ĐỀ THI TƯ VẤN HỢP ĐỒNG CÓ ĐÁP ÁN TỪ 110

MÔN: TƯ VẤN PHÁP LUẬT HỢP ĐỒNG ĐỀ 01/240 - ĐỀ 10/240 ĐỀ 01/240 : HỌC VIỆN TƯ PHÁP Đề thi môn: Kỹ tư vấn pháp luật &Hợp đồng LS.TVPL/HPTN-01/240 Tháng 5/năm X-1, ông Nguyễn Ngọc Tùng (thường trú phường thị xã Tuy Hoà, tỉnh Phú Yên) làm thủ tục xin phép thành lập doanh nghiệp tư nhân, có tên gọi Doanh nghiệp tư nhân xây dựng Minh Ngọc (Gọi tắt DNTN Minh Ngọc) Theo Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, DNTN Minh Ngọc chuyên sản xuất vật liệu thi công công trình xây dựng dân dụng, có trụ sở giao dịch đường Trần Hưng Đạo, thị xã Tuy Hoà Từ năm X đến đầu năm X, doanh nghiệp Minh Ngọc hoạt động sản xuất kinh doanh bình thường, nhận thầu thi công nhiều công trình xây dựng nhà khu vực thị xã Tuy Hoà Đầu tháng 7/năm X, có mối quan hệ quen biết với số khách hàng nên ông Tùng nhận hai đề nghị ký kết hợp đồng sau: Một là, đề nghị Công ty xây dựng công trình ngầm Sông Đà (thuộc Tổng Công ty xây dựng Sông Đà), đại diện ông Vũ Văn Tính - phó giám đốc Công ty; nội dung công việc thi công phần đường kết hợp quản lý kênh 7A thuộc dự án khôi phục phát triển hệ thống thuỷ nông phục vụ công trình thuỷ điện Ialy; với giá trị 93% đơn giá trúng thầu Công ty Bộ NN&PTNT phê duyệt, ước tính 1,1 tỷ đồng, toán 20% thực 20% khối lượng thiết kế, lại toán sau chủ đầu tư toán cho Công ty Hai là, đề nghị Chi nhánh Công ty xây dựng Sông Đà Quảng Ngãi (thuộc Tổng Công ty xây dựng Sông Đà), đại diện ông Ngô Quang Dương - Giám đốc Chi nhánh, nội dung công việc ký hợp đồng giao nhận thầu thi công đào đất đá vận chuyển san ủi đất bãi thải hạng mục công trình đập tràn cố thuộc dự án công trình Thuỷ điện Sông Hinh, khối lượng tạm tính 200.000 m 2, tổng giá trị tạm tính 1,3 tỷ đồng, toán theo phương thức 40.000 m2 thực toán 75% giá trị, số lại toán sau nghiệm thu công trình Ông Tùng có ý định chấp nhận hai đề nghị để ký hợp đồng băn khoăn chưa biết DNTN Minh Ngọc có đủ điều kiện mặt pháp lý để ký kết thực hợp đồng nêu hay không Vì vậy, ông Tùng đến văn phòng luật sư anh (chị) đề nghị giúp đỡ Câu hỏi (1 điểm): Anh (chị) phân tích với ông Tùng điều kiện tư cách chủ thể ký kết thực hợp đồng nêu nào? Dựa sở pháp lý cụ thể nào? Câu hỏi (1,5 điểm): Anh (chị) hướng dẫn cho ông Tùng chuẩn bị nội dung đàm phán để ký kết hợp đồng với hai đối tác kể ? Tình tiết bổ sung Ngày 30/8/X, Công ty xây dựng công trình ngầm Sông Đà (Bên giao thầu) ký kết hợp đồng số 13/HĐ HĐKT với ông Tùng - Giám đốc DNTN Minh Ngọc (Bên nhận thầu) để thi công phần đường kết hợp quản lý kênh 7A thuộc dự án khôi phục phát triển hệ thống thuỷ nông phục vụ công trình thuỷ điện Ialy thỏa thuận Trong hợp đồng ghi rõ nội dung bồi