HỌC VIỆN TƯ PHÁP KHOA ĐÀO TẠO LUẬT SƯ - - MÔN: KỸ NĂNG TƯ VẤN HÀNH CHÍNH HỒ SƠ HÀNH CHÍNH SỐ 05 Họ tên : Sinh ngày : Số báo danh : Lớp : Khóa : Hồ sơ hành 05 BÀI THU HOẠCH DIỄN ÁN HỒ SƠ HÀNH CHÍNH 05 VỤ ÁN:Khởi kiện định xử phạt hành bà Nguyễn Thị Kiều Hoa chủ tịch UBND thị xã Phú Lương Người khởi kiện: bà Nguyễn Thị Kiều Hoa, sinh năm: 1962 Địa chỉ: 590B, khu phố 7, phường Quan Hoa, thị xã Phú Lương Người bị kiện: Chủ tịch UBND thị xã Phú Lương Người có quyền lợi liên quan: Trưởng công an thị xã Phú Lương Đối tượng khởi kiện: Quyết định số 02/QĐ-XPHC ngày 11/01/2012 chủ tịch UBND thị xã Phú Lương I TÓM TẮT NỘI DUNG VỤ ÁN Chị Nguyễn Thị Kiều Hoa sinh năm 1962 chủ sở kinh doanh cà phê karaoke Hướng Dương địa số 590B, Khu phố 7, phường Quan Hoa, thị xã Phú Lương Vào lúc 01h 15 phút ngày 12/12/2011 công an phường Quan Hoa kiểm tra hành lập biên kiểm tra hành hành vi hoạt động quy định quán karaoke Hướng Dương tạm giữ đầu máy CAVS bà Hoa, hẹn bà Hoa 7h30 phút ngày 13/12/2011 có mặt công an phường Quan Hoa để giải Trước ngày 24/11/2011 công an phường Quan Hoa lập biên hành vi vi phạm quán Hướng Dương hành vi hoạt động quy định chưa có định xử phạt Ngày 13/12/2011 bà Hoa đến công an phường Quan Hoa để giải bà nhận lúc biên vi phạm ngày 24/11/2011 ngày 13/12/2011 Ngày 16/12/2011 Công an thị xã Phú Lương định số 12/QĐ-XPHC xử phạt bà Nguyễn Thị Kiều Hoa 5.000.000 đồng, với tình tiết tăng nặng “tái phạm lần hai” Cùng ngày công an phường Quan Hoa tống đạt định xử phạt vi phạm hành cho bà Hoa Ngay sau ngày 17/12/2011 Bà Hoa đóng số tiền phạt (5.000.000 đồng) kho bạc nhà nước giao nộp biên lai cho phó trưởng công an phường Quan Hoa đại úy Võ Văn Thành bà Hoa không nhận lại đầu máy bị tịch thu vào ngày 13/12/2011 Ngày 15 tháng 12 năm 2011 công an phường Quan Hoa lập biên vi phạm hành số 26/BB-VPHC việc bà Hoa sử dụng lao động không ký kết hợp đồng lao động gồm tiếp viên nữ, hoạt động karaoke có tính chất khiêu gợi tình dục Ngày 11/01/2012 ông phó chủ tịch UBND huyện Phú Lương – Nguyễn Minh Huyền định số 02/QĐ-XPHC để xử phạt bà Hoa tổng số tiền 7.000.000 đồng với lý bà Hoa có 02 hành vi vi phạm: Sử dụng tiếp viên làm nhà hàng karaoke mà hợp đồng lao động theo quy định – phạt 2.000.000 đồng Hoạt động karaoke cho phép – phạt 5.000.000 đồng Ngày tháng 02 năm 2012 bà Hoa có đơn khởi kiện gửi Tòa án nhân dân Thị xã Phú Lương yêu cầu hủy định số 02/QĐ-XPHC ngày 11/1/2012 yêu cầu trả lại đầu máy CAVS Ngày 25 tháng 02 năm 2012 Tòa án nhân thị xã Phú Lương định số 01/QĐ để thụ ký vụ kiện hành II VĂN BẢN QUY PHẠM PHÁP LUẬT ÁP DỤNG Nghị định số 75/2010/NĐ-CP ngày 12 tháng 07 năm 2010 Chính phủ quy định xử phạt hành lĩnh vực văn hóa Thông tư số 09/2010/TT-BVHTTDL ban hành ngày 24 tháng 08 năm 2010 quy định chi tiết thi hành nội dung sau Nghị định số 75/2010/NĐ-CP