Đề kiểm tra môn tư vấn học VIỆN tư PHÁP

Ộ TƯ PHÁP HỌC VIỆN TƯ PHÁP ĐỀ KIỂM TRA HỌC TRÌNH Phần: Kỹ tư vấn chung - Kỹ tư vấn doanh nghiệp Thời gian làm bài: 20 phút Công ty cổ phần Thiên Hương ("Thiên Hương") thành lập năm 2006 với 03 cổ đông sáng lập X, Y, Z với vốn điều lệ đăng ký 50 tỷ đồng Mỗi cổ phần có mệnh giá 10,000 đồng Năm 2011, X, Y, Z thỏa thuận với K – cá nhân Việt Nam, theo bên thống Thiên Hương phát hành thêm cổ phần để tăng vốn điều lệ từ 50 tỷ đồng lên 70 tỷ đồng Toàn cổ phần phát hành thêm bán cho K với giá 10,000 đồng/cổ phần Sau đó, Thiên Hương đăng ký tăng vốn điều lệ nhận giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (“GCNĐKKD”) với vốn điều lệ 70 tỷ đồng Đồng thời, Thiên Hương cấp Sổ chứng nhận cổ đông ghi nhận K nắm giữ 2,000,000 cổ phần Tuy nhiên, đầu năm 2012, K phát X, Y, Z đóng góp tổng cộng 10 tỷ đồng vốn điều lệ đăng ký Câu hỏi: Anh (chị) tư vấn biện pháp để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp K trường hợp -BÀI GIẢI Trước có NĐ 102/2010/NĐ-CP: - Khi ĐKKD, VĐL ghi GCNĐKKD tương đương với tổng số CP quyền chào bán cty bao gồm: + Giá trị CP Cổ đông sáng lập (CĐSL) đăng ký mua (phải chiếm tối thiểu 20% tổng số CP quyền chào bán) Số CP đăng ký mua phải toán vòng 90 ngày kể từ ngày cty cấp GCNĐKKD + Giá trị CP quyền chào bán lại CĐSL không đăng ký mua chào bán bán hết thời hạn 03 năm, kể từ ngày cty cấp GCNĐKKD - Sau 03 năm, không bán hết số CP lại nói cty phải tiến hành thủ tục giảm VĐL với SKHĐT Sau có NĐ 102/2010/NĐ-CP: lại có quy định khác - Vốn điều lệ công ty cổ phần tổng giá trị mệnh giá số cổ phần phát hành Số cổ phần phát hành số cổ phần mà cổ đông toán đủ cho công ty Tại thời điểm đăng ký kinh doanh thành lập doanh nghiệp, vốn điều lệ công ty cổ phần tổng giá trị mệnh giá cổ phần cổ đông sáng lập cổ đông phổ thông khác đăng ký mua ghi Điều lệ công ty; số cổ phần phải toán đủ thời hạn 90 ngày, kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.(Khoản Điều NĐ 102) Thêm nữa, Khoản Điều 40 NĐ 43/2010/NĐ-CP khẳng định thêm là: "Vốn điều lệ công ty cổ phần không bao gồm giá trị số cổ phần quyền chào bán" Như vậy, VĐL ghi GCNĐKDN nhỏ theo cách ghi trước đây, tức ghi giá trị CP mà CĐSL (và cổ đông phổ thông khác) đăng ký mua toán 90 ngày, kể từ ngày cty cấp GCNĐKDN - Số cổ phần quyền phát hành công ty cổ phần số cổ phần mà Đại hội đồng cổ đông định phát hành để huy động thêm vốn Số cổ phần quyền phát hành công ty cổ phần thời điểm đăng ký kinh doanh tổng số cổ phần cổ đông sáng lập cổ đông phổ thông khác đăng ký mua thời điểm đăng ký kinh doanh số cổ phần phát hành thêm thời hạn 03 năm, kể từ cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp ghi Điều lệ công ty.(Khoản Điều NĐ 102) Ở lại xuất cụm từ mà LDN không nói đến: "Số cổ phần quyền phát hành công ty cổ phần thời điểm đăng ký kinh doanh" - Vốn dùng để trả nợ Tính trả nợ vốn luật quy định để bảo vệ người có tiền cho vay Công ty phải có vốn để trả nợ vay Điều 93 Luật Doanh nghiệp có dự liệu việc này, không nói rõ luật nơi khác không chia lãi làm giảm vốn điều lệ Cũng yêu cầu trả nợ, luật buộc công ty phải tuyên bố số vốn thành lập cho người biết Đòi tuyên bố không đòi ghi vào sổ kế toán; tuyên bố quy trách nhiệm được; ghi sổ sách kế toán chuyện nội công ty, người biết Các chủ nợ - lý thuyết - trông vào số vốn công ty vay nhiều hay Vì công ty tự có YCTY, nên bị buộc phải tuyên bố số vốn, khai YCTY Vốn công ty khai báo nên luật ta gọi vốn điều lệ -Chính phủ tiếp tục ban hành Nghị định 