háp luật về công ty chứng khoán bảo đảm phù hợp với các cam kết quốc tế

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ DIỆU QUỲNH PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN BẢO ĐẢM PHÙ HỢP VỚI CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội, 2016 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ DIỆU QUỲNH PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN BẢO ĐẢM PHÙ HỢP VỚI CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ Chuyên ngành : Luật Kinh tế Mã số : 60 38 01 07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Thị Thuận Hà Nội, 2016 LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn công trình nghiên cứu riêng Các kết nêu Luận văn chưa công bố công trình khác Các số liệu, ví dụ trích dẫn Luận văn đảm bảo tính xác, tin cậy trung thực Tôi hoàn thành tất môn học toán tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội Vậy viết Lời cam đoan đề nghị Khoa Luật xem xét để bảo vệ Luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn! NGƢỜI CAM ĐOAN Nguyễn Thị Diệu Quỳnh MỤC LỤC Lời cam đoan Mục lục DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT MỞ ĐẦU Chƣơng 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT CÔNG TY CHỨNG KHOÁN VÀ CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ CÓ LIẾN QUAN 1.1.Những vấn đề công ty chứng khoán 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty chứng khoán 1.1.2 Phân loại công ty chứng khoán 12 1.1.3 Vai trò công ty chứng khoán thị trường chứng khoán 15 1.2.Pháp luật công ty chứng khoán 17 1.2.1 Khái niệm pháp luật công ty chứng khoán 17 1.2.2 Nội dung pháp luật công ty chứng khoán 18 1.3.Các cam kết quốc tế có liên quan đến công ty chứng khoán 27 1.3.1 Cam kết dịch vụ chứng khoán Tổ chức thương mại giới 27 1.3.2 Cam kết dịch vụ chứng khoán Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương 32 Chƣơng 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN THEO CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ ĐÃ THAM GIA, KÝ KẾT 39 2.1.Pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán 39 2.1.1 Quy định pháp luật thành lập công ty chứng khoán 39 2.1.2 Quy định pháp luật tổ chức công ty chứng khoán 47 2.1.3 Quy định pháp luật hoạt động công ty chứng khoán 53 2.2.Đánh giá pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế 58 2.2.1 Nội dung cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán nhìn từ pháp luật Việt Nam 58 2.2.2 Đánh giá pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết Tổ chức thương mại giới 61 2.2.3 Đánh giá pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương 63 2.3.Một số vấn đề từ thực trạng pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế 65 2.3.1 Tính kịp thời tuân thủ cam kết quốc tế 65 2.3.2 Sự mâu thuẫn pháp luật công ty chứng khoán 68 2.3.3 Xác định hiệu lực thi hành Hiệp định Đối tác xuyên Thái Bình Dương 72 2.3.4 Năng lực công ty chứng khoán nước 73 2.3.5 Vai trò quan quản lý nhà nước chứng khoán 74 Chƣơng 3: MỘT SỐ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY CHỨNG KHOÁN ĐẢM BẢO PHÙ HỢP CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ 77 3.1.Vấn đề đặt cho việc hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán đảm bảo phù hợp với cam kết quốc tế 77 3.1.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật từ định hướng phát triển thị trường chứng khoán 77 3.1.2 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật từ việc tham gia, ký kết cam kết quốc tế 79 3.1.3 Mục tiêu hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế 83 3.2.Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật công ty chứng khoán đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế 85 3.2.1 Xây dựng quy định khung công ty chứng khoán 85 3.2.2 Đổi quy định thành lập công ty chứng khoán 88 3.2.3 Sửa đổi quy định tổ chức hoạt động công ty chứng khoán 90 3.3.Một số giải pháp bổ trợ 93 3.3.1 Nâng cao lực cạnh tranh công ty chứng khoán nước 93 3.3.2 Tăng cường lực xây dựng cưỡng chế thực thi pháp luật 95 3.3.3 Nâng cao địa vị pháp lý Ủy ban Chứng khoán Nhà nước 97 KẾT LUẬN 101 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 104 Phụ lục 01: Nội dung cam kết dịch vụ chứng khoán WTO 108 Phụ lục 02: Nội dung cam kết dịch vụ chứng khoán TPP 109 DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT CTCK Công ty chứng khoán CTCP Công ty cổ phần GATS Hiệp định chung Thương mại dịch vụ, Phụ lục 1B Hiệp định WTO MFN Đối xử tối huệ quốc NCMs Các biện pháp không tương thích NT Đối xử quốc gia TPP Hiệp định hợp tác Kinh tế chiến lược Xuyên Thái Bình Dương TNHH Trách nhiệm hữu hạn UBCKNN Ủy ban Chứng khoán Nhà nước WTO Tổ chức Thương mại Thế giới MỞ ĐẦU Tính cấp thiết Luận văn CTCK tổ chức trung gian quan trọng thị trường chứng khoán, đóng vai trò tạo chế huy động vốn cho thị trường, cung cấp chế xác định giá trị khoản đầu tư giúp nhà đầu tư chuyển khoản đầu tư thành tiền; vậy, hình thành phát triển CTCK tác động tích cực đến phát triển hoàn thiện thị trường chứng khoán Từng bước hội nhập kinh tế quốc tế, Việt Nam thức gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) vào tháng 01/2007, thể nỗ lực tích cực, chủ động hội nhập vào kinh tế toàn cầu Việc gia nhập vào tổ chức thương mại toàn cầu đặt cam kết cụ thể cho ngành, lĩnh vực, có dịch vụ chứng khoán Việt Nam việc mở cửa thị trường theo lộ trình cam kết Cam kết mở cửa thị trường chứng khoán gia nhập WTO thể định hướng mở cửa kinh tế để thu hút vốn đầu tư nước ngoài, tích cực gắn kết kinh tế nước với bối cảnh kinh tế khu vực toàn cầu Ngày 13/11/2010, Việt Nam tiếp tục tuyên bố tham gia Hiệp định hợp tác Kinh tế chiến lược Xuyên Thái Bình Dương (TPP) với tư cách thành viên đầy đủ, Hiệp định gồm 12 nước tham gia ký kết, với mục tiêu thiết lập mặt thương mại tự chung cho nước khu vực châu Á Thái Bình Dương Tuy nhiên, với chế kết nạp thêm thành viên tương lai (sau Hiệp định ký kết có hiệu lực); phạm vi điều chỉnh rộng thương mại vấn đề liên quan đến thương mại kinh tế quốc gia thành viên TPP chiếm 40% GDP giới 26% lượng giao dịch hàng hóa toàn cầu Chính vậy, nói Hiệp định TPP hiệp định có tính quốc tế tập hợp nhóm nước khác địa lý, ngôn ngữ lịch sử, quy mô mức độ phát triển lấy tảng hội nhập kinh tế khu vực để bao hàm kinh tế khác xuyên khu vực châu Á Thái Bình Dương Các cam kết dịch vụ chứng khoán WTO TPP xác định sở đối tượng nghiệp vụ kinh doanh chứng khoán (môi giới, tự doanh, bảo lãnh phát hành, tư vấn đầu tư chứng khoán số nghiệp vụ bổ trợ khác) mà chủ thể CTCK nước cung cấp Việt Nam Theo pháp luật chứng khoán nước nói chung Việt Nam nói riêng, việc xác định pháp nhân kinh doanh CTCK dựa vào hoạt động nghiệp vụ chứng khoán hay dịch vụ chứng khoán mà công ty cung cấp Các dịch vụ chứng khoán hay nghiệp vụ chứng khoán gắn liền với chủ thể thực CTCK, vậy, cam kết dịch vụ chứng khoán nói tương đồng với cam kết tổ chức hoạt động CTCK Các cam kết quốc tế WTO TPP đặt yêu cầu mở cửa thị trường số dịch vụ chứng khoán mà Chính phủ Việt Nam cam kết với CTCK nước - tổ chức trung gian quan trọng thị trường chứng khoán; đặc biệt bối cảnh tái cấu trúc thị trường chứng khoán, tái cấu trúc CTCK Đối với WTO, thời điểm Việt Nam phải thực đầy đủ cam kết, sau kết thúc lộ trình năm gia nhập; TPP, không giống WTO cho phép thành viên thực cam kết theo lộ trình, cam kết hiệu lực thi hành nước tham gia hoàn tất thủ tục phê chuẩn; đó, văn quy phạm pháp luật điều chỉnh tổ chức hoạt động CTCK hoàn thiện nên chưa đảm bảo tính đồng bộ, thống phù hợp hệ thống pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán Do tiếp tục nghiên cứu, rà soát, đánh giá khung pháp lý tổ chức hoạt động CTCK tổng thể pháp luật thị trường chứng khoán cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán cần thiết Từ đó, có sở lý luận thực tiễn kiến nghị sửa đổi, bổ sung kịp thời quy định pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán Một mặt đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế, mặt khác tạo hành lang pháp lý đồng cho hoạt động kinh doanh CTCK nước nước an toàn phù hợp Đồng thời có biện pháp giám sát, quản lý thích hợp bối cảnh hội nhập quốc tế, hạn chế rủi ro, hạn chế tiêu cực thị trường chứng khoán để đảm bảo cho chủ thể phát triển bền vững, góp phần phát triển sâu rộng thị trường chứng khoán Việt Nam với mong muốn thị trường chứng khoán Việt Nam thị trường chứng khoán có hạng khu vực giới Từ lý trên, Học viên chọn đề tài “Pháp luật công ty chứng khoán bảo đảm phù hợp với cam kết quốc tế” làm đề tài luận văn Tình hình nghiên cứu Theo nghiên cứu tác