ngày 12 tháng năm 2010 Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành hoạt động văn hoá Pháp lệnh xử phạt vi phạm hành năm 2002 ban hành ngày 02 tháng 07 năm 2002 ( sửa đổi, bổ sung năm 2007, 2008) Nghị định 128/2008/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành số điều Pháp lệnh Xử lý vi phạm hành ngày 02 tháng năm 2002, Pháp lệnh sửa đổi số điều Pháp lệnh Xử lý vi phạm hành ngày 08 tháng năm 2007 Pháp lệnh sửa đổi, bổ sung số điều Pháp lệnh Xử lý vi phạm hành ngày 02 tháng năm 2008 Luật tố tụng hành số 64/2010/QH12 ngày 24 tháng 11 năm 2010 Thông tư số 21/2003/TT-BLĐTBXH hướng dẫn chi tiết số Điều Nghị định số 44/2003/NĐ-CP phủ III CÂU HỎI DỰ KIẾN TẠI PHIÊN TÒA: HỎI NGƯỜI BỊ KIỆN Ông cho biết ông vào đâu để định số 02/QĐ-XPHC ngày 11/02/2012 để xử phạt bà Nguyễn Thị Kiều Hoa? Trước định xử phạt số 02/QĐ-XPHC ngày 11/02/2012 ông có biết trước công an Phú Lương định số 12 ngày 16/12/2011 để xử phạt bà Nguyễn THị Kiều Hoa hành vi hoạt động kinh doanh quy định không? Theo ông hành vi vi phạm bà Hoa có phải hành vi vi phạm có tính chất phức tạp không? Theo ông biên kiểm tra hành số có giá trị pháp lý hay không? Biên kiểm tra hành có phải biên xử phạt hành hay không? Ông nhận biên vi phạm hành công an Phường Quan Hoa lập vào thời điểm nào? Xin ông cho biết, hợp đồng lao động có thời hạn phải ký kết văn bản? - IV Ông cho biết Quyết định số 02/QĐ-XPHC ông lại áp dụng mức tiền phạt cao khung phạt quy định khoản Điều 22 Nghị định 75/2010/NĐ-CP? Xin ông cho biết ông Nguyễn Minh Huyền có thẩm quyền xử phạt hành trường hợp không? Xin ông cho biết nội dung văn ủy quyền đó? HỎI NGƯỜI CÓ QUYỀN NGHĨA VỤ LIÊN QUAN Xin ông cho biết ông vào đâu để định xử phạt số 12 vào ngày 16 tháng 12 năm 2011? Trong định xử phạt ông có áp dụng tình tiết tăng nặng hành vi vi phạm bà Hoa “tái phạm lần 2”, xin ông cho biết hành vi vi phạm lần đầu bà Hoa hành vi gì? Xảy vào thời điểm nào?Đã bị quan định xử phạt? Ông có nhận báo cáo hành vi vi phạm ngày 24/11/2011 bà Nguyễn Thị Kiều Hoa không? Tại sau chị Hoa thực xong định xử phạt số 12 vào ngày 17/12/2011, ông lại không trả lại đầu máy tạm giữ chị Hoa theo quy định pháp luật? Ông định xử phạt số 12/QĐ-XPHC vào ngày 16 tháng 12 năm 2011, lí ông lại đề xuất UBND thị xã Phú Lương tiếp tục xử phạt? HỎI NGƯỜI KHỞI KIỆN: Cơ sở kinh doanh chị có đăng ký kinh doanh không? Cơ sở chị sử dụng nhân viên? Gồm ai?Những người làm việc quán chị bao lâu? Hai bên có thỏa thuận việc ký kết hợp đồng lao động không? Thời hạn hợp đồng lao động bao lâu? Tại thời điểm bị xử phạt quán karaoke chị có tất phòng ?bao nhiêu đầu máy? Sau bị lập biên vào ngày 13/12/2011 quán Karaoke chị có hoạt động không? Tại chị lại ký tên vào biên lập ngày 15 tháng 12 năm 2011? Từ ngày 24 tháng 11 năm 2011 đến ngày 05 tháng 12 năm 2011 chị