43/2010/NĐ-CP đăng ký doanh nghiệp, có quy định quan trọng vốn điều lệ công ty cổ phần - khoản điều 40 Theo khoản này, công ty cổ phần không tính vào vốn điều lệ giá trị số cổ phần quyền chào bán Nghĩa vốn điều lệ bao gồm số cổ phần cổ đông toán đủ cho công ty, không bao gồm số vốn chưa góp góp (tương ứng với số cổ phần quyền chào bán) Điều tiếp tục khẳng định khoản 4, điều 5, Nghị định 102/2010/NĐ-CP ngày 1-102010 Các quy định trái với Luật Doanh nghiệp -http://www.thesaigontimes.vn/home/doanhnghiep/phapluat/46424/ Đối với công ty cổ phần: Điều 80 Nghĩa vụ cổ đông phổ thông Thanh toán đủ số cổ phần cam kết mua thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào công ty Điều 84 Cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập Các cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán phải toán đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trường hợp có cổ đông sáng lập không toán đủ số cổ phần đăng ký mua số cổ phần chưa góp đủ cổ đông sáng lập xử lý theo cách sau đây: a) Các cổ đông sáng lập lại góp đủ số cổ phần theo tỷ lệ sở hữu cổ phần họ công ty; b) Một số cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó; c) Huy động người khác cổ đông sáng lập nhận góp đủ số cổ phần đó; người nhận góp vốn đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập công ty Trong trường hợp này, cổ đông sáng lập chưa góp cổ phần theo đăng ký đương nhiên không cổ đông công ty Khi số cổ phần đăng ký góp cổ đông sáng lập chưa góp đủ cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi giá trị số cổ phần chưa góp đủ Như vậy, công ty cổ phần, có cổ đông không góp đủ số vốn cam kết thời hạn cam kết số cổ tức lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào công ty Nếu không góp đủ số vốn cam kết hết thời hạn số vốn chưa góp xử lý theo cách nêu khoản Điều 84 Luật Doanh nghiệp nêu Trong trường hợp số vốn cổ đông cam kết góp, hết thời hạn xử lý theo cách chưa đủ thành viên chưa góp đủ vốn theo cam kết phải chịu trách nhiệm tương đương với số vốn chưa góp khoản nợ nghĩa vụ tài khác công ty phát sinh trước đăng ký thay đổi thành viên http://moj.gov.vn/hoidappl/Lists/DanhSachCauHoi/View_detail.aspx? ItemID=23376 -Theo Khoản Điều Luật Doanh nghiệp, vốn điều lệ định nghĩa “số vốn thành viên, cổ đông góp cam kết góp thời hạn định ghi vào Điều lệ công ty” Như vậy, luật không yêu cầu thành viên cổ đông phải có “tiền tươi” để góp vốn công ty thành lập mà cho góp vốn thành nhiều đợt Đối với công ty cổ phần, luật buộc cổ đông sáng lập phải mua 20% tổng số cổ phần quyền chào bán Tinh thần quy định cổ đông sáng lập cần số vốn nhỏ ( 20% vốn điều lệ) công ty có đủ tiền để hoạt động nhờ bán cổ phần cho cổ đông bên Đây quy định tạo lợi huy động vốn cho công ty cổ phần Theo hướng ấy, vốn điều lệ thời điểm thành lập phải hiểu bao gồm giá trị số cổ phần quyền chào bán Trong ví dụ trên, thời điểm thành lập, vốn điều lệ công ty tỷ đồng – giá trị tổng số cổ phần quyền chào bán  ...1 Trước có NĐ 102/2010/NĐ-CP: - Khi ĐKKD, VĐL ghi GCNĐKKD tư ng đương với tổng số CP quyền chào bán cty bao gồm: + Giá trị CP Cổ đông sáng lập (CĐSL) đăng... vốn điều lệ bao gồm số cổ phần cổ đông toán đủ cho công ty, không bao gồm số vốn chưa góp góp (tư ng ứng với số cổ phần quyền chào bán) Điều tiếp tục khẳng định khoản 4, điều 5, Nghị định 102/2010/NĐ-CP... vậy, công ty cổ phần, có cổ đông không góp đủ số vốn cam kết thời hạn cam kết số cổ tức lợi nhuận tư ng ứng với phần vốn góp chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn