Hoàn thiện pháp luật về sáp nhập và mua lại doanh nghiệp (m&a) phù hợp với các cam kết quốc tế của việt nam

Hoàn thiện pháp luật sáp nhập mua lại doanh nghiệp (M&A) phù hợp với cam kết quốc tế Việt Nam Phùng Ngọc Việt Nga Khoa Luật Luận văn Thạc sĩ ngành: Luật Quốc tế; Mã số: 60 38 60 Người hướng dẫn: PGS.TS Nguyễn Hồng Thao Năm bảo vệ: 2012 Abstract: Làm sáng tỏ quan điểm, khái niệm đầu tư (sáp nhập mua lại doanh nghiệp) M&A, đặc điểm hình thức đầu tư thực tiễn hoạt động M&A giới Nghiên cứu Điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên liên quan đến hoạt động đầu tư nhà đầu tư nước vào Việt Nam Nghiên cứu quy định pháp luật hành Việt Nam sáp nhập, mua lại doanh nghiệp Nghiên cứu đặc điểm, xu hướng giao dịch sáp nhập, mua lại doanh nghiệp qua giai đoạn, tìm hiểu yếu tố tác động đến xu hướng Đưa ưu điểm nhược điểm quy định hành Việt Nam M&A Nghiên cứu điểm phù hợp chưa phù hợp quy định pháp luật Việt Nam sáp nhập mua lại doanh nghiệp với cam kết quốc tế Đề xuất phương hướng hoàn thiện pháp luật Việt Nam sáp nhập mua lại doanh nghiệp Keywords: Luật Quốc tế; Doanh Nghiệp; Luật kinh doanh; Đầu tư Content MỞ ĐẦU Việt Nam gia nhập ngày sâu rộng với kinh tế giới Thông qua cam kết quốc tế, đặc biệt cam kết với WTO, Hoa Kỳ, Nhật Bản số Hiệp định song phương với quốc gia khác, Việt Nam thu hút ngày nhiều vốn đầu tư trực tiếp nước Hoạt động đầu tư trực tiếp nước (FDI) giới thực theo hai kênh đầu tư (Greenfield Investment) mua lại sáp nhập (mergers and acquisitions - M&A) Sáp nhập mua lại hình thức đầu tư quan trọng FDI Trong 10 năm trở lại đây, số lượng FDI thực theo hình thức chiếm tỷ trọng lớn tổng FDI giới (từ 57 đến 80% tổng FDI hàng năm toàn cầu) Tuy nhiên, Việt Nam, thiếu hành lang pháp lý hạn chế cổ phần nhà đầu tư nước công ty nước cam kết mở cửa thị trường khơng cịn hạn chế, trừ số lĩnh vực chuyên ngành, hình thức đầu tư thực qua số dự án FDI Vì vậy, vấn đề cần thiết phải xây dựng hành lang pháp lý phù hợp với cam kết quốc tế Việt Nam đảm bảo thu hút ngày nhiều nguồn vốn FDI, góp phần minh bạch hóa thị trường M&A nước góp phần tái cấu doanh nghiệp nước việc quản trị, điều hành việc tiếp cận công nghệ tiên tiến giới Chương 1: TỔNG QUAN VỀ M&A 1.1 Khái niệm M&A M&A, viết tắt hai từ tiếng Anh: Mergers and Acquisitions dịch “sáp nhập mua lại” “sáp nhập thâu tóm” Đây thuật ngữ để mua bán, sáp nhập, hợp nhất, mua cổ phần, mua tài sản hai hay nhiều công ty với Mặc dù thuật ngữ “M&A” sử dụng thông dụng nhiều nước giới nước chưa có thống định nghĩa pháp lý chung thuật ngữ Ở nước, có hệ thống pháp luật khác nhau, cách hiểu khác M&A 1.1.1 Định nghĩa theo quy định pháp luật số nước 1.1.1.1 Hoa kỳ Hoa Kỳ quốc gia Liên bang nên tồn hai hệ thống pháp luật pháp luật liên bang pháp luật bang Do đó, hoạt động M&A chịu điều chỉnh hai hệ thống pháp luật pháp luật liên bang pháp luật bang Theo pháp luật liên bang, sáp nhập có nghĩa kết hợp hai cơng ty mà bên hồn tồn bị thâu tóm cơng ty Công ty quan trọng đặc điểm nhận diện trở thành phần công ty quan trọng nơi giữ đặc điểm nhận diện Hoạt động sáp nhập làm lu mờ công ty bị sáp nhập công ty sáp nhập nắm giữ quyền, lợi ích trách nhiệm cơng ty bị sáp nhập Một hoạt động sáp nhập không giống với hoạt động hợp mà hai công ty bị đặc điểm nhận dạng tạo nên hình thức cơng ty hồn tồn 1.1.1.2 Cộng đồng chung Châu Âu Cộng đồng Châu Âu có định nghĩa cụ thể sáp nhập mua lại Quy định Sáp nhập Cộng đồng Châu Âu số 139/2004 ngày 20/01/2004 (EC Merger Regulation) sau: (i) sáp nhập hai pháp nhân độc lập hai phận hai pháp nhân; (ii) thâu tóm quyền kiểm sốt trực tiếp gián tiếp thơng qua việc mua lại chứng khốn tài sản công ty khác; (iii) tạo liên doanh Quy định Sáp nhập Cộng đồng Châu Âu đưa cách tính doanh số, thủ tục cần thiết để tiến hành việc sáp nhập mua lại cách cụ thể Mặc dù hệ thống pháp luật quốc gia thuộc thành viên Cộng đồng chung Châu Âu khác nhau, Quy chế Sáp nhập Cộng đồng Châu Âu áp dụng chung văn có hiệu lực điều chỉnh cao pháp luật quốc gia phê chuẩn 1.1.3 Định nghĩa Việt Nam Khái niệm M&A đề cập đến số văn quy phạm pháp luật Việt Nam Bộ luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư, Luật cạnh tranh sau "Sát nhập doanh nghiệp" việc hay số doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi (gọi doanh nghiệp bị sát nhập) chuyển toàn tiền tài sản để sát nhập vào doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi khác (gọi doanh nghiệp nhận sát nhập) "Hợp doanh nghiệp" việc hai hay số doanh nghiệp có vốn đầu tư nước (gọi doanh nghiệp bị hợp nhất) mang toàn vốn tiền tài sản để hợp với chuyển thành doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi (gọi doanh nghiệp hợp nhất)” Mua lại doanh nghiệp việc doanh nghiệp mua toàn phần tài sản doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối toàn ngành nghề doanh nghiệp bị mua lại” Quy định khái niệm sáp nhập, hợp doanh nghiệp không thống với văn quy phạm pháp luật Cụ thể so sánh mặt từ ngữ thấy theo Luật Doanh nghiệp 2005 cơng ty sáp nhập, hợp phải cơng ty “cùng loại nhau” cịn Luật Cạnh tranh 2004 khơng quy định cụm từ 1.2 Phân biệt sáp nhập mua lại doanh nghiệp Mặc dù sáp nhập mua lại doanh nghiệp thường đề cập với thuật ngữ quốc tế phổ biến “M&A” hai thuật ngữ mua lại sáp nhập có khác biệt chất Mua lại doanh nghiệp xảy công ty mua lại công ty khác trở thành chủ sở hữu