có nhận định xử phạt quan có thẩm quyền không? BẢN LUẬN CỨ BẢO VỆ NGƯỜI KHỞI KIỆN BÀ NGUYỄN THỊ KIỀU HOA Kính thưa Hội đồng xét xử, kính thưa vị đại diện Viện kiểm sát, kính thưa toàn thể quý vị có mặt phiên Tòa ngày hôm nay! Tôi luật sư Nguyễn Quyết Quyền đến từ văn phòng luật sư QQlawyer, thuộc Đoàn luật sư thành phố Hồ Chí Minh, tham gia phiên tòa ngày hôm với tư cách người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho người khởi kiện bà Nguyễn Thị Kiều Hoa , vụ án khởi kiện định hành người khởi kiện bà Nguyễn Thị Kiều Hoa người bị kiện ông Chủ tịch UBND thị xã Phú Lương Kính thưa Hội đồng xét xử, sau nghiên cứu tài liệu, chứng có hồ sơ vụ án thông qua kết hỏi công khai phiên Tòa ngày hôm xin khẳng định yêu cầu khởi kiện bà Nguyễn Thị Ngọc Hoa có sở pháp lý lẽ sau; Về trình tự ban hành định: Căn để định số 02/QĐXPHC ông phó chủ tịch UND thị xã Phú Lương ( sau gọi tắt định số 02) vào biên vi phạm hành không số, biên số 23, số 26 công an Phường quan Hoa lập ngày 12, 13, 15 tháng 12 năm 2011 đến ngày 11/1/2012 định xử phạt, thời từ thời điểm lập biên đến thời điểm định xử phạt 27 ngày, điều vi phạm quy định khoản Điều 56 Pháp lệnh xử phạt vi phạm hành Khoản Điều 56 quy định : “Thời hạn định xử phạt mười ngày, kể từ ngày lập biên vi phạm hành chính;đối với vụ vi phạm hành có nhiều tình tiết phức tạp thời hạn định xử phạt ba mươi ngày Trong trường hợp xét cần có thêm thời gian để xác minh, thu thập chứng người có thẩm quyền phải báo cáo thủ trưởng trực tiếp văn để xin gia hạn; việc gia hạn phải văn bản, thời hạn gia hạn không ba mươi ngày Quá thời hạn nói trên, người có thẩm quyền xử phạt không định xử phạt”.Theo nội dung vi phạm bà Hoa lời khai người đại diện người đại diện ông chủ tịch UBND Phú Lương phiên Tòa ngày hôm nay, rõ ràng hành vi vi phạm bà Hoa không thuộc vào hành vi vi phạm có tính tiết phức tạp, đối chiếu với quy định nhận thấy định số 02 ban hành thời hạn quy định cho phép theo quy định Về mặt nội dung: Căn để định số 02 vào biên kiểm tra hành không số, biên xử phạt hành số 23, số 26 công an Phường quan Hoa lập ngày 12, 13, 15 tháng 12 năm 2011 theo biên không hợp pháp Trước hết biên không số: Thưa Hội đồng xét xử biên kiểm tra hành lại số, điều không tuân thủ theo quy định pháp luật hành trình kiểm tra hành chính, đồng thời kiểm tra hành chính, công an phường Quan Hoa phát hành vi vi phạm bà Hoa công quan lại không lập biên xử phạt vi phạm hành mà lập biên kiểm tra hành chính, sau đến 10h ngày 13 tháng 12 năm 2011 lập biên xử phạt vi phạm hành không theo quy định Điều 55 pháp lệnh xử lý vi phạm hành quy định khoản Điều 22 nghị định số 128/2008/NĐ-CP Điều 55 pháp luật quy định: “Khi phát vi phạm hành thuộc lĩnh vực quản lý mình, người có thẩm quyền thi hành công vụ phải kịp thời lập biên bản, trừ trường hợp xử phạt theo thủ tục đơn giản Trong trường hợp vi phạm hành không thuộc thẩm quyền xử phạt người lập biên biên phải chuyển đến người có thẩm quyền xử phạt để tiến hành xử phạt.”