giả, có số công trình khoa học nghiên cứu có liên quan đến đề tài luận văn Trong đó, tác giả chủ yếu nghiên cứu quy định pháp luật CTCK thị trường chứng khoán Một số công trình nghiên cứu có liên quan như: Luận văn Thạc sĩ Luật học Nguyễn Hồng Nhung (2009), Pháp luật công ty chứng khoán Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học Đào Thị Cấm (2008), Pháp luật hoạt động môi giới chứng khoán công ty chứng khoán Việt Nam - thực trạng phương hướng hoàn thiện, Luận vặn thạc sĩ Luật học Lê Anh Đức (2009), Pháp luật Việt Nam hoạt động kinh doanh công ty chứng khoán mối quan hệ với vấn đề bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư, Sách chuyên khảo tác giả Phương Tùng, Nguyễn Hiểu (1997), Luật pháp chứng khoán công ty chứng khoán Các công trình nghiên cứu bước đầu nêu phân tích chất pháp lý quy định pháp luật hành CTCK hoạt động công ty chứng khoán Tuy nhiên, công trình nghiên cứu thực hoàn thành trước thời điểm Thông tư số 210/2012/TT-BTC ban hành nên quy định pháp luật trích dẫn, phân tích, đánh giá không phù hợp bảo đảm tính cập nhật, đó, phần làm giảm giá trị tham khảo công trình Mặt khác, công trình thực đánh giá phân tích quy định quy định pháp luật Việt Nam mà chưa đặt bối cảnh so sánh, yêu cầu hoàn thiện mối tương quan với cam kết quốc tế, đặc biệt WTO TPP Do đó, tác giả chưa đề cập đến yêu cầu hoàn thiện quy định pháp luật CTCK phù hợp với cam kết quốc tế Đáng ý công trình nghiên cứu khoa học (sách chuyên khảo) tác giả Lê Thị Thu Thủy (2011) với đề tài Pháp luật công ty chứng khoán Việt Nam Đây công trình nghiên cứu chuyên sâu, toàn diện, đầy đủ quy định pháp luật liên quan đến tổ chức hoạt động CTCK; công trình bật, có giá trị quan trọng thời điểm tác giả thực hoàn thành (năm 2011) Tuy nhiên, giống công trình nghiên cứu trước đó, tác giả bước đầu phân tích, đánh giá quy định pháp luật CTCK Việt Nam sở so sánh, đối chiếu với quy định pháp luật quốc tế chưa đề cập đến yêu cầu hoàn thiện pháp luật CTCK theo cam kết quốc tế mà Việt Nam tham gia, ký kết WTO, TPP Mặc dù vậy, công trình nghiên cứu tác giả Lê Thị Thu Thủy tác giả nói nguồn tài liệu quan trọng để tác giả tham khảo, kế thừa trình thực đề tài nghiên cứu Như vậy, nói chưa có công trình nghiên cứu khoa học chuyên sâu nghiên cứu pháp luật CTCK Việt Nam bảo đảm phù hợp với cam kết quốc tế mà Việt Nam tham gia, ký kết WTO TPP Chính vậy, tác giả hi vọng đề tài luận văn công trình nghiên cứu khoa học có chất lượng, có giá trị tham khảo mặt lý luận thực tiễn bối cảnh Việt Nam hội nhập vào kinh tế quốc tế Mục tiêu nghiên cứu 3.1 Mục tiêu tổng quát Mục tiêu Luận văn nhằm nghiên cứu vấn đề bản, chất cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán mà Việt Nam ký kết, gia nhập Rà soát, đánh giá pháp luật hành CTCK sở nội dung cam kết quốc tế; từ đó, đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện khung pháp lý CTCK đảm bảo phù hợp với cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán mà Việt Nam tham gia, ký kết; đồng thời đóng góp vào trình sửa đổi Luật Chứng khoán thời gian tới 3.2 Mục tiêu cụ thể Trên sở nghiên cứu chất, nguyên tắc mức độ cam kết quốc tế dịch vụ tài nói chung dịch vụ chứng khoán nói riêng, kết hợp với phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật Việt Nam CTCK, Luận văn đặt mục tiêu cụ thể là: Xác định “khoảng cách” quy định pháp luật hành so với yêu cầu cam kết quốc tế Đề xuất giải pháp doanh chứng khoán lớn, ngân hàng thương mại Tổ chức hoạt động công ty luật hóa Mức độ chuyên môn hóa mà CTCK Việt Nam đạt phụ thuộc vào quy mô thị trường Để đạt mức độ chuyên môn hóa, CTCK Việt Nam phải thoát ly khỏi thực trạng thị trường mà phải có viễn kiến tiềm phát triển thị trường tương lại Nền kinh tế Việt Nam chuyển dần sang nên kinh tế dịch vụ ứng dụng công nghệ, hội nhập sâu rộng vào kinh tế giới Các CTCK Việt Nam cần xác định lĩnh vực, phân khúc thị trường chiến lược để hướng trọng tâm chuyển cán giỏi, nhiều kinh nghiệp vào lĩnh vực Và để thành công, công ty cần tạo dựng văn hóa doanh nghiệp, áp dụng quản trị nhân lực sở tôn trọng nhân tài có chế độ lương thưởng thích đáng Nhưng hết, CTCK Việt Nam cần bồi dưỡng cho tầm nhìn rộng lớn, dài hạn nuôi dưỡng tâm thay đổi để chuyển đổi mô hình kinh doanh cách thành công, đón