thường thiệt hại sau: Bên nhận thầu có trách nhiệm thi công hoàn thành công trình tiến độ, để chậm tiến độ lý phải bồi thường cho bên giao thầu 1% giá trị hợp đồng/01 ngày; tổng giá trị bồi thường không vượt 10% giá trị hợp đồng Câu hỏi (1 điểm): Anh (chị) có nhận xét điều khoản bồi thường thiệt hại hợp đồng số 13 HĐ/HĐKT ngày 30/8/X? Tình tiết bổ sung Ngày 28/9/X, Chi nhánh Công ty xây dựng Sông Đà Quảng Ngãi (bên giao thầu) ký hợp đồng số 03/HĐKT với ông Tùng - Chủ DNTN Minh Ngọc (bên nhận thầu) theo bên nhận thầu nhận thi công đào đất đá vận chuyển san ủi đất bãi thải hạng mục công trình đập tràn cố thuộc dự án công trình Thuỷ điện Sông Hinh Trong hợp đồng có ghi 01 điều khoản chung sau: “Trong trình thực hợp đồng có vấn đề vướng mắc liên quan đến hợp đồng, hai bên kịp thời thông báo cho giải tinh thần hợp tác Trường hợp không thống đề nghị Giám đốc Công ty xây dựng Sông Đà Toà kinh tế TAND tỉnh Quảng Ngãi giải Hợp đồng lập thành 08 bản, bên giữ 03 bản, 01 gửi Giám đốc công ty xây dựng Sông Đà 6, 01 gửi Toà kinh tế TAND tỉnh Quảng Ngãi" Câu hỏi (2 điểm): Anh (chị) có nhận xét điều khoản Hợp đồng số 03/HĐKT ngày 28/9/X? Nếu phải sửa đổi, anh (chị) sửa đổi nào? Tình tiết bổ sung Do ký kết nhiều hợp đồng nêu DNTN Minh Ngọc gặp khó khăn tài Ngày 5/10/X, ông Tùng gặp luật sư trình bày việc ông cần vay vốn Ngân hàng công thương Việt Nam chi nhánh Phú Yên, số tiền 600.000.000 đồng để phục vụ cho việc thực hợp đồng ký với chi nhánh Công ty xây dựng Sông Đà, thời hạn đến cuối tháng 3/X+1 Theo yêu cầu Ngân hàng, ông Tùng phải có đơn đề nghị vay vốn ghi rõ hiệu kinh doanh số vốn vay đầu tư, phương án trả nợ tổng số tài sản chấp để bảo đảm nghĩ vụ toán Ông Tùng cho biết số tài sản dự định chấp cho ngân hàng bao gồm: 01 nhà 04 tầng phố Trần Hưng Đạo - thị xã Tuy Hoà, 02 xe tải 03 thiết bị giới khác Số tài sản chưa định giá xác Câu hỏi (1 điểm): Anh (chị) giúp ông Tùng soạn thảo đơn đề nghị vay vốn ngân hàng đáp ứng yêu cầu nêu Chi nhánh Ngân hàng công thương Phú Yên Câu hỏi (1,5 điểm): Anh (chị) tư vấn cho ông Tùng vấn đề liên quan đến thủ tục vay vốn chấp tài sản Ngân hàng? Nêu rõ pháp lý cần thiết Tình tiết bổ sung Cuối tháng 1/X+1, sau thực phần hai hợp đồng ký kết với Công ty xây dựng công trình ngầm Sông Đà Chi nhánh Công ty xây dựng Sông Đà 6, ông Tùng lại đến văn phòng luật sư anh (chị) trình bày tranh chấp hợp đồng vay tài sản sau: Để có tiền thực hợp đồng với công ty xây dựng công trình ngầm sông Đà ngày 30/8/X, bà Trần Minh Thanh vợ ông Tùng có vay bà Nguyễn Thị Băng 350.000.000 đồng 50 vàng 24k Do quan hệ thân quen nên bà Băng bà Thanh ghi “Giấy nhận nợ" ngày 23/9/X có nội dung bà Thanh mượn bà Băng 350 triệu đồng 50 vàng 24k, hạn trả vòng 02 tháng Ngoài "Giấy nhận nợ” hai bên giấy tờ khác, người làm chứng, có thoả thuận miệng với hạn 03 tháng mà bà Thanh không trả đủ nợ phải tính thêm lãi 4%/tháng Đến thời điểm đầu tháng 1/X+1, bà Băng đòi nợ riết công trình chưa xong nên ông Tùng - bà Thanh không trả nợ Bà Băng nộp đơn khởi kiện án nhân dân thị xã Tuy Hoà với yêu cầu ông Tùng - bà Thanh phải trả số tiền vay gốc 350 triệu 50 vàng 24k số tiền lãi tính từ sau ngày 23/11/X 6% tổng số tiền, vàng (tính cho 1,5 tháng) Bà Thanh không đồng ý theo giấy nợ ngày 23/9/X bà Băng cho "mượn" không cho "vay" nên không tính lãi suất vay Ông Tùng cung cấp thêm thông tin bà Băng xuất trình cho Toà án “giấy nhận nợ" mà bà Băng vay tiền người khác ghi mượn tiền phải trả lãi vay theo thoả thuận miệng Câu hỏi (2 điểm): Anh (chị) có ý kiến tư vấn với ông Tùng yêu cầu khởi kiện bà Băng? a Nội dung : Tranh chấp hợp đồng vay tiền b Tóm tắt : Ông Tùng – Chủ DNTN Minh Ngọc – Ngành nghề kinh doanh : sản xuất vật liệu thi công công trình xây dựng dân dụng DNTN dự định ký hợp đồng với Cty (Cty XD công trình ngầm Sông Đà Chi nhánh Cty XD Sông Đà Đối với Cty XD công trình ngầm Sông Đà đề nghị : công việc thi công phần đường kết hợp quản lý kênh 7A thuộc dự án khôi phục phát triển hệ thống thủy nông phục vụ công trình thủy Italy Đối với Chi nhánh Cty XD Sông Đà đề nghị : ký hợp đồng giao nhận thầu thi công đào đất đ1 vận chuyển san ủi đất bãi thải hạng mục công trình đập tràn cố thuộc dự án công trình thủy điện Sông Hinh Oâng Tùng có ý định cấhp nhận đề nghị để ký hợp đồng băn khoăn… Câu 1: Anh (chị) phân tích với Ông Tùng điều kiện tư cách chủ thể ký kết thực hợp đồng nêu nào? Dựa sở pháp lý cụ thể nào? • Điều kiện tư cách chủ thể ký kết : - Các bên có đủ chức ký kết hợp đồng : ngành nghề kinh doanh theo quy định điều LDN 2005 Quyết định 10/2007 : - Thẩm quyền người ký kết hợp đồng bên phải thực theo điều 18, 19, 20 điều 141 BLDS 2005 - Hình thức hợp đồng phải phù hợp theo quy định điều 401 BLDS 2005 • Năng lực thực hợp đồng : kiểm tra khả tài chính, uy tín, kinh nghiệm bên ký kết hợp đồng (Lưu ý: Ký hợp đồng trước bổ sung ngành nghề sau, thời gian bổ sung trước có tranh chấp xảy ra) Câu : Anh (chị) hướng dẫn cho Ông Tùng chuẩn bị nội dung đàm phán để ký kết hợp đồng với hai đối tác trên? • Những nội dung Ông Tùng cần chuẩn bị : - Hồ sơ pháp lý Cty : giấy chứng nhận ĐKKD, … - Năng lực thực hợp đồng : kinh nghiệm (hợp đồng Cty thực chưa?), khả tài (vốn Cty …) • Các đề xuất điều khoản chủ yếu hợp đồng : - Khối lượng công việc ký hợp đồng Cách tính khối lượng công việc Phương thức nghiệm thu Thanh tốn tiến độ tốn Phạt VP hợp đồng chậm thanh tốn Bồi thường thiệt hại Bất khả kháng Bổ sung : Ngày 30/08/X Cty XD công trình ngầm Sông Đà (Bên giao thầu) ký hợp đồng số 13/HĐ – HĐKT với Ông Tùng – DNTN Minh Ngọc (Bên nhận thầu) để thi công công việc thỏa thuận Trong hợp đồng ghi rõ nội dung BTTH “ Bên nhận thầu có trách nhiệm thi công hồn thành công trình tiến độ, để chậm tiến độ lý phải bồi thường cho bên giao thầu 1% giá trị hợp đồng/01 ngày; tổng giá trị bồi thường không vượt 10% giá trị hợp đồng Câu : Anh (chị) có nhận xét điều khoản bồi thường thiệt hại hợp đồng số 13 – HĐ/HĐKT ngày 30/08/X? Điều khoản hai bên thỏa thuận điều khoản BTTH Tuy nhiên, thực chất điều khoản khoản VP Điều khoản ko hợp pháp theo quy định điều 301 LTM 2005 phạt VP Bổ sung : Ngày 28/09/X, Chi nhánh Cty XD Sông Đà (Bên giao thầu) ký hợp đồng số 03/HĐKT với Ông Tùng – Chủ DNTN Minh Ngọc (Bên nhận thầu) thỏa thuận ban đầu Trong hợp đồng có ghi điều khoản chung “ trình thực …” Câu : Anh (chị) có nhận xét điều khoản hợp đồng số 03/HĐKT ngày 28/09/X? Nếu phải sửa đổi, anh (chị) sửa đổi nào? • Đây điều khoản quan giải tranh chấp Tuy nhiên, thỏa thuận này, Cty XD Sông Đà ko có chức giải tranh chấp Vì vậy, giao kết sai, cần sửa chữa lại cho phù hợp Mặt khác, hợp đồng ko cần gửi cho Tòa án • Điều khoản cần sửa lại : (có bài) Bổ sung : Do ký kết nhiều hợp đồng nên DNTN khó khăn tài chính, Ông Tùng muốn vay vốn Ngân hàng, tài sản chấp gồm: nhà, xe tải, thiết bị giới Số tài sản chưa định giá xác Ngân hàng yêu cầu phải có đơn đề nghị vay vốn ghi rõ hiệu kinh doanh số vốn vay đầu tư, phương án trả nợ tổng số tài sản chấp để đảm bảo nghĩa vụ tốn Câu : Anh (chị) giúp Ông Tùng soạn thảo đơn đề nghị vay vốn Ngân hàng đáp ứng yêu cầu nêu Chi nhánh NH công thong Phú Yên? CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập – Tự – Hạnh phúc ĐƠN ĐỀ NGHỊ VAY VỐN Kính gửi : Chi nhánh Ngân hàng công thương Phú Yên DNTN Minh Ngọc – Đại diện : Giám đốc - Ông Nguyễn Ngọc Tùng Giấy chứng nhận ĐKKD số : 410 202 330 Do Sở kế hoạch đầu tư TP HCM Cấp ngày : / / Mã số thuế : 0302222333 Nội dung : gồm điều khoản sau : Yêu cầu vay vốn Mục đích vay Thời hạn vay Phương án trả nợ Hiệu kinh doanh Tài sản chấp nghĩa vụ trả nợ Cam kết (theo mẫu) Câu : Anh (chị) tư vấn cho Ông Tùng vấn đề liên quan đến thủ tục vay vốn chấp tài sản Ngân hàng? Nêu rõ pháp lý cần thiết? • Oâng Tùng phải tiến hành thủ tục định giá tài sản theo quy định điều 30 LDN 2005 • Tiến hành thủ tục đăng ký giao dịch bảo đảm quy định Nghị định 08/2000 Nghị định 163/2006/NĐ – CP giao dịch bảo đảm Bổ sung : Cuối tháng 1/X+1, sau thực ½ hợp đồng ký kết với Cty XD công trình ngầm Sông Đà Chi nhánh Cty XD Sông Đà 6, xảy