Đồng thời biên số 23 lại chữ ký người có thẩm quyền xử phạt, điều vi phạm nghiêm trọng trình tự thủ tục xử phạt vi phạm hành Biên số 26 ngày 15/12/2011 : biên biên không hợp pháp lẽ biên thiếu chữ ký người có thẩm quyền xử phạt Đồng thời biên lập vào ngày 15/12/2011, thời điểm quán karaoke chị Hoa không hoạt động, sở để công an Phường Tam Quan lập biên bản? Rõ ràng biên lập sau thời điểm quán karaoke chị Hoa tạm ngưng hoạt động, quan có thẩm quyền không kiểm tra hành lại lập biên xử phạt vi phạm hành hoàn toàn trái với quy định trình xử phạt hành Như vậy, ông chủ tịch UBND thị xã Phú Lương định xử phạt hành dựa biên vi phạm hành không hợp pháp Về hành vi vi phạm: Tôi cho việc xử phạt bà Hoa hành vi “sử dụng tiếp viên làm việc nhà hàng Karaoke nà hợp đồng lao động theo quy định điểm c khoản Điều 19 Nghị định số 75/2010/NĐ-CP” sở lẻ: Tại thời điểm vi phạm sở karaoke Hướng Dương có sử dụng 03 nhân viên gồm: Nguyễn Thị Kim Dung, Lê Thị Anh Thư, Phan Thị Ngọc Diệp Trong số có Dung người làm theo hợp đồng lao động có hợp đồng lao động văn theo quy định pháp luật lao động, số người vào làm trình thử việc Mà pháp luật lao động quy định bắt buộc phải ký kết hợp đồng thử việc văn bản, đồng thời theo quy định điểm b tiểu mục 1, phần Thông tư số 21/2003/TT-BLĐTBXH hướng dẫn số quy định nghị định số 44/2003 hợp đồng lao động cho phép trường hợp ký kết hợp đồng lao động lao động tháng xác lập hợp hợp đồng lao đồng lao động miệng Điều luật quy định cụ thể sau: “ b) Hợp đồng lao động có thời hạn 03 tháng hợp đồng lao động để giúp việc gia đình hai bên giao kết hợp đồng lao động miệng, phải bảo đảm nội dung theo qui định khoản Điều 29 Bộ Luật Lao động” Như vậy, đối chiếu với quy định nêu bà Hoa không vi phạm việc sử dụng lao động việc ký kết hợp đồng lao động theo pháp luật lao động Về việc áp dụng mức xử phạt Quyết định số 02 xử phạt bà Hoa với mức phạt 5.000.000 đồng với hành vi vi phạm quy định điểm d khoản Điều 22 Nghị định số 75/2010/NĐ-CP mức cao khung phạt, nhiên định lại không nêu tình tiết tăng nặng bà Hoa, điều vi phạm nguyên tắc xử phạt quy định khoản Điều 57 Pháp lệnh, cụ thể: “2 Khi phạt tiền, mức tiền phạt cụ thể hành vi vi phạm hành mức trung bình khung tiền phạt quy định hành vi đó; có tình tiết giảm nhẹ mức tiền phạt giảm xuống, không giảm mức tối thiểu khung tiền phạt; có tình tiết tăng nặng mức tiền phạt tăng lên không vượt mức tối đa khung tiền phạt.” tình tiết tăng nặng, giảm nhẹ phải thể rõ định Về thẩm quyền xử phạt Quyết định số 02 ông Nguyễn Minh Huyền, phó chủ tịch UBND thị xã Phú Lương ký ban hành dựa ủy quyền ông chủ tịch thông qua Thông báo số 14/TBB-UB ngày 