công ty bị mua lại thương vụ gọi mua bán Về khía cạnh pháp lý, cơng ty bị mua lại khơng cịn tồn tại, bên mua “nuốt chửng” bên bán cổ phiếu bên mua không bị ảnh hưởng Theo nghĩa đen sáp nhập diễn hai doanh nghiệp, thường có quy mơ, đồng thuận gộp lại thành cơng ty thay hoạt động sở hữu riêng lẻ Loại hình thường gọi “Sáp nhập ngang bằng” Cổ phiếu hai công ty ngừng giao dịch cổ phiếu công ty phát hành Việc sáp nhập gần giống với hình hợp doanh nghiệp theo quy định pháp luật Việt Nam 1.3 Đặc điểm hoạt động M&A - Về chủ thể: Hai nhiều công ty loại (theo pháp luật Việt Nam); - Hai nhiều công ty khác loại (pháp luật nước ngồi) - Về hình thức, chia thành: Sáp nhập (merger); Thâu tóm (acquisition); Thơn tính (take – over); Mua lại (buy – out); Hợp (consolidation) - Về đối tượng: Đối tượng mua bán, sáp nhập quyền sở hữu tài sản; nghĩa vụ nợ nghĩa vụ khác; cổ phần; quyền điều hành; thương hiệu - Về địa vị pháp lý công ty sau sáp nhập: Công ty chủ động thực sáp nhập, mua lại giữ sắc thương hiệu, công ty mục tiêu chấm dứt tồn tại; gộp chung thương hiệu - Mục tiêu: Lợi ích kinh tế (thường trường hợp thân thiện, tự nguyện); thơn tính tiêu diệt đối thủ cạnh tranh (trong trường hợp thù địch) 1.4 Phân loại M&A 1.4.1 Dựa mối quan hệ doanh nghiệp thực M&A 1.4.1.1 Sáp nhập ngang Diễn hai công ty cạnh tranh trực tiếp chia sẻ dòng sản phẩm thị trường 1.4.1.2 Sáp nhập dọc Diễn doanh nghiệp chuỗi cung ứng, dẫn tới mở rộng phía trước phía sau cơng ty sáp nhập chuỗi cung ứng 1.4.1.3 Sáp nhập mở rộng thị trường Diễn hai công ty bán loại sản phẩm thị trường khác 1.4.1.4 Sáp nhập mở rộng sản phẩm Diễn hai công ty bán sản phẩm khác có liên quan tới thị trường 1.4.1.5 Sáp nhập kiểu tập đoàn Trong trường hợp này, hai cơng ty khơng có lĩnh vực kinh doanh muốn đa dạng hóa hoạt động lĩnh vực kinh doanh đa ngành nghề Như công ty thiết bị y tế mua lại công ty thời trang 1.4.2 Phân loại dựa cấu tài 1.4.2.1 Sáp nhập mua Như tên thể hiện, loại hình sáp nhập xảy công ty mua lại công ty khác 1.4.2.2 Sáp nhập hợp Với hình thức sáp nhập này, thương hiệu cơng ty hình thành hai công ty hợp pháp nhân Tài hai cơng ty hợp công ty Như vậy, hợp theo quy định pháp luật Việt Nam hình thức sáp nhập 1.5 Các phương thức M&A 1.5.1 Phương thức chào thầu 1.5.2 Phương thức lôi kéo cổ đông bất mãn 1.5.3 Phương thức thương lượng ban quản trị 1.5.4 Phương thức thu gom cổ phiếu 1.5.5 Phương thức mua lại tài sản công ty 1.6 Động thực M&A 1.6.1 Thâm nhập vào thị trường 1.6.2 Giảm chi phí gia nhập thị trường 1.6.3 Chiếm hữu tri thức tài sản người 1.6.4 Giảm bớt đối thủ cạnh tranh thị trường 1.6.5 Giảm thiểu chi phí nâng cao hiệu 1.6.6 Đa dạng hóa bành trướng thị trường 1.6.7 Đa dạng hóa sản phẩm chiến lược thương hiệu Chương 2: QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ CỦA VIỆT NAM LIÊN QUAN ĐẾN HOẠT ĐỘNG M&A 2.1 Quy định pháp luật Việt Nam M&A 2.1.1 Nhận định chung Đến nay, Việt Nam chưa có Luật riêng quy định trình tự nguyên tắc hoạt động M&A Các quy định M&A Việt Nam quy định rải rác văn quy phạm pháp luật quy định hợp pháp nhân sáp nhập pháp nhân Điều 94 Điều 95 Bộ luật Dân sự, quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư, Luật Cạnh tranh văn pháp luật chuyên ngành tài chính, ngân hàng 2.1.2 Quy định M&A số ngành luật cụ thể 2.1.2.1 M&A theo quy định Luật Doanh nghiệp Như trình bày trên, Luật doanh nghiệp đưa khái niệm trình tự thủ tục sáp nhập, hợp nhất, doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2005 xem xét sáp nhập, hợp doanh nghiệp hình thức tổ chức lại doanh nghiệp xuất phát từ nhu cầu tự thân doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp không đưa định nghĩa mua, bán doanh nghiệp Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp có Điều riêng quy định việc bán doanh nghiệp tư nhân 2.1.2.2 M&A theo quy định Luật Đầu tư Luật Đầu tư năm 2005 thừa nhận hai hình thức M&A sáp nhập mua lại doanh nghiệp Hoạt động sáp nhập mua lại doanh nghiệp coi hình thức đầu tư trực tiếp Việc mua lại doanh nghiệp thực hình thức mua lại phần toàn doanh nghiệp chi nhánh 2.1.2.3 M&A theo quy định Luật Cạnh tranh Luật Cạnh tranh năm 2004 quy định: “Sáp nhập doanh nghiệp việc doanh nghiệp chuyển tồn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt tồn doanh nghiệp bị sáp nhập Mua lại doanh nghiệp việc doanh nghiệp mua toàn phần tài sản doanh nghiệp khác đủ để kiểm sốt, chi phối tồn ngành nghề doanh nghiệp bị mua lại” Luật Cạnh tranh đề cập đến hợp doanh nghiệp - việc “hai nhiều doanh nghiệp chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp để hình thành doanh nghiệp mới, đồng thời chấm dứt tồn doanh nghiệp bị hợp nhất” Theo quy định Luật Cạnh tranh, việc sáp nhập doanh nghiệp, hợp doanh nghiệp mua lại doanh nghiệp hành vi tập trung kinh tế Do đó, việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại doanh nghiệp bị cấm trường hợp việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại doanh nghiệp tạo thị phần kết hợp doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế chiếm 50% thị trường liên quan 2.1.2.4 M&A theo quy định Luật Chứng khoán Luật Chứng khoán quy định việc chia, tách, sáp nhập, hợp cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ phải chấp thuận Ủy ban chứng khoán nhà nước trước thực 2.1.2.5 M&A theo quy định luật Các tổ chức tín dụng Như vậy, việc chia, tách, hợp nhất, sáp