Cuộc họp thành viên có số phiếu bầu cao tỷ lệ phiếu bầu cao triệu tập chủ trì Trường hợp có nhiều thành viên có số phiếu bầu tỷ lệ phiếu bầu cao ngang thành viên bầu theo nguyên tắc đa số để chọn 01 người số họ triệu tập họp Hội đồng quản trị Hội đồng quản trị họp định kỳ bất thường Hội đồng quản trị họp trụ sở công ty nơi khác Cuộc họp Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị triệu tập xét thấy cần thiết, quý phải họp lần Chủ tịch Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Hội đồng quản trị có trường hợp sau đây: a) Có đề nghị Ban kiểm soát thành viên độc lập; b) Có đề nghị Giám đốc Tổng giám đốc 05 người quản lý khác; c) Có đề nghị 02 thành viên điều hành Hội đồng quản trị; d) Các trường hợp khác Điều lệ công ty quy định Đề nghị phải lập thành văn bản, nêu rõ mục đích, vấn đề cần thảo luận định thuộc thẩm quyền Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị phải triệu tập họp Hội đồng quản trị thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày nhận đề nghị quy định khoản Điều Trường hợp Chủ tịch không triệu tập họp Hội đồng quản trị theo đề nghị Chủ tịch phải chịu trách nhiệm thiệt hại xảy công ty; người đề nghị có quyền thay Hội đồng quản trị triệu tập họp Hội đồng quản trị Chủ tịch Hội đồng quản trị người triệu tập họp Hội đồng quản trị phải gửi thông báo mời họp chậm 03 ngày làm việc trước ngày họp Điều lệ công ty quy định khác Thông báo mời họp phải xác định cụ thể thời gian địa điểm họp, chương trình, vấn đề thảo luận định Kèm theo thông báo mời họp phải có tài liệu sử dụng họp phiếu biểu thành viên Thông báo mời họp gửi bưu điện, fax, thư điện tử phương tiện khác, phải bảo đảm đến địa liên lạc thành viên Hội đồng quản trị đăng ký công ty Chủ tịch Hội đồng quản trị người triệu tập gửi thông báo mời họp tài liệu kèm theo đến Kiểm soát viên thành viên Hội đồng quản trị Kiểm soát viên có quyền dự họp Hội đồng quản trị; có quyền thảo luận không biểu Cuộc họp Hội đồng quản trị tiến hành có từ ba phần tư tổng số thành viên trở lên dự họp Trường hợp họp triệu tập theo quy định khoản không đủ số thành viên dự họp theo quy định triệu tập lần thứ hai thời hạn 07 ngày, kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất, trừ trường hợp Điều lệ quy định thời hạn khác ngắn Trường hợp này, họp tiến hành, có nửa số thành viên Hội đồng quản trị dự họp Thành viên Hội đồng quản trị coi tham dự biểu họp trường hợp sau đây: a) Tham dự biểu trực tiếp họp; b) Ủy quyền cho người khác đến dự họp theo quy định khoản 10 Điều c) Tham dự biểu thông qua hội nghị trực tuyến hình thức tương tự khác; d) Gửi phiếu biểu đến họp thông qua thư, fax, thư điện tử Trường hợp gửi phiếu biểu đến họp thông qua thư, phiếu biểu phải đựng trongphong bì kín phải chuyển đến Chủ tịch Hội đồng quản trị chậm trước khai mạc Phiếu biểu mở trước chứng kiến tất người dự họp Trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định tỷ lệ khác cao hơn, nghị Hội đồng quản trị thông qua đa số thành viên dự họp tán thành; trường hợp số phiếu ngang định cuối thuộc phía có ý kiến Chủ tịch Hội đồng quản trị 10 Thành viên phải tham dự đầy đủ họp Hội đồng quản trị Thành viên ủy quyền cho người khác dự họp đa số thành viên Hội đồng quản trị chấp thuận III – Bài tập (2 điểm) Tháng năm 2015 Tòa án nhân dân tỉnh C định mở thủ tục phá sản CTCP A Theo giấy tờ đòi nợ gửi đến Tòa án hạn, danh sách gồm 20 chủ nợ với tổng số nợ 12.9 tỷ đồng Cụ thể sau: – Hai chủ nợ có bảo đảm với số nợ tỷ – Một chủ nợ có bảo đảm phần với số nợ 900 triệu, phần có bảo đảm 700 triệu – Mười bảy chủ nợ bảo đảm với tổng số nợ tỷ đồng Câu hỏi: Hội nghị chủ nợ triệu tập anh chị vào danh sách chủ nợ để xác định điều kiện hợp lệ Hội nghị chủ nợ Đáp án: Theo Luật quy định thì: Điều kiện hợp lệ hội nghị chủ nợ quy định Điều 65 Luật phá sản, theo hội nghị chủ nợ hợp lệ đầy đủ điều kiện sau: Thứ nhất, nửa số chủ nợ bảo đảm đại diện cho từ hai phần ba tổng số nợ bảo đảm trở lên tham gia Thứ hai, có tham gia người có nghĩa vụ tham gia Hội nghị chủ nợ heo quy định Điều 62, 63 Luật phá sản Hội nghị chủ nợ bao gồm đối tượng sau: Thứ nhất, chủ nợ có tên danh sách chủ nợ Chủ nợ ủy quyền văn cho người khác tham gia Hội nghị chủ nợ người ủy quyền có quyền, nghĩa vụ chủ nợ; Thứ hai, đại diện cho người lao động, đại diện công đoàn người lao động ủy quyền Trong trường hợp đại diện cho người lao động, đại diện công đoàn có quyền, nghĩa vụ chủ nợ Thứ ba, người bão lãnh sau trả nợ thay cho doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Trong trường hợp họ trở thành chủ nợ bảo đảm Hội nghị chủ nợ hiểu họp chủ nợ Thẩm phán triệu tập chủ trì để thảo luận định vấn đề liên quan đến việc giải yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp Theo quy định Điều 77, 78 Luật phá sản năm 2014, hội nghị chủ nợ bao gồm chủ thể sau: - Thứ nhất: chủ nợ có tên danh sách chủ nợ Các chủ nợ ủy quyền văn cho người khác tham gia Hội nghị chủ nợ người ủy quyền có quyền nghĩa vụ chủ nợ - Thứ hại: đại diện cho người lao động, đại diện công đoàn người lao động ủy quyền, trường hợp đại diện cho người lao động, đại diện công đoàn có quyền, nghĩa vụ chủ nợ - Thứ ba, người bảo lãnh sau trả nợ thay cho doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán, trường hợp người bảo lãnh trở thành chủ nợ bảo đảm Những chủ thể sau có nghĩa vụ phải tham gia Hội nghị chủ nợ : - Người nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quy định Điều Luật Phá sản năm 2014 - Chủ doanh nghiệp người đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán, trường hợp không tham gia phải ủy quyền văn cho người khác tham gia Hội nghị chủ nợ người ủy quyền có quyền, nghĩa vụ người ủy quyền Hội nghị chủ nợ tiến hành thỏa mãn điều kiện sau: Có số chủ nợ tham gia đại diện cho 51% tổng số nợ bảo đảm Chủ nợ không tham gia Hội nghị chủ nợ có ý kiến văn gửi cho Thẩm phán trước ngày tổ chức Hội nghị chủ nợ, ghi rõ ý kiến nội dung quy định khoản Điều 83 Luật Phá sản coi chủ nợ tham gia Hội nghị chủ nợ Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, lý tài sản phân công giải đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản phải tham gia Hội nghị chủ nợ Nếu không đủ điều kiện phải hoãn hội nghị chủ nợ Trường hợp hoãn hội nghị chủ nợ Thẩm pháp lập biên ghi ý kiến người tham gia Hội nghị chủ nợ Thẩm phán phải thông báo ngày hoãn Hội nghị chủ nợ cho người tham gia thủ tục phá sản việc Hoãn hội nghị chủ nợ Trong 30 ngày kể từ ngày hoãn Hội nghị chủ nợ, Thẩm phán phải triệu tập lại Hội nghị chủ nợ Nếu triệu tập lại Hội nghị chủ nợ theo quy định mà không thỏa mãn điều kiện hợp lệ chủ nợ Thẩm phán lập biên định tuyên bố doanh nghiệp phá sản 10 Nghị Hội nghị chủ nợ thông qua nửa tổng số chủ nợ bảo đảm có mặt đại diện cho từ 65% tổng số nợ bảo đảm trở lên biểu tán thành Nghị Hội nghị chủ nợ có hiệu lực ràng buộc tất chủ nợ 11 ... trị công ty đại chúng không đề cập đến vấn đề Như vậy, thấy rõ, liên quan đến vấn đề này, doanh nghiệp phải tuân thủ Luật Doanh nghiệp, đồng nghĩa với việc bổ nhiệm thay thế, mà để đến Đại hội đồng... người đại diện vị đại diện thay ghế thành viên Hội đồng quản trị vị đại diện cũ Cách bổ nhiệm vừa trái luật không Đại hội đồng cổ đông bầu, vừa trái với thông lệ quản trị đại giới, đại diện vốn Nhà... giới thi u trúng cử ghế thành viên Hội đồng quản trị Khi vị đại diện đến tuổi nghỉ hưu, lý phải thay thế, không người đại diện vốn Nhà nước, quan đại diện vốn Nhà nước doanh nghiệp cử người đại