đầu tương lai Ngoài ra, CTCK Việt nam phải bắt đầu với bồi dưỡng khái niệm cạnh tranh Sau mở cửa thị trường cho tổ chức kinh doanh chứng khoán quốc tế, CTCK Việt Nam lợi họ vốn có thông qua hỗ trợ bảo vệ phủ Do CTCK Việt nam, đặc biệt công ty vừa nhỏ, cần cấu thông qua hoạt động thâu tóm, sáp nhập để củng cố sức mạnh vốn nâng cao khả cạnh tranh họ Các CTCK Việt Nam cần tìm kiếm hợp tác với đối tác nước ngoài, để tăng cường sức mạnh vốn khả bảo vệ rủi ro CTCK Việt Nam Hơn nữa, điều giúp công ty tiếp nhận công nghệ hàng đầu hoạt động quản lý nâng cao tư tưởng đầu tư từ CTCK nước 3.3.2 Tăng cường lực xây dựng cưỡng chế thực thi pháp luật Cùng với phát triển thị trường chứng khoán, vi phạm thị trường diễn ngày tinh vi hơn, phức tạp hơn, đặc biệt vi phạm dễ nảy sinh bối cảnh thị trường gặp nhiều khó khăn Như vậy, việc nâng cao lực UBCKNN cần thiết, đặc biệt củng cố lực quản lý, giám 95 sát, cưỡng chế thực thi quan quản lý Nhà nước, bảo đảm quản lý linh hoạt, nhạy bén giám sát hiệu thị trường chứng khoán Chức giám sát thị trường chứng khoán UBCKNN giám sát tuân thủ pháp luật chủ thể tham gia thị trường nhằm kịp thời phát hành vi có dấu hiệu vi phạm pháp luật thị trường chứng khoán phát bất cập công tác quản lý thị trường; từ có biện pháp ngăn ngừa xử lý Hiện nay, chức giám sát phân định cho đơn vị thuộc Ủy ban theo thẩm quyền quản lý mảng hoạt động thị trường giám sát hoạt động công ty đại chúng, tổ chức niêm yết; giám sát hoạt động phát hành chứng khoán công chúng; hoạt động kinh doanh dịch vụ chứng khoán; giám sát việc thực sách hoạt động Sở Giao dịch chứng khoán; giám sát giao dịch chứng khoán thị trường Tuy nhiên, việc phân định chức giám sát đơn vị chưa rõ ràng, chồng chéo; chế phối hợp hoạt động giám sát thiếu yếu Do đó, cần củng cố lực quản lý cưỡng chế thực thi quan quản lý nhà nước lĩnh vực chứng khoán; thiết lập chế thức phối kết hợp quan quản lý nhà nước nước lĩnh vực chứng khoán, ngân hàng, bảo hiểm nhằm bảo đảm hiệu hoạt động giám sát, cưỡng chế thực thi; bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư; bảo đảm an toàn cho hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán Việt Nam Cụ thể, cấu tổ chức UBCKNN, cần có phân định rõ trách nhiệm, quyền hạn đơn vị, phận UBCKNN, đảm bảo không chồng chéo, đặc biệt công tác giám sát, cưỡng chế thực thi Bên cạnh đó, bước đơn giản hóa thủ tục hành theo hướng hạn chế vai trò UBCKNN hoạt động thị trường, tăng dần vai trò tính tự chịu trách nhiệm chủ thể thị trường; giảm dần hoạt động cấp phép, chấp thuận, chuyển sang chế độ đăng ký hoạt động báo cáo Ngoài ra, UBCKNN cần tiếp tục tăng cường, đẩy mạnh công tác tra, kiểm tra hoạt động kinh doanh cung cấp dịch vụ CTCK, trọng kiểm tra định kỳ an toàn tài khả toán CTCK, 96 đặc biệt CTCK có vốn góp từ ngân hàng, tập đoàn nhà nước, doanh nghiệp bảo hiểm, đánh giá tình trạng tài chính, kết hoạt động kinh doanh CTCK nhằm hỗ trợ công tác tài cấu trúc CTCK nâng cao hiệu quả, chất lượng hoạt động kinh doanh công ty Tuy nhiên, thẩm quyền UBCKNN hạn chế thu thập thông tin, chứng phục vụ xác minh, tra, kiểm tra, chứng minh hành vi vi phạm; cần bổ sung quy định tăng cường lực tra, giám sát UBCKNN Để đảm bảo khả điều tra, xử lý hành vi giao dịch nội gián thao túng thị trường, chuyên gia nước đưa khuyến nghị việc mở rộng thẩm quyền cho UBCKNN, theo Uỷ ban phải có quyền chất vấn người mà xét thấy có hành vi lạm dụng thị trường người mà xét thấy có thông tin liên quan trường hợp bị nghi ngờ có hành vi lạm dụng thị trường Hơn nữa, Ủy ban phải có quyền tìm kiếm chứng nắm giữ tài liệu cần thiết cho việc điều tra trường hợp lạm dụng thị trường Pháp luật cần phải mở rộng thời hạn tra, kiểm tra để quan thực thi nhiệm vụ, đặc biệt trường hợp vụ việc phức tạp, liên quan đến nhiều đối tượng đòi hỏi phải tiến hành tra, kiểm tra sâu rộng xác định hành vi vi phạm Mặc dù quan quản lý nhà nước lĩnh vực chứng khoán song thẩm quyền quan quan lý thị trường chứng khoán không dừng lại hoạt động quản lý hành chính, xử lý vi phạm theo thủ tục xử lý hành mà hầu cho phép quan tham gia trực tiếp vào thủ tục tố tụng hình Ví dụ Uỷ ban chứng khoán Hàn Quốc, Uỷ ban chứng khoán Mỹ tiến hành điều tra; lục soát, tịch thu tang vật (trực tiếp hay thông qua cho phép án); thẩm vấn đương