nhập tổ chức tín dụng phải chấp thuận Ngân hàng Nhà nước Ngân hàng Nhà nước ban hành Thông tư số 04/2010/TT-NHNN quy định việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại TCTD 2.1.2.6 Các văn quy phạm pháp luật khác liên quan đến M&A Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/6/2009 Thủ tướng Chính phủ ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam; Quyết định số 55/2009/QĐ-TTg ngày 15/4/2009 Thủ tướng Chính phủ tỷ lệ tham gia nhà đầu tư nước ngồi thị trường chứng khốn Việt Nam 2.2 Các cam kết quốc tế Việt Nam liên quan đến M&A Đến Việt Nam ký kết tham gia nhiều cam kết quốc tế đầu tư liên quan đến đầu tư, bao gồm: Hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư ký kết với 55 nước; Hiệp định/Chương Đầu tư khuôn khổ FTA; cam kết khác liên quan đến đầu tư Hiệp định Các biện pháp đầu tư liên quan đến thương mại (TRIMs) WTO, hiệp định dịch vụ WTO FTA, hiệp định thành lập tổ chức bảo đảm đầu tư đa phương (MIGA), Công ước New York 1958 công nhận thi hành phán trọng tài nước ngồi, v v… Nhìn chung, Hiệp định, cam kết Việt Nam liên quan đến hoạt động M&A thể hình thức tỷ lệ sở hữu cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam thể dạng cam kết cho phép nhà đầu tư nước diện thương mại, thâm nhập ngành, lĩnh vực đầu tư Việt Nam 2.2.1.Cam kết GATS/ WTO Việt Nam gia nhập WTO gần năm với cam kết mở cửa thị trường cho nhà đầu tư nước ngồi theo lộ trình Kể từ năm 2009, nhiều lĩnh vực dịch vụ cho phép nhà đầu tư nước tham gia cung cấp kiến trúc, nghiên cứu thị trường, giáo dục, phân phối hàng hóa quảng cáo Sự mở rộng hội cho hoạt động đầu tư thơng qua hình thức sáp nhập mua lại nhiều quy định WTO cần hướng dẫn cụ thể áp dụng Cho đến nay, hạn chế tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam bị xóa bỏ, trừ số lĩnh vực đặc thù ngân hàng chứng khốn Ngồi ra, số hạn chế tỷ lệ sở hữu cổ phần hạn chế khơng có thời hạn dỡ bỏ: - Dịch vụ liên quan đến lâm nghiệp, săn bắn nông nghiệp: Chỉ cho phép thành lập liên doanh hợp đồng hợp tác kinh doanh Phần vốn góp phía nước ngồi khơng vượt q 51% vốn pháp định liên doanh - Dịch vụ viễn thơng khơng có hạ tầng mạng: Phần vốn góp phía nước ngồi liên doanh không vượt 65% vốn pháp định liên doanh 2.2.2 Cam kết khu vực ASEAN Các kết quốc tế Việt Nam khu vực ASEAN M&A chủ yếu thể Hiệp định khung khu vực đầu tư ASEAN Một mục tiêu Hiệp định xây dựng Khu vực Đầu tư ASEAN (AIA) có mơi trường đầu tư thơng thống rõ ràng quốc gia thành viên, nhằm đẩy mạnh đầu tư vào ASEAN từ nguồn ASEAN Theo Hiệp định khung đầu tư ASEAN, quốc gia thành viên cam kết thực biện pháp thích hợp để bảo đảm tính rõ ràng quán việc áp dụng giải thích luật, quy định thủ tục hành liên quan đến đầu tư nước nhằm tạo trì chế độ đầu tư dự đốn trước ASEAN Đồng thời, bên phải mở tất ngành nghề nước cho đầu tư nhà đầu tư ASEAN dành cho nhà đầu tư ASEAN đầu tư họ, tất ngành nghề biện pháp có tác động tới đầu tư đó, bao gồm, khơng giới hạn việc tiếp nhận, thành lập, nắm giữ, mở rộng, quản lý, vận hành định đoạt đầu tư, đối xử không thuận lợi đối xử dành cho nhà đầu tư đầu tư tương tự nước ("đối xử quốc gia") (khoản Điều 7) 2.2.3 Các hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư Các hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư mà Việt Nam ký kết (với 54/55 quốc gia) có nội dung tương đối thống theo mơ hình hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư truyền thống giới 2.2.4 Các cam kết quốc tế đầu tư song phương có yếu tố tự hố liên quan đến M&A Các cam kết bao gồm Hiệp định khuyến khích, bảo hộ tự hoá đầu tư Việt Nam - Nhật Bản Hiệp định Thương mại song phương Việt Nam – Hoa Kỳ (BTA) Bên cạnh cam kết bảo hộ đầu tư, Việt Nam cam kết quyền thành lập nhà đầu tư nước Hai hiệp định sử dụng phương pháp chọn bỏ (negative list approach), tức đưa cam kết chung Bên ký kết có quyền trì ban hành biện pháp khơng phù hợp với nghĩa vụ chung phải liệt kê biện pháp phụ lục Tại Phụ lục H Hiệp định BTA, Việt Nam cam kết với Hoa Kỳ hóa bỏ hạn chế việc chuyển nhượng vốn đầu tư Theo đó, doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngồi không bắt buộc phải ưu tiên chuyển nhượng cho doanh nghiệp Việt Nam Ngoài ra, Phụ lục H cam kết việc cho phép nhà đầu tư Hoa Kỳ thành lập cơng ty cổ phần có vốn ĐTNN nới lỏng hạn chế sở hữu vốn nhà đầu tư Hoa Kỳ Theo quy định BTA, vòng năm kể từ Hiệp định có hiệu lực, nhà đầu tư Hoa Kỳ phép thành lập cơng ty cổ phần có vốn ĐTNN Việt Nam Ngồi ra, Hiệp định Tự hóa, khuyến khích bảo hộ đầu tư Việt Nam – Nhật Bản Việt Nam không cho phép nhà đầu tư nước hoạt động lĩnh vực khai thác hải sản vùng lãnh hải, nội thủy, đặc quyền kinh tế Vì vậy, Nhật Bản khơng tham gia vào doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực Việt Nam 2.2.5 Hiệp định thương mại tự có cam kết đầu tư Các Hiệp định thương mại tư có cam kết Đầu tư mà Việt Nam không liên quan nhiều đến việc mua bán, sáp nhập doanh nghiệp Việc tham gia góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước vào doanh nghiệp Việt Nam theo Hiệp định thực phù hợp với quy định pháp luật Việt Nam 2.3 Quy định M&A số nước giới 2.3.1.Trung Quốc Trung Quốc nước thu hút nhiều vốn đầu tư nước hình thức mua lại sáp nhập (M&A) Châu Á năm gần Nhà đầu tư nước ngồi tham gia M&A với doanh nghiệp nội địa theo nhiều cách thức khác Trước tiến hành M&A nhà đầu tư phải đệ trình kế hoạch tái tổ chức lại doanh nghiệp nhà nước nêu rõ thơng tin nhà đầu tư nước ngồi, tình hình tài chính, quy mô kinh doanh, cấu cổ phần, kế hoạch ổn định nhân đặc biệt cách thức quản lý công ty Trung Quốc yêu cầu nhà đầu tư nước cung cấp kế hoạch để cải tiến cấu quản lý thúc đẩy tăng trưởng bền vững doanh nghiệp nhà nước Về vấn đề giá mua lại doanh nghiệp: Trung Quốc định giá mua lại doanh nghiệp phải dựa giá trị tài sản giá trị cổ phần công ty đánh giá tài sản Trung Quốc đưa Phương pháp đánh giá tài sản cổ phần phải phương pháp quốc tế công nhận Nếu giá mua lại doanh nghiệp thấp giá trị chuyển nhượng khơng phép thực Về thuế áp dụng cho giao dịch M&A, Trung Quốc vào hình thức M&A để áp dụng mức thuế suất khác giao dịch 2.3.2 Thái Lan Mua lại sáp nhập hai nhiều cơng ty hình thức sau: i, Sáp nhập (hợp nhất) ii, Mua lại cổ phần iii, Mua lại tài sản Trong ba hình thức hình thức hợp phổ biến Thái Lan Thái Lan khơng khuyến khích hình thức hợp công ty Trong số lĩnh vực định (Ngân hàng, tài tín dụng, bảo hiểm nhân thọ, đại lý du lịch, hàng hải, hàng khơng…) Thái Lan có giới hạn vốn số lượng người nước tham gia vào hoạt động quản lý Về thuế, Thái Lan dành nhiều ưu đãi thuế cho nhà đầu tư nước Thuế doanh lợi 30% sáp nhập mua lại hình thức tài sản Cịn mua lại cổ phiếu, Thái Lan áp dụng thuế lũy tiến từ 5% - 37% công dân Thái 30% cho công ty nội địa 15% khấu trừ trước cho công dân công ty nước Thuế trước bạ 0,5 % số bất động sản ( miễn điều kiện đặt đáp ứng ) hình thức đầu tư mua lại tài sản sáp nhập Và 0,1% giá bán giá trị cổ phiếu trả ( tùy theo giá trị lớn ) Hình thức đầu tư cách mua lại cổ phiếu sáp nhập miễn thuế VAT, mua lại tài sản bị đánh 7% bất động sản miễn chuyển nhượng toàn công ty Về vấn đề người lao động, Thái Lan quy định tất người lao động phải đồng ý với kế hoạch nhân bên mua đưa Bản kế hoạch phải đảm bảo quyền lợi người lao động Đối với người xin việc, công ty phải đền bù cho họ theo quy định luật lao động tùy theo thời gian làm việc cho công ty 2.3.3 Malaysia Mặc dù, chào đón nhà đầu tư nước ngồi phủ Malaysia cố gắng tăng tỷ lệ sở hữu công dân Malaysia Bumiputra (người Malaysia địa ) cơng ty bị M&A Với mục đích đó, Malaysia ln đảm bảo tỷ lệ sở hữu kinh tế Malaysia theo tỷ lệ tối thiểu 30% sở hữu thuộc Bumiputra, 40% thuộc người Malaysia khác tối đa 30% thuộc người nước ngồi Đối với hình thức đầu tư mua lại cổ phiếu, nhà đầu tư nước phải xin phép Cục đầu tư nước mua mua lại 15% cổ phiếu công ty nội địa mua cổ phiếu với tổng giá trị 10 triệu ringgit Malaysia ( RM 10.000.000) Đối với hình thức đầu tư mua lại tài sản, nhà đầu tư nước phải xin phép cục đầu tư nước phép mua tài sản có giá trị lớn 150.000 Ringgít Malaysia, đồng thời khơng bị giới hạn số tài sản mua Về vấn đề người lao động, trước tiến hành M&A nhà đầu tư nước ngồi khơng cần phải lấy ý kiến người lao động Công ty cần đảm bảo cho người lao động giữ điều kiện làm việc trước Các công ty phải cố gắng tuyển dụng đào tạo người Malaysia cho họ tham gia vào vị trí cơng ty Nói chung, Malaysia khơng có luật chống độc quyền áp dụng với tất ngành Tuy nhiên, lĩnh vực truyền thơng viễn thơng có luật chống độc quyền theo 10 nhà đầu tư nước ngồi khơng phép đầu tư vào dự án làm giảm tính cạnh tranh thị trường viễn thông Về thuế, Malaysia đánh thuế thu nhập 20% 500.000 Ringgit 25% số thu nhập lại 2.3.4 Singapore Trước Luật cơng ty Singapore có hiệu lực (ngày 15/6/2005), giao dịch thường gọi “sáp nhập” thực chất công ty B mua lại tài sản công ty A nhờ cơng ty B phát hành cổ phiếu cơng ty cho cơng ty A Hay cơng ty A cơng ty B góp tài sản để lập thành cơng ty C công ty C phát hành cổ phiếu cho hai công ty Mặc dù tài sản chung công ty tư cách pháp nhân cơng ty A, cơng ty B cơng ty C (nếu phù hợp) ba công ty riêng biệt Sau luật công ty đời, Singapore đặt quy định chặt chẽ hình thức hợp (sáp nhập) công ty Sau hợp hai hay nhiều cơng ty hình thành cơng ty hợp hình thành công ty Mua lại công ty Singapore giống nước khác thơng qua hình thức mua lại cổ phiếu mua lại tài sản Về luật chống độc quyền, Singapore khơng có luật chống độc quyền Nhưng số ngành viễn thơng, bưu chính, ngành dịch vụ cơng có quy định chống độc quyền 2.4.5 Hoa Kỳ Hoa Kỳ có lẽ nước đầu kinh nghiệm thực quản lý nhà nước hoạt động M&A Luật chống độc quyền Sherman ban hành từ năm 1890 Về định chế quản lý M&A, đạo luật ủy ban Thương mại liên bang (FTC) năm 1975 quy định “ngăn cấm hành vi khơng lành mạnh đe dọa tính cạnh tranh thị trường” trao cho quan hành pháp chức độc lập thực thi luật chống độc quyền liên bang Tiếp theo, năm 1976 Luật chống độc quyền Hart-Scott-Rodino (HSR) bắt buộc bên liên quan phải thông báo nộp hồ sơ thẩm tra lên FTC Bộ Tư pháp trước hoàn tất vụ sáp nhập Quy định áp dụng tất vụ sáp nhập mà hai bên có doanh thu 100 triệu USD bên cịn lại 10 triệu USD, với giá trị chuyển nhượng vượt 15 triệu USD Nếu công ty thuộc đối tượng thực sáp nhập mà không qua thẩm tra FTC Bộ Tư pháp bị hủy thỏa thuận chuyển nhượng bị phạt lên đến 10000 USD/ngày 11 Chương 3: THỰC TIỄN HOẠT ĐỘNG M&A TẠI VIỆT NAM VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ M&A 3.1 Thực tiễn hoạt động M&A Việt Nam Bước sang 2009, bối cảnh kinh tế khó khăn, sức ép phải cấu lại hoạt động đầu tư quản trị doanh nghiệp để tồn phát triển ngày tăng hoạt động M&A ngày đẩy mạnh đa dạng hình thức Thơng qua hoạt động M&A, doanh nghiệp mạnh nhanh chóng mở rộng quy mô, tăng thị phần, giảm thời gian tiếp cận sở hữu giải pháp công nghệ, giảm bớt đối thủ cạnh tranh đạt lợi ích khác; doanh nghiệp nhỏ, yếu tránh nguy phá sản khó khăn tồn thị trường 3.1.1 Một số số liệu thống kê Năm 2010, hoạt động M&A bùng nổ Việt Nam số lượng giá trị thương vụ Các thương vụ thành công chủ yếu năm 2010 thuộc lĩnh vực bất động sản Các thương vụ điển hình diễn thời gian như: Tòa nhà Pacific Place Quận Hoàn Kiếm, Hà Nội; Khách sạn Hilton Hanoi Opera; Dự án Phú Gia Hưng Quận Gò Vấp, Thành phố Hồ Chí Minh Theo nghiên cứu Nexus Group, năm 2011, hoạt động M&A Việt Nam sôi động, tập trung vào ngành hàng tiêu dùng, tài chính, bất động sản tháng đầu năm 2011, giá trị M&A nhận 2,67 tỷ USD, tăng đến 150% so với năm 2010 Ngành tiêu dùng mua bán, sáp nhập nhiều với tỷ USD (chiếm 38,6%), đứng thứ ngành tài với 453,4 triệu USD, chiếm 16,9% Nguồn vốn mua lại chủ yếu đến từ nước với khoảng 81,3%, vốn nước chiếm 18,7% Giá trị thương vụ M&A qua năm tăng trung bình khoảng 34% Năm 2011, dịng vốn ngoại thơng qua hoạt động M&A lại tăng với nhiều thương vụ lớn Pokphand (Trung Quốc) mua 70,8% Công ty CP chăn nuôi C.P Việt Nam; Tập đồn Viễn thơng VimpelCom Nga tăng tỷ lệ sở hữu liên doanh Gtel-Mobile lên 49% IFC mua 10% Vietinbank, sáp nhập Vincom Vinpearl… Xu hướng dự báo tiếp tục thời gian tới Tính từ năm 2005 đến nay, thương vụ M&A lĩnh vực chứng khốn có xu hướng tăng lên số lượng giá trị giao dịch với tham gia ngày nhiều từ tổ chức nước Đặc điểm chung thương vụ tổ chức tài lớn nước ngồi mua tới 49% cổ phần cơng ty chứng khốn Các cơng ty chứng khốn bán cổ phần đề cơng ty có quy mơ vừa nhỏ, thị phần khiêm tốn hoạt động mơi giới tư vấn tài doanh nghiệp 12 3.1.2 Đặc điểm hoạt động M&A Việt Nam 3.1.3 Thực tiễn quản lý nhà nước M&A 3.1.4 Một số vụ M&A điển hình Việt Nam 3.1.4.1.Kinh Đơ thâu tóm kem Walls Unilever Nhận thức tiềm phát triển ngành kem, kết hợp am tường thực phẩm, Kinh Đô định mua lại Wall‟s thành lập công ty Kido‟s Vào thời điểm 1993, kiện bất ngờ tạo tiếng vang lớn - lần doanh nghiệp Việt Nam mua lại nhãn hiệu tập đoàn lớn nước ngoài, đồng thời đánh dấu việc Kinh Đơ thức đầu tư sang lĩnh vực mới, thực chiến lược đa dạng hóa sản phẩm nâng cao uy tín thương hiệu Kinh Đơ thương trường nước quốc tế Qua tổng quan công ty Kinh Đô, ta thấy chiến lược Kinh Đơ đa dạng hóa lĩnh vực sản xuất kinh doanh mình, kinh Đơ “đàn em” công nghệ mà luôn người đầu công nghệ sản xuất lĩnh vực mới, từ bánh Snacks đơn điệu đến cookies, kẹo cứng, kẹo mềm, bánh mì, bánh bơng lan, chocolate,… Cũng mục tiêu phục vụ chiến lược đa dạng hóa sản phẩm, khai thác khúc thị trường mà tháng 04 năm 2003, ban quản trị Kinh Đô định mua lại dây chuyền sản xuất kem ăn cấp Wall‟s Unilever 3.1.4.2.Ngân hàng TMCP Liên Việt Dịch vụ tiết kiệm Bưu điện Ngân hàng Liên Việt nhận sáp nhập Dịch vụ tiết kiệm Bưu Điện Liên Việt thừa hưởng mạng lưới hệ thống tiết kiệm bưu điện Các chuyên gia kinh tế đánh giá, “se duyên” Bưu Điện ngân hàng Liên Việt giúp cho Ngân hàng có bước tiến dài, tắt đón đầu tới 100 năm Ở Việt Nam Ngân hàng Nơng nghiệp chưa có Ngân hàng có mạng lưới rộng Có lẽ, mục tiêu mà Ngân hàng Liên Việt hướng tới nhận sáp nhập Dịch vụ Bưu điện Về chất, thương vụ sáp nhập Tuy nhiên, hai doanh nghiệp thỏa thuận hình thức Tổng cơng ty Bưu Việt Nam góp vốn vào Ngân hàng Liên Việt giá trị công ty thành viên Công ty Dịch vụ Tiết kiệm Bưu điện Phải cách “lách luật” hai cơng ty theo quy định Thông tư số 04/2010/TTNHNN quy định việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại tổ chức tín dụng có tổ chức tín dụng sáp nhập vào 3.1.4.3 Vietcombank - Mizuho Corporate Bank Cuối năm 2011, Mizuho Corporate Bank (một ngân hàng Nhật Bản) thức trở thành nhà đầu tư chiến lược Ngân hàng TMCP Ngoại thương Việt Nam mua cổ phần phát hành thêm Vietcombank chiếm 15% vốn điều lệ 13 Khi tiến hành thương vụ này, thuận lợi Mizuho tham gia vào thị trường tài chính, tiền tệ Việt Nam mà khơng phải tiến hành thủ tục thành lập ngân hàng Đồng thời, Vietcombank ngân hàng hàng đầu Việt Nam, có kết kinh doanh tốt suốt năm vừa qua Vì vậy, việc đầu tư vào Vietcombank hứa hẹn khả thu lợi lớn Đối với Vietcombank, tiến hành mua cổ phần, Mizuho đồng ý cho mua với giá cao giá thị trường (giá thị trường 29000 đồng cổ phiếu, Mizuho mua với giá 34000 đồng cổ phiếu) Ngoài việc bán giá cao giá thị trường, Vietcombank Mizuho cam kết hỗ trợ kỹ thuật suốt thời gian Mizuho nắm giữ cổ phần Vietcombank Mizuho không chuyển nhượng cổ phần vòng năm kể từ ngày mua cổ phần Như vậy, thương vụ M&A có lợi có bên bán bên mua 3.2 Một số vướng mắc hoạt động M&A xuất phát từ quy định nước cam kết quốc tế 3.2.1 Về việc áp dụng trực tiếp cam kết WTO Theo quy định pháp luật Việt Nam, trường hợp có quy định khác luật nước Điều ước quốc tế áp dụng quy định pháp luật quốc tế Ngày 29 tháng 11 năm 2006, Quốc hội ban hành Nghị số 71/2006/QH11 phê chuẩn Nghị định thư gia nhập Hiệp định thành lập Tổ chức thương mại giới (WTO) nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Nghị quy định số cam kết áp dụng trực tiếp, đồng thời giao Chính phủ quan có liên quan báo cáo Ủy ban thường vụ Quốc hội việc áp dụng trực tiếp cam kết khác chưa quy định Nghị Tuy nhiên, việc áp dụng trực tiếp cam kết quốc tế nhiều hạn chế Các doanh nghiệp, kể quan nhà nước dè dặt việc áp dụng cam kết quốc tế mà cam kết quốc tế quy định khác với luật nước Nguyên nhân vấn đề chủ thể áp dụng pháp luật khơng có hiểu biết cam kết quốc tế e ngại vi phạm quy định pháp luật Việt Nam 3.2.2 Thiếu hành lang pháp lý M&A Trở ngại hoạt động mua bán, sáp nhập doanh nghiệp (M&A) Việt Nam khung pháp lý quy định cịn thiếu rõ ràng khơng đầy đủ Việt Nam khơng có đạo luật riêng M&A Luật Doanh nghiệp quy định M&A dừng lại mức độ hướng dẫn trình tự, thủ tục Luật Đầu tư coi M&A hình thức đầu tư trực tiếp khơng có quy định cụ thể, rõ ràng thủ tục đầu tư nhà đầu tư nước tham gia thương vụ M&A Hiện quy định liên quan đến hoạt động M&A Việt Nam quy định nhiều văn khác Tuy nhiên, quy định dừng lại việc xác lập mặt hình thức hoạt động M&A, tức giải vấn đề mặt 14 “thay tên, đổi họ” cho doanh nghiệp Trong đó, M&A giao dịch thương mại, tài chính, địi hỏi phải có quy định cụ thể, có chế thị trường để chào bán, chào mua doanh nghiệp, giá cả, cung cấp thông tin, chuyển giao xác lập sở hữu, chuyển dịch tư cách pháp nhân, cổ phần, cổ phiếu, nghĩa vụ tài chính, người lao động, thương hiệu Đồng thời, hàng loạt vấn đề liên quan trực tiếp đến M&A mà pháp luật nước ta cịn chưa có quy định cụ thể kiểm tốn, định giá, tư vấn, mơi giới, bảo mật, thông tin, chế giải tranh chấp… 3.2.3 Vướng mắc quy định chồng chéo văn quy phạm pháp luật Các quy định M&A văn quy phạm pháp luật Việt Nam cịn chồng chéo chưa có nghị định thống M&A, chưa có văn hướng dẫn thủ tục, quy trình M&A rõ ràng, cụ thể văn luật lại có quy định khác làm cho việc sáp nhập, hợp doanh nghiệp gặp khó khăn xác lập giao dịch, địa vị bên mua – bán, hậu quản lý sau mua… Quy định Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư không thống đồng viê ̣c giải quyế t cấ p phép cho các NĐT nước ngồi mua cở phầ n cơng ty Việt Nam theo cam kết WTO Theo quy định Luật Đầu tư, doanh nghiệp có vốn nước ngồi 49% thành lập Việt Nam coi doanh nghiệp nước thực thủ tục đầu tư (trong có hoạt động M&A) nhà đầu tư nước ngồi Cịn Luật Doanh nghiệp quy định trình tự, thủ tục M&A doanh nghiệp nói chung, khơng có phân biệt doanh nghiệp có bên nước tham gia 3.2.4.Vướng mắc cam kết WTO với Luật Đầu tư, Luật doanh nghiệp Theo biểu cam kết WTO, nay, nhà đầu tư nước mua cổ phần, phần vốn góp doanh nghiệp Việt Nam không hạn chế , trừ lĩnh vực đặc thù đươ ̣c quy đinh bởi Tổ chức Thương ma ̣i thế giới (WTO) đạo luật khác (Luật tổ chức tín ̣ dụng, Luật chứng khốn) Cam kết WTO rõ ràng, nhiên, cam kết chưa nội luật hóa Vì vậy, quan chức trình quản lý áp dụng quy định pháp luật Việt Nam mà chưa áp dụng cam kết WTO 3.2.5 Vướng mắc theo quy định Luật cạnh tranh Luật cạnh tranh cấm hoạt động M&A dẫn tới việc doanh nghiệp có mức tập trung kinh tế lớn 50% thị trường liên quan Tuy nhiên, vấn đề đặt Luật Cạnh tranh văn luật khơng có quy định rõ ràng khái niệm “Thị trường liên quan” Và trường hợp doanh nghiệp kinh doanh nhiều mặt hàng (có nhiều thị trường khác nhau) tùy theo cách tính khác dẫn đến kết doanh ngghiệp bị coi có “tập trung kinh tế” 50% 3.2.6 Vướng mắc việc định giá doanh nghiệp Hiện nay, khơng có bất cũ văn quy phạm pháp luật quy định việc định giá doanh nghiệp Các thương vụ M&A diễn chủ yếu bên tham gia thỏa thuận giá 15 Thị trường M&A Việt Nam sử dụng ba phương pháp định giá chính: định giá theo giá trị tài sản thực, định giá theo dòng tiền chiết khấu định giá theo giá trị thị trường 3.2.7 Vướng mắc thực M&A lĩnh vực ngân hàng iện Thơng tư 04/2010/TT-NHNN cịn bỏ ngỏ nội dung sáp nhập, hợp nhất, mua lại bắt buộc tổ chức tín dụng Vì vậy, cịn thiếu chế để Ngân hàng Nhà nước thực vai trị việc buộc tổ chức tín dụng sáp nhập, hợp bán cổ phần bắt buộc Ngoài ra, Nghị định số 69/2009/NĐ-CP cần phải tiến hành sửa đổi, bổ sung nhằm nâng cao tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngồi tổ chức tín dụng cho phù hợp với cam kết WTO phù hợp với quy định Luật tổ chức tín dụng năm 2010 3.2.8 Vướng mắc lĩnh vực lao động Một yếu tố liên quan đến thành công M&A vấn đề nhân Theo pháp luật lao động Việt Nam, việc đơn phương chấm dứt hợp đồng lao động người sử dụng lao động nói chung trường hợp M&A nói riêng khó thực Thứ hai, việc yêu cầu bên nhận quyền quản lý, quyền sử dụng tài sản phải tiếp nhận toàn lao động quy định Điều 31 Bộ Luật lao động tỏ q chặt chẽ, khơng nói khơng cịn phù hợp Có lẽ, vào thời điểm xây dựng Bộ Luật lao động, người ta nghĩ đến “tài sản” nhà xưởng, dây chuyền sản xuất Trong thực tế, khái niệm tài sản ngày trở lên đa dạng bao gồm tài sản vơ danh sách khách hàng, thơng tin bí mật… Sẽ không hợp lý bên nhận sử dụng tài sản phải tiếp nhận toàn người lao động bên chuyển giao 3.3 Một số đề xuất đề hoàn thiện pháp luật Việt Nam M&A để phù hợp với cam kết quốc tế mà Việt Nam thành viên 3.3.1 Mục tiêu nguyên tắc định hướng sách 3.3.1.1 Mục tiêu Việc hồn thiện khn khổ pháp luật M&A phải đảm bảo mục tiêu sau đây: Tạo môi trường thuận lợi, ổn định cho hoạt động mua bán, sáp nhập tổ chức lại doanh nghiệp; Nâng cao hiệu khai thác, sử dụng vốn, tài nguyên thiên nhiên nguồn lực khác đất nước nhằm thực chủ trương tái cấu kinh tế mà Quốc hội đề ra; Tạo hành lang pháp lý để thu hút vốn từ nước ngồi thơng qua hoạt động mua bán, sáp nhập tổ chức lại doanh nghiệp; Bảo đảm an ninh xã hội đảm bảo quản lý, kiểm soát hiệu nhà nước, tạo tảng cho phát