05 tháng năm 2011, theo ông phó chủ tịch dựa vào thông báo để định xử phạt số 02 hoàn toàn không với quy định pháp luât: Nội dung thông báo ủy quyền lại không quy định thời hạn ủy quyền, điều vi phạm quy định khoản Điều 16 Nghị định 128/2008/NĐ-CP Khoản Điều 16 quy định : “1 Việc ủy quyền xử lý vi phạm hành chức danh quy định Điều 41 Điều 45 Pháp lệnh thực cấp phó Việc ủy quyền phải thực văn Việc ủy quyền xử lý vi phạm hành phải xác định rõ phạm vi, nội dung, thời hạn ủy quyền.” Đồng thời việc ủy quyền phải lập văn ủy quyền ông chủ tịch ký, ủy quyền thông báo chánh văn phòng ký ban hành Về nguyên tắc xử phạt: Việc ông phó chủ tịch ban hành định xử phạt số 02 vi phạm nguyên tắc : “ hành vi vi phạm hành bị xử phạt lần” quy định Điều pháp lệnh xử phạt vi phạm hành quy định chi tiết Điều Nghị định 128/2008/NĐ-CP lẽ: Vào ngày 24 tháng 11 năm 2011 công an phường Quan Hoa tiến hành lập biên số 14 hành vi vi phạm bà Hoa : “hoạt động theo quy định” ngày 16 tháng 12 năm 2011 ông Trưởng công an thị xã Phú Lương trung tá Phạm Văn Đông định số 12/QĐ-XPHC xử phạt bà Hoa số tiền 5.000.000 đồng, với tình tiết tăng nặng “tài phạm lần hai”, rõ ràng định số 12 ông trưởng công an thị xã xử phạt hành vi vi phạm bà Hoa vào ngày 12/12/2011, mà ông phó chủ tịch UBND thị xã Phú Lương lại tiếp tục định số 02/QĐ-XPHC để tiếp tục xử phạt hành vi vi phạm bà Hoa Trong Điều Nghị định số 128/2008/NĐ-CP quy định : “Một hành vi vi phạm người có thẩm quyền xử phạt định xử phạt lập biên để xử phạt không lập biên bản, định xử phạt lần thứ hai hành vi Trong trường hợp hành vi vi phạm tiếp tục thực bị người có thẩm quyền xử phạt lệnh đình bị áp dụng tình tiết tăng nặng quy định khoản Điều Pháp lệnh” Từ phân tích nêu trên, kính đề nghị Hội đồng xét xử vào: Điều 3, Điều 55, 56, 57 pháp lệnh xử phạt vi phạm hành năm 2002 ( sửa đổi bổ sung năm 2007, 2008), Điều 3, Điều 16, Điều 22 Nghị định 128/2008/NĐ-CP, điểm b, tiểu mục 1, phần I, thông tư số 21/2003/TT-BLĐTBXH, chấp nhận yêu cầu bà Nguyễn Thị Kiều Hoa: Hủy định số 02/QĐ-XPHC ngày 11/01/2012 chủ tịch UBND thị xã Phú Lương Yêu cầu trả lại cho bà Hoa đầu máy CAVS tịch thu Tôi xin chân thành cảm ơn lắng nghe Hội đồng xét xử người dự khán phiên Tòa ngày hôm ... VỤ ÁN: Khởi kiện định xử phạt hành bà Nguyễn Thị Kiều Hoa chủ tịch UBND thị xã Phú Lương Người khởi kiện: bà Nguyễn Thị Kiều Hoa, sinh năm: 1962 Địa chỉ: 590B, khu phố 7, phường Quan Hoa, thị xã. .. PHÁP KHOA ĐÀO TẠO LUẬT SƯ - - MÔN: KỸ NĂNG TƯ VẤN HÀNH CHÍNH HỒ SƠ HÀNH CHÍNH SỐ 05 Họ tên : Sinh ngày : Số báo danh : Lớp : Khóa : Hồ sơ hành 05 BÀI THU HOẠCH DIỄN ÁN HỒ SƠ HÀNH CHÍNH... chấp nhận yêu cầu bà Nguyễn Thị Kiều Hoa: Hủy định số 02/QĐ-XPHC ngày 11/01/2012 chủ tịch UBND thị xã Phú Lương Yêu cầu trả lại cho bà Hoa đầu máy CAVS tịch thu Tôi xin chân thành cảm ơn lắng