sự; đề nghị truy tố bị can đưa chứng hay đưa kết luận tham dự vào trình tranh luận trước Do tăng thẩm quyền điều tra cho UBCKNN qua bổ sung thẩm quyền điều tra cho quan quản lý thị trường chứng khoán phù hợp với thông lệ quốc tế 3.3.3 Nâng cao địa vị pháp lý Ủy ban Chứng khoán Nhà nước Về địa vị pháp lý, trước đây, theo quy định Nghị định số 75/CP ngày 97 01/01/1996, UBCKNN quan trực thuộc Chính phủ Tuy nhiên, Nghị định số 66/2004/NĐ-CP ngày 18/02/2004 Chính phủ quy định chuyển UBCKNN vào Bộ Tài Hiện nay, vị trí pháp lý UBCKNN ghi nhận thức Luật Chứng khoán Quyết định số 48/2015/QĐ-TTg ngày 08/10/2015 Thủ tướng Chính phủ quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn cấu tổ chức UBCKNN trực thuộc Bộ Tài UBCKNN quan trực thuộc Bộ Tài chính, chủ thể quản lý hành nhà nước, hoạt động theo tính hành chính, có tính độc lập tương đối; thực chức tham mưu, giúp Bộ trưởng Bộ Tài quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán Theo đó, UBCKNN có vai trò chủ đạo việc xây dựng thị trường chứng khoán đại, phù hợp với xu chung giới thông qua công tác thống kê, dự báo hoạt động thị trường chứng khoán; tổ chức quản lý ứng dụng công nghệ thông tin, đại hóa hoạt động lĩnh vực chứng khoán Bên cạnh đó, UBCKNN đơn vị trực tiếp nghiên cứu, đề xuất dự thảo chủ trương, đề án, chiến lược xây dựng phát triển thị trường chứng khoán trình cấp có thẩm quyền phê duyệt, ban hành Các hoạt động UBCKNN có ảnh hưởng trực tiếp đến thị trường chứng khoán, thông qua Nhà nước xây dựng thị trường chứng khoán phát triển ổn định, bền vững lành mạnh Tuy nhiên, vai trò UBCKNN với tư cách quan quản lý Nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán thụ động việc điều hành thị trường Trong đó, hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán lĩnh vực hoàn toàn nhạy cảm, đòi hỏi quản lý, điều hành phải linh hoạt, uyển chuyển để đáp ứng thay đổi thị trường theo mục tiêu định Các nội dung điều chỉnh Luật Chứng khoán hành quy định cứng nhắc quan quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán UBCKNN quan trực thuộc Bộ Tài chính, quan tổ chức thực thi luật Do vậy, để nâng cao tính độc lập, chủ động việc quản lý nhà nước chứng khoán, tính chịu trách nhiệm trước Chính phủ, Quốc hội người đứng đầu 98 quan quản lý nhà nước, UBCKNN cần có thay đổi địa vị pháp lý Theo đó, địa vị pháp lý UBCKNN cần độc lập, quan Chính phủ nên tổ chức quan ngang Bộ (như Ngân hàng Nhà nước) Về nguyên tắc chung, việc thành lập hay chia tách, sáp nhập tổ chức, quan nhà nước phụ thuộc vào yếu tố tác động: khách quan (do đòi hỏi từ thực tế vấn đề cần quản lý độc lập gắn với nhiệm vụ tổ chức khác dựa hiệu quản lý) chủ quan (ý chí người có quyền định, mang tính trị: mục tiêu trị đơn mang tính học) So sánh gắn kết tổng cục khác thuộc Bộ Tài (Tổng cục Thuế, Hải quan, Kho bạc nhà nước ) với Bộ Tài cho thấy, đơn vị liên quan trực tiếp tới chức Bộ Tài (thu- chi, quản lý việc sử dụng ngân sách nhà nước quỹ ngân sách quản lý) Do đơn vị phận cấu thành Bộ Tài hợp lý, phù hợp với mục tiêu tinh giảm máy nhà nước So với đơn vị này, UBCKNN gần đứng độc lập Chức năng, nhiệm vụ UBCKNN không gắn với chức Bộ Tài Điều thể hoạt động thực tế UBCKNN, xét khách thể quản lý, hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán liên quan nhiều tới chức Bộ Tài quản lý ngân sách nhà nước (gồm vốn doanh nghiệp nhà nước) tài công Việc UBCKNN sáp nhập vào Bộ Tài mang tính học để thực mục tiêu trị tinh giảm máy hành phối hợp tiến trình cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước thông qua thị trường chứng khoán Việc phụ thuộc vào Bộ quản lý dẫn đến hệ sau: làm giảm tính chịu trách nhiệm việc xử lý công việc phức tạp (chờ xin ý kiến đạo Bộ); hạn chế tính chủ động quản lý; định chậm ban hành, không đáp ứng kịp thời biến động thị trường 99 Kết luận Chƣơng 3: Hoàn thiện khung pháp lý giải pháp hiệu để Việt Nam tiếp tục theo đuổi mục tiêu phát triển thị trường chứng khoán: tăng cường hội nhập quốc tế, triển khai, thực thi hiệu cam kết quốc tế giải pháp nâng hạng thị trường chứng khoán Đặt bối cảnh tái cấu trúc CTCK mạnh mẽ cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán chủ yếu gắn liền với hoạt động CTCK, yêu cầu hoàn thiện pháp luật CTCK đưa giải pháp bổ trợ triển khai thực thi pháp luật nhằm nâng cao mức độ hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam cần thiết Do Luật Chứng khoán trình đánh giá, tổng kết thi hành nhằm chuẩn bị cho bước xây dựng ban hành văn thay thế, giải pháp kiến nghị Luận văn chủ yếu mang tính định hướng chung để hoàn thiện Luật Chứng khoán Ngoài ra, nay, yêu cầu xây dựng văn quy định chi tiết phải thực song song văn quy định chi tiết để đảm bảo quy định pháp luật sau ban hành triển khai thi hành ngay, Luận văn đưa số định hướng để sửa đổi văn hướng dẫn thi hành Luật, sở bảo đảm tính thống nhất, đồng phù hợp hệ thống pháp luật thị trường chứng khoán nói chung CTCK nói riêng Để giải pháp định hướng hoàn thiện pháp luật hiệu quả, Luận văn kiến nghị số giải pháp nâng cao lực cạnh tranh CTCK nước, tăng cường lực xây dựng cưỡng chế thi hành pháp luật nâng cao địa vị pháp lý UBCKNN nhằm bước đưa thị trường chứng khoán hội nhập kinh tế quốc tế cách sâu mà đảm bảo nguyên tắc thận trọng quản lý nhà nước, đảm bảo an toàn cho thị trường 100 KẾT LUẬN Việc hoàn thiện hệ thống khung pháp lý CTCK nhằm đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán yêu cầu bước phát triển tất yếu bối cảnh thị trường có trưởng thành qua 15 năm hoạt động, chế hoạt động, thành phần, kết cấu sở hạ tầng thị trường dần hoàn thiện Đồng thời, với việc Việt Nam tích cực tham gia hội nhập quốc tế thông qua việc tham gia, đàm phán, ký kết hiệp định tự hóa thương mại khu vực giới, cam kết quốc tế lĩnh vực dịch vụ tài nói chung thị trường chứng khoán nói riêng liên tục cập nhật, bổ sung Các cam kết quốc tế Việt Nam lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán có phạm vi bao trùm lên nhiều lĩnh vực thị trường chứng khoán, lĩnh vực dịch vụ chứng khoán chịu nhiều tác động Mức độ cam kết Việt Nam dịch vụ chứng khoán Hiệp định thường mức cao tham chiếu sở cam kết WTO Mặt khác, tham gia Việt Nam vào Hiệp định tự hóa thương mại đại TPP đòi hỏi chuẩn bị kỹ lưỡng khung pháp lý hiệp định tự hóa thương mại thường áp dụng phương pháp tiếp cận đại có yêu cầu cao chất lượng, thể phạm vi cam kết lẫn mức độ cam kết Nhận thức điều kiện kể dẫn đến nhu cầu cần thiết quan quản lý cần triển khai rà soát khẩn trương quy định khung pháp lý CTCK, phạm vi nghiên cứu hạn hẹp, Luận văn tập trung nghiên cứu để tìm chất, yêu cầu cụ thể cam kết quốc tế Việt Nam dịch vụ chứng khoán; từ tiến hành rà soát quy định khung pháp lý CTCK Mục đích việc rà soát (i) tìm kiếm, phân tích, tìm nguyên nhân khoảng trống khung sách Việt Nam CTCK so với yêu cầu cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán; (ii) rà soát quy định pháp luật Việt Nam thành lập, tổ chức hoạt động CTCK sở phương thức cung cấp dịch vụ cam kết WTO theo nghĩa vụ quy định TPP để đánh giá mức độ phù hợp với cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán 101 (iii) đưa mục tiêu, giải pháp hoàn thiện khung pháp lý CTCK nhằm đảm bảo phù hợp với cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán khuôn khổ WTO, TPP Trong trình nghiên cứu, Luận văn có số phát sau: Thứ nhất, phương thức tiếp cận cam kết quốc tế: Hai phương thức tiếp cận tự hóa thương mại dịch vụ sử dụng phổ biến phương thức tiếp cận chọn cho gọi phương thức tiếp cận từ lên phương thức tiếp cận chọn bỏ gọi phương thức tiếp cận từ xuống Do việc rà soát khung sách nhằm đảm bảo tuân thủ cam kết cần thực theo hai chiều, hay cần áp dụng hai phương thức nhằm phát khoảng trống hai phương thức, khoảng trống biện pháp cần bảo lưu hiệp định thời kỳ hậu WTO Thứ hai, yêu cầu đặt việc nội luật hóa cam kết khung pháp lý CTCK: Bên cạnh việc nội luật hóa cam kết thực thông qua quy định thể mức độ mở cửa theo yêu cầu phương thức cung cấp dịch vụ (cam kết cụ thể), khung pháp lý nước có nghĩa vụ tuân thủ yêu cầu khác Đó là, yêu cầu thể điều khoản Tối huệ quốc (MFN) nội luật hóa cam kết, yêu cầu tuân thủ quy định Tiếp cận thị trường (MA), yêu cầu tuân thủ quy định Đối xử quốc gia (NT) Từ trước tới nay, cam kết cụ thể thường tập trung rà soát để tìm biện pháp tuân thủ nghĩa vụ khác lại chưa trọng Thứ ba, tiến hành biện pháp tuân thủ cam kết quốc tế dịch vụ chứng khoán, quan quản lý có quyền đưa số biện pháp nhằm đảm bảo an toàn cho lĩnh vực tài chính, mục tiêu quản lý thận trọng Do đó, giải pháp định hướng hoàn thiện khung pháp lý đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế, Việt Nam xem xét áp dụng bổ sung biện pháp mang tính hạn chế, kiểm soát chặt chẽ nhằm mục đích thận trọng Bên cạnh phát kể trên, Luận văn ý thức đề tài triển khai bối cảnh khung pháp lý chứng khoán thị trường chứng 102 khoán nói chung CTCK nói riêng giai đoạn hoàn thiện, thực tiễn pháp luật chưa nhiều đặc biệt kinh nghiệm quan quản lý thị trường chứng khoán tham gia vào vấn đề pháp lý mang tính quốc tế chưa phát sinh cụ thể Với bối cảnh Luật Chứng khoán rà soát, đánh giá để sửa đổi nên Luận văn tập trung đưa mục tiêu, định hướng để hoàn thiện pháp luật CTCK từ quy định khung Luật Chứng khoán đến nội dung chi tiết, hướng dẫn thi hành Nghị định, Thông tư nhằm đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế (WTO, TPP) dịch vụ chứng khoán 103 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Ban Kinh tế Trung ương (2014), Tái cấu trúc thị trường chứng khoán - Những vấn đề đặt Bùi Ngọc Thanh (2007), Kỷ yếu Việt Nam gia nhập WTO: Thuận lợi, thách thức vai trò Quốc hội, Hà Nội Cam kết số 318/WTO/CK ngày 27/10/2006 Chính phủ Nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam dịch vụ Dự án hỗ trợ Thương mại đa biên MUTRAP II (2006), Cẩm nang thương mại dịch vụ Việt Nam WTO, Hà Nội Dự án hỗ trợ Thương mại đa biên MUTRAP II (2007), Báo cáo thức “Đánh giá tác động cam kết nghĩa vụ Việt Nam theo Hiệp định GATS” Dự án hỗ trợ Thương mại đa biên MUTRAP II (2008), Tổ chức quản lý hiệu thị trường chứng khoán Việt Nam, NXB Lao động – xã hội, Hà Nội Dự án hỗ trợ Thương mại đa biên MUTRAP II (2009), Cam kết dịch vụ gia nhập WTO Bình luận người cuộc, NXB Thống kê, Hà Nội Dự án hỗ trợ Thương mại đa biên MUTRAP II (2009), Báo cáo “Chiến lược tổng thể phát triển ngành dịch vụ tới năm 2020 tầm nhìn tới năm 2025” Dự án hỗ trợ Thương mại đa biên MUTRAP II, Báo cáo “Tự hóa thị trường chứng khoán Việt Nam – Các vấn đề chủ yếu quan quản lý nhà nước chứng khoán công ty chứng khoán nước” 10 Dự án Ủy ban Châu Âu tài trợ (2009), “Hội nhập kinh tế phát triển Việt Nam: Báo cáo cuối cùng” 11 Đào Lê Minh (2012), Giáo trình Những vấn đề chứng khoán thị trường chứng khoán, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 12 Hiệp định chung Thương mại dịch vụ GATS 13 Lê Thị Thu Thủy (2011), Pháp luật công ty chứng khoán Việt Nam, NXB Tư pháp, Hà Nội 104 14 Lê Thị Thu Thủy, ThS Đỗ Minh Tuấn (2013), Hoàn thiện pháp luật để phát triển bền vững thị trường chứng khoán, Tạp chí nghiên cứu lập pháp điện tử 15 Luật Chứng khoán ngày 29/6/2006 16 Luật chứng khoán nước Cộng hòa nhân dân Trung Hoa (sửa đổi năm 2005) 17 Luật chứng khoán giao dịch chứng khoán Hàn Quốc (sửa đổi năm 1994) 18 Luật chứng khoán giao dịch chứng khoán Thái Lan năm 1992 19 Luật chứng khoán giao dịch Đài Loan Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán ngày 24/11/2010 20 Luật phát hành chứng khoán công chúng Bungary 21 Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán ngày 24/11/2010 22 Luật chứng khoán thị trường chứng khoán Nhật Bản (sửa đổi, bổ sung năm 1992) 23 Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20/7/2012 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán 24 Nghị định số 60/2015/NĐ-CP ngày 26/6/2015 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20/07/2012 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán 25 Nghị định số 86/2016/NĐ-CP ngày 01/7/2016 Chính phủ quy định điều kiện đầu tư, kinh doanh chứng khoán 26 Nguyễn Thế Thọ (2009), Giáo trình pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán, NXB Thống kê, Hà Nội 27 Quyết định số 238/2005/QĐ-TTg ngày 29/9/2005 Thủ tướng Chính phủ tỷ lệ tham gia bên nước vào thị trường chứng khoán Việt Nam 28 Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/4/2009 Thủ tướng Chính phủ tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam 105 29 Quyết định số 62/QĐ-BTC ngày 10/01/2012 Bộ trưởng Bộ Tài việc phê duyệt Đề án tái cấu trúc công ty chứng khoán 30 Quyết định số 252/QĐ-TTg ngày 01/3/2012 Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Chiến lược thị trường chứng khoán Việt Nam giai đoạn 2011 - 2020 31 Quyết định số 1826/QĐ-TTg ngày 06/12/2012 Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Đề án “Tái cấu trúc thị trường chứng khoán doanh nghiệp bảo hiểm” 32 Toàn văn Hiệp định Đối tác kinh tế chiến lược xuyên Thái Bình Dương 33 Thông tư số 210/2012/TT-BTC ngày 30/11/2012 Bộ trưởng Bộ Tài hướng dẫn thành lập hoạt động công ty chứng khoán 34 Thông tư số 91/2013/TT-BTC ngày 28/6/2013 Bộ trưởng Bộ Tài hướng dẫn đăng ký thành lập, tổ chức hoạt động văn phòng đại diện tổ chức kinh doanh chứng khoán nước ngoài, chi nhánh công ty quản lý quỹ nước Việt Nam 35 Thông tư số 123/2015/TT-BTC ngày 18/8/2015 Bộ trưởng Bộ Tài hướng dẫn hoạt động đầu tư nước thị trường chứng khoán Việt Nam 36 Thông tư số 07/2016/TT-BTC ngày 18/01/2016 Bộ trưởng Bộ Tài sửa đổi, bổ sung số điều Thông tư số 210/2012/TT-BTC ngày 30/11/2012 hướng dẫn thành lập hoạt động công ty chứng khoán 37 Trung tâm Nghiên cứu khoa học Đào tạo chứng khoán (2009), Pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán, NXB Thống kê, Hà Nội 38 Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật Chứng khoán, NXB Công an nhân dân, Hà Nội 39 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương (2013), Đánh giá tổng thể tình hình kinh tế - xã hội Việt Nam sau năm gia nhập Tổ chức thương mại giới, Hà Nội 40 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương, Tổng quan Hiệp định Đối tác kinh tế chiến lược xuyên Thái Bình Dương (TPP), Trung tâm thông tin – tư liệu 106 41 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ương, Thách thức Việt Nam tham gia TPP – Lợi ích Mỹ số nước khác tham gia TPP quan hệ Việt – Mỹ, Trung tâm thông tin – tư liệu 42 Vũ Văn Cương (2006), Một số vấn đề pháp lý công ty chứng khoán theo Luật chứng khoán năm 2006, Tạp chí Luật học số tháng 8/2006 43 Ủy ban Chứng khoán Nhà nước (2006, 2007, 2008, 2009, 2010, 2011, 2013, 2014, 2015), Báo cáo thường niên 107 Phụ lục 01: Nội dung cam kết dịch vụ chứng khoán WTO Dịch vụ Môi giới chứng khoán Tự doanh chứng khoán Bảo lãnh phát hành chứng khoán Tư vấn đầu tư chứng khoán, Tư vấn tài Cung cấp thông tin Mode 1: Cung cấp qua biên giới Không Mode 2: Tiêu dùng nƣớc Mode 3: Hiện diện thƣơng mại Văn phòng đại diện Liên doanh 49% vốn nước Có Mode 4: Hiện diện thể nhân Không Sau năm, 100% vốn nước Không Văn phòng đại diện Liên doanh 49% vốn nước Có Không Sau năm, 100% vốn nước Không Văn phòng đại diện Liên doanh 49% vốn nước Có Không Sau năm 100% vốn nước Văn phòng đại diện Liên doanh 49% vốn nước Có Có Sau năm 100% vốn nước Sau năm thành lập chi nhánh Ghi : Không = Không cam kết = Không cho phép thực Có = Có cam kết = Cho phép thực 108 Không Phụ lục 02: Nội dung cam kết dịch vụ chứng khoán TPP Dịch vụ Môi giới Tự doanh Bảo lãnh phát hành Tƣ vấn Nghĩa vụ Đối xử tối huệ quốc (MFN) Có Có Có Có Nghĩa vụ Thƣơng mại qua biên giới (CBT) Nghĩa vụ Nhân cấp cao Hội đồng Quản trị (SMBD) Nghĩa vụ Đối xử quốc gia (NT) Nghĩa vụ Tiếp cận thị trƣờng (MA) Mode mode không cam kết Mode không cam kết; Mode không hạn chế; Mode cho phép thành lập VPĐD, chi nhánh, sở hữu 100% vốn Mode không cam kết; Mode không hạn chế Mode không cam kết; điều kiện hành nghề Mode mode không cam kết Mode không cam kết; Mode không hạn chế; Mode cho phép thành lập VPĐD, chi nhánh, sở hữu 100% vốn Mode không cam kết, Mode không hạn chế Mode không cam kết; điều kiện hành nghề Mode mode không cam kết Mode không cam kết; Mode không hạn chế; Mode cho phép thành lập VPĐD, chi nhánh, sở hữu 100% vốn Mode không cam kết, Mode không hạn chế Mode không cam kết; điều kiện hành nghề Mode cho phép thực hiện, Mode không hạn chế Mode không cam kết; điều kiện hành nghề Mode mode không Mode không hạn chế; Mode cho phép thành lập chi nhánh 109 ... pháp luật công ty chứng khoán đảm bảo phù hợp cam kết quốc tế Chƣơng 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT CÔNG TY CHỨNG KHOÁN VÀ CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ CÓ LIẾN QUAN 1.1 Những vấn đề công ty chứng khoán. .. thiện pháp luật CTCK phù hợp với cam kết quốc tế mà Việt Nam tham gia ký kết 1.2.2 Nội dung pháp luật công ty chứng khoán 1.2.2.1 Quy định pháp luật thành lập công ty chứng khoán Theo pháp luật chứng. .. pháp luật công ty chứng khoán cam kết quốc tế có liên quan Chương Thực trạng pháp luật Việt Nam công ty chứng khoán theo cam kết quốc tế tham gia, ký kết Chương Một số giải pháp hoàn thiện pháp