triển bền vững kinh tế; Tạo mơi trường kinh doanh bình đẳng, phát huy tính cạnh tranh thành phần kinh tế 16 3.3.1.2 Nguyên tắc định hướng Trên sở mục tiêu đề trên, việc xây dựng pháp luật, sách M&A phải đảm bảo nguyên tắc: Tháo gỡ triệt để khó khăn, vướng mắc cản trở hoạt động mua bán, sáp nhập tổ chức lại doanh nghiệp; Bảo đảm tối đa phát triển ổn định hệ thống pháp luật có liên quan, hạn chế đưa nhiều văn pháp luật đồng thời bảo đảm quy định đưa tương thích với quy định hiệu lực khác hệ thống pháp luật Phù hợp với cam kết quốc tế Việt Nam, với thông lệ, tập quán quốc tế, bảo đảm chủ quyền lợi ích quốc gia 3.3.2 Những kiến nghị xây dựng pháp luật Nhằm đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế mở cửa thị trường Việt Nam, Việt Nam cần nội luật hóa cam kết theo hướng sau: 3.3.2.1 Về hình thức mua bán, sáp nhập tổ chức lại doanh nghiệp *Sử dụng thống khái niệm mua bán, sáp nhập tổ chức lại doanh nghiệp văn pháp luật Việc xử lý văn tiến hành sửa đổi bổ sung văn đó, dùng kỹ thuật luật sử nhiều luật sử dụng q trình cải cách thủ tục hành Hoặc ban hành đạo luật riêng M&A nhằm đảm bảo việc thực thống loại hình doanh nghiệp * Nên phân loại cách có hệ thống thành nhóm (i) giao dịch vốn (ii) giao dịch tài sản, (iii) sáp nhập, hợp (iv) tổ chức lại doanh nghiệp theo hình thức khác Đồng thời, quy định rõ việc chuyển giao quyền, lợi ích nghĩa vụ bên trường hợp để tạo hành lang pháp lý cho thỏa thuận bên, đồng thời bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đối tượng dễ bị tổn thương người lao động, cổ đông thiểu số, nhà đầu tư không chuyên nghiệp (khác với nhà đầu tư chuyên nghiệp tổ chức tài chính, quỹ đầu tư, v v ) * Có hướng dẫn chi tiết phương thức cấu trúc giao dịch trường hợp (tại văn pháp luật doanh nghiệp chứng khoán) Các văn pháp luật hành đưa nguyên tắc chung mua bán cổ phần, phần vốn góp (giao dịch vốn) mua bán doanh nghiệp, chuyển nhượng dự án (giao dịch tài sản), sáp nhập, hợp nhất, chia, tách doanh nghiệp Tuy nhiên, thực tế hình thức giao dịch có phương pháp cấu trúc giao dịch khác nhau, với điểm khác biệt mối quan hệ bên tham gia giao dịch, quy trình thủ tục định tham giao giao dịch nội bên tham gia giao dịch Do khơng có hướng dẫn, quy định rõ ràng, vấn đề bên giao dịch toàn quyền thỏa thuận, trừ trường hợp điều lệ doanh nghiệp có quy định * Có hướng dẫn chi tiết số nghiệp vụ dùng cổ phiếu trả cho cổ phiếu (hoán đổi cổ phiếu), dùng cổ phiếu trả cho tài sản 17 * Hướng dẫn “công ty loại” theo Luật Doanh nghiệp Theo quy định Luật Doanh nghiệp, sáp nhập hợp áp dụng công ty loại Tuy nhiên, Luật văn hướng dẫn khơng xác định tiêu chí để coi “công ty loại” 3.3.2.2 Về quản lý nhà nước doanh nghiệp bảo vệ cổ đông thiểu số Việt Nam cần hồn thiện khn khổ pháp luật theo hướng sau: Bổ sung quy định minh bạch hóa sổ sách kế tốn hồ sơ tài doanh nghiệp (pháp luật kế tốn, doanh nghiệp) Bổ sung quy định quyền cổ đông, thành viên cơng ty u cầu tịa án xem xét lại giá mua lại cổ phần/phần vốn góp trường hợp cổ đông/thành viên công ty yêu cầu công ty mua lại cổ phần/phần vốn góp bất đồng với định công ty (appraisal right) Bổ sung quy định chống pha loãng cổ phiếuđể bảo vệ quyền lợi cổ đông này, góp phần làm lành mạnh hóa thị trường chứng khoán, cần bổ sung quy định chống pha loãng cổ phiếu vào văn pháp luật chứng khoán, hạn chế tỷ lệ cổ phiếu phát hành so với số cổ phiếu có, khoảng cách lần phát hành, điều kiện tài doanh nghiệp phát hành thêm cổ phiếu, v v - Ban hành văn hướng dẫn Luật Cạnh tranh, quy định rõ “Thị trường liên quan” để xác định hoạt động M&A có thuộc trường hợp tập trung kinh tế hay khơng Văn hướng dẫn thể hình thức Nghị định Chính phủ Thông tư hướng dẫn Bộ Công thương 3.3.2.3 Về quản lý nhà nước đầu tư nước tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước - Xác định rõ khái niệm nhà đầu tư nước ngồi, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước - Xây dựng danh sách thống ngành/lĩnh vực có hạn chế tỷ lệ góp vốn nhà đầu tư nước điều kiện đầu tư khác - Đề xuất nguyên tắc xử lý trường hợp nhà đầu tư nước không thuộc WTO, theo hướng không hạn chế pháp luật khơng có quy định hạn chế, không thuận lợi chế độ đối xử dành cho nhà đầu tư nước thành viên WTO - Về tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước ngồi, lĩnh vực đầu tư có điều kiện với nhà đầu tư nước cần xử lý văn riêng hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư sửa đổi 3.3.2.4 Về pháp luật lao động Đề nghị bổ sung hướng dẫn chi tiết trường hợp coi thay đổi cấu, công nghệ dẫn đến cho người lao động nghỉ việc theo quy định Điều 17 Bộ luật Lao động, đặc biệt trường hợp thay đổi cấu tổ chức doanh nghiệp, sáp nhập, hợp doanh 18 nghiệp tiêu chí định tính, định lượng để xác định trường hợp Đồng thời, để nghị bổ sung yêu cầu thủ tục mà người sử dụng lao động phải đáp ứng cho người lao động việc trường hợp này, yêu cầu thời gian báo trước, lấy ý kiến ban chấp hành cơng đồn sở, thơng báo cho quan quản lý nhà nước lao động địa phương 3.3.2.5 Về pháp luật lĩnh vực chứng khốn Cần thiết phải có văn quy phạm pháp luật quy định hoạt động M&A công ty niêm yết, văn hướng dẫn chi tiết thi hành Luật Chứng khốn, hình thức Thơng tư Bộ Tài Nội dung văn cần quy định cụ thể trình tự, thủ tục M&A công ty niêm yết, công ty niêm yết thực M&A với cơng niêm yết, hốn đổi cổ phiếu, tạm ngừng giao dịch, công bố thông tin… nhằm đảm bảo minh bạch thị trường chứng khốn bảo vệ cổ đơng thiểu số 3.3.2.6 Về pháp luật ngân hàng Nhằm đảm bảo quyền kiểm soát Ngân hàng Nhà nước việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại bắt buộc tổ chức tín dụng yếu kém, Thơng tư 04 cần sửa đổi, bổ sung theo hướng quy định thêm trường hợp M&A bắt buộc, có giám sát Ngân hàng nhà nước, thể quyền lực Ngân hàng Nhà nước với vai trò quan quản lý chuyên ngành vừa bên tham gia vào trình M&A bắt buộc TCTD yếu Đồng thời, Thơng tư 04 cần có quy định bổ sung việc xác định vốn điều lệ TCTD sau M&A, đặc biệt xác định vốn điều lệ thực có TCTD sau hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp theo hướng cấn trừ phần lỗ lũy kế TCTD vào vốn điều lệ tiến hành M&A nhằm đảm bảo TCTD sau M&A có vốn điều lệ thực có vốn pháp định 3.3.2.7 Về việc định giá doanh nghiệp Việt Nam cần có văn hướng dẫn thống việc định giá doanh nghiệp phục vụ cho trình M&A, tránh tình trạng tự thỏa thuận giá trị doanh nghiệp thời điểm Quy định định giá doanh nghiệp phải đảm bảo xác định giá trị doanh nghiệp sở tài sản nợ tài sản có, giá trị thương hiệu doanh nghiệp Làm đảm bảo tính minh bạch thị trường M&A, tránh làm quyền nhà quản lý, điều hành doanh nghiệp tham gia M&A KẾT LUẬN Thị trường mua bán sáp nhập Doanh nghiệp Việt Nam coi hình thành doanh nghiệp trở thành hàng hố Khơng phải có hoạt động M&A có thị trường mua bán doanh nghiệp hoạt động phát triển đến mức độ định có thị trường mua bán doanh nghiệp Và khơng thị trường tồn nơi trống không, thị trường tồn sở khung pháp lý Nhà nước đưa Thêm vào đó, 19 bối cảnh kinh tế thị trường, cạnh tranh cao doanh nghiệp động lực để doanh nghiệp vươn lên, phát triển chiều ngang lẫn chiều rộng, đương nhiên có doanh nghiệp tồn tại, phát triển, có doanh nghiệp phá sản, bị thơn tính, tất yếu hình thành nhu cầu cần mua, cần bán, sáp nhập, liên doanh, liên kết doanh nghiệp để lớn mạnh hơn, phát triển hỗ trợ cho tốt Tuy nhiên, đề cập, mua bán doanh nghiệp không đơn giản mua bán sản phẩm hàng hóa thơng thường Một thương vụ sáp nhập thành công hay không phụ thuộc vào vào nhiều yếu tố: nhu cầu, giá cả, giải vấn đề phát sinh hậu sáp nhập Hiện nay, văn pháp lý thực để điều chỉnh hoạt động mua bán, sáp nhập Việt Nam cịn ít, hầu hết cịn chung chung, mơ hồ bộc lộ nhiều khó khăn, vướng mắc cho nhà đầu tư, đặc biệt nhà đầu tư nước tiến hành hoạt động M&A Việt Nam Nên, muốn có thị trường mua bán sáp nhập phát triển, Nhà nước cần tạo điều kiện giúp doanh nghiệp thực thành công giao dịch Hiện nay, quy định pháp lý liên quan đến hoạt động mua bán, sáp nhập Việt Nam quy định nhiều văn khác Bộ Luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư, Luật Cạnh tranh, Chuẩn mực kế tốn… nhiên quy định cịn nằm rải rác luật, nghị định, thông tư hay cam kết gia nhập WTO dừng lại việc xác lập mặt hình thức hoạt động M&A, tức giải vấn đề việc “thay tên, đổi họ‟‟ cho doanh nghiệp.Vì vậy, việc hồn thiện hệ thống pháp luật M&A Việt Nam vấn đề cấp thiết nhằm đảm bảo tuân thủ cam kết quốc tế Việt Nam, khắc phục bất cập pháp luật hành đề xuất Chương III References Tiếng Việt Bộ Công thương(2009), Báo cáo Tập trung kinh tế Việt Nam: trang dự báo, Hà Nội Nguyễn Đình Cung, Lưu Minh Đức(2008), Thâu tóm hợp từ khía cạnh quản trị công ty: lý luận, kinh nghiệm quốc tế thực tiễn Việt Nam, Bài tham luận Hội thảo, Bộ Kế hoạch Đầu tư, Hà Nội Bộ Kế hoạch Đầu tư(2009), Một số vấn đề FDI hình thức đầu tư M&A thơng qua FDI - Cục đầu tư nước ngồi, Hà Nội Luật Cạnh tranh năm 2004 Luật tổ chức tín dụng năm 2010 20 Luật Chứng khoán năm 2006 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Đầu tư năm 2005 PricewaterhouseCoopers(2009), Nhìn lại hoạt động M&A Việt Nam, hoạt động mua bán gia tăng theo hướng tích cực cho dù tổng giá trị mua bán năm thấp năm 2007, TP.Hồ Chí Minh Tiếng Anh 10 Council Regulation (EC) No 139/2004 of 20 January 2004 on the control of concentrations between undertakings 11 Dale A Oesterle(2001), Mergers and Acquisitions, A Thomson Company, United State 12 Daren Shiau(2007), „Singapore: Merger Control Regime under the Competition Act (CAP 50B)’, Allen&Gledhill LLP, Singapore 13 Sherman, A.J.(2006), Mergers & acquisitions from A to Z, New York: American Management Association xv, 318 p, The United State Trang Web 14 http://www.japaneselawtranslation.go.jp/law/detail/?id=177&vm=04&re=02 15 http://www.tomeika.jur.kyushu- u.ac.jp/corporate/legislation/TriangularMergers.pdf 16 http://www.gledhill.com.sg/pdf/sarticles/Merger%20Control%20Regime%20u nder%20the%20Competition%20Act.pdf 17 http://my.opera.com/Pham%20Hung/blog/ 18 http://www.chinalawvision.com/tags/ma/ 21 ... định Luật Cạnh tranh, việc sáp nhập doanh nghiệp, hợp doanh nghiệp mua lại doanh nghiệp hành vi tập trung kinh tế Do đó, việc sáp nhập, hợp nhất, mua lại doanh nghiệp bị cấm trường hợp việc sáp nhập, ... tục sáp nhập, hợp nhất, doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2005 xem xét sáp nhập, hợp doanh nghiệp hình thức tổ chức lại doanh nghiệp xuất phát từ nhu cầu tự thân doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp. .. 2: QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VÀ CÁC CAM KẾT QUỐC TẾ CỦA VIỆT NAM LIÊN QUAN ĐẾN HOẠT ĐỘNG M&A 2.1 Quy định pháp luật Việt Nam M&A 2.1.1 Nhận định chung Đến nay, Việt Nam chưa có Luật riêng