vụ tranh chấp : để có tiền thực hợp đồng với Cty XD công trình ngầm Sông Đà, bà Thanh vợ Oâng Tùng vay bà Băng 350.000.000 đồng 50 vàng 24K giấy nhận nợ, ngồi ko có giấy tờ khác, ko có người làm chứng, có thỏa thuận miệng hạn 03 tháng mà bà ko trả nợ phải tính thêm lãi 4%/tháng Đến hạn bà Thanh ko trả nợ Bà Băng nộp đơn khởi kiện TAND thị xã Tuy Hòa với yêu cầu : Oâng Tùng – bà Thanh phải trả tiền gốc vay 350.000.000 đồng 50 vàng 24K số tiền lãi tính từ sau ngày 23/11/X 6% tổng số tiền, vàng (tính cho 1,5 tháng) Bà Thanh ko đồng ý theo giấy nhận nợ ngày 23/09/X bà Băng cho “mượn” ko cho vay nên ko tính lãi suất vay Câu : Anh (chị) có ý kiến tư vấn với Oâng Tùng yêu cầu khởi kiện bà Băng? • Yêu cầu bà Băng chấp nhận : 350T + 50 vàng 24K lãi suất trả nợ hạn • Lãi suất đương nhiên (01/01/2006) sau 0.6785%/tháng lãi suất (trừ tháng đầu, tháng thứ tính) ĐỀ 02/240 : HỌC VIỆN TƯ PHÁP Đề thi môn: Kỹ tư vấn pháp luật &Hợp đồng LS.TVPL/HPTN-02/240 Công ty TNHH Nam Hải theo Giấy phép thành lập số 15/GPTL UBND thành phố Hà Nội ngày 17/2/X3 Ngành nghề kinh doanh công ty là: Đại lý mua, đại lý bán, ký gửi hàng hoá; cửa hàng dịch vụ thương nghiệp; sản xuất sản phẩm khí (phụ tùng xe máy); lắp ráp sản phẩm điện tử, điện lạnh; lắp ráp mua bán mô-tô, xe máy Công ty đặt trụ sở 82 Lý Thường Kiệt, Hà Nội Đầu năm X, công ty Nam Hải có nhu cầu mua số lượng lớn phụ tùng xe gắn máy Dream II dạng IKD để lắp ráp tiêu thụ Việt Nam Công ty Nam Hải ký hợp đồng nguyên tắc để mua số hàng với công ty Vinahandcoop Công ty Vinahandcoop yêu cầu phải toán tiền hàng giao nhận hàng Tuy điều kiện khác hợp đồng hấp dẫn công ty Nam Hải khả tài để toán tiền hàng Công ty Nam Hải có bạn hàng quen biết công ty XNK thuỷ sản HN (một doanh nghiệp nhà nước có ngành nghề kinh doanh là: Công nghiệp khai thác cá thuỷ hải sản khác; công nghiệp chế biến cá thuỷ hải sản khác; cung ứng vật tư cho ngành thuỷ sản; thu mua thuỷ hải sản Địa trụ sở Công ty đặt Hà Nội) Công ty XNK thuỷ sản HN có nhiều vốn nhàn rỗi muốn tìm hội kinh doanh Trong buổi làm việc, giám đốc công ty trí phối hợp với phương án hợp tác để thực thương vụ nói Các bên dự kiến ba phương án hợp tác sau: 1/ Công ty XNK thuỷ sản HN đứng danh nghĩa ký hợp đồng mua phụ tùng xe gắn máy Dream II công ty Vinahandcoop, sau bán lại lô hàng cho Công ty Nam Hải; 2/ Công ty Nam Hải ký hợp đồng vay tiền công ty XNK thuỷ sản HN với số tiền vay toán tiền hàng cho công ty Vinahandcoop 3/ Công ty Nam Hải Công ty XNK thuỷ sản HN ký hợp đồng liên kết kinh tế, theo bên góp vốn theo tỷ lệ thoả thuận để kinh doanh lô hàng Do hiểu biết pháp luật, bên đến Văn phòng luật sư yêu cầu tư vấn Câu hỏi (2 điểm): Hãy phân tích ưu điểm nhược điểm phương án nói từ tư vấn cho bên lựa chọn phương án phù hợp Tình tiết bổ sung Sau tư vấn, Công ty TNHH Nam Hải ký hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS - XNKTS với Công ty XNK thuỷ sản HN Hợp đồng có nội dung đáng ý sau: (i) Hai bên thoả thuận liên kết kinh doanh lô phụ tùng xe gắn máy Dream II C100 M dạng IKD sản xuất Thái Lan với số lượng 800 bộ; đơn giá 2.000 USD/1 (ii) Công ty TNHH Nam Hải có quyền nghĩa vụ: Góp 50% vốn để kinh doanh lô hàng tiền Việt Nam theo giá đô-la Mỹ bán Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam thời điểm góp vốn; tổ chức ký hợp đồng mua lô xe máy nhập nhà nhập công ty Vinahandcoop; tổ chức tiếp nhận, vận chuyển, lắp ráp tiêu thụ lô hàng đảm bảo việc thu hồi vốn kịp thời có lợi nhuận; thực chế độ lưu hành hoá đơn, nộp thuế quy định pháp luật hành; hưởng 50% lợi nhuận thu (iii)Công ty XNK thuỷ sản HN có quyền nghĩa vụ sau: Góp 50% vốn để kinh doanh lô hàng tiền Việt Nam theo giá đô-la Mỹ bán Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam thời điểm góp vốn; cử cán theo dõi việc thực hợp đồng hợp tác kinh doanh; hưởng 50 % lợi nhuận thu từ việc thực hợp đồng (iv) Trong trường hợp vòng 60 ngày, kể từ ngày công ty XNK thuỷ sản HN góp đủ vốn, công ty TNHH Nam Hải phải toán đầy đủ cho công ty XNK thuỷ sản HN toàn số tiền góp vốn khoản lợi nhuận tối thiểu 4% tổng giá trị phần vốn góp Nếu sau 60 ngày mà công ty TNHH Nam Hải chưa toán hết phải chịu lãi suất chậm trả 2%/tháng, không 20 ngày Nếu sau 80 ngày mà công ty TNHH Nam Hải chưa toán hết phải chịu lãi suất chậm trả 4%/tháng Câu hỏi (1 điểm): Hợp đồng hợp tác kinh doanh số 02/BS - XNKTS nói chịu điều chỉnh văn pháp luật nào? Tại sao? Câu hỏi (1 điểm): Công ty XNK thuỷ sản HN có quyền góp vốn kinh doanh xe gắn máy với Công ty TNHH Nam Hải hay không? Việc góp vốn có cần xin phép Bộ Thuỷ sản hay không? Câu hỏi (1,5 điểm): Có điều khoản hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS - XNKTS trái pháp luật hay thiếu chặt chẽ để gây rủi ro cho công ty XNK thuỷ sản HN hay không? Câu hỏi (1,5 điểm): Việc công ty XNK thuỷ sản HN đăng ký kinh doanh xe gắn máy có làm hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS - XNKTS bị vô hiệu toàn hay không? Tại sao? Tình tiết bổ sung Thực hợp đồng, ngày 18/3/X, công ty XNK thuỷ sản HN góp đủ số vốn theo thoả thuận bên hợp đồng hợp tác kinh doanh, tương đương với 800.000 USD Việc góp vốn thực tiền Việt Nam Tính đến ngày 22/10/X, Công ty TNHH Nam Hải chuyển trả cho công ty XNK thuỷ sản HN số tiền tương đương 500.000 USD Do không công ty TNHH Nam Hải toán tiền sau nhiều lần thương lượng không đạt kết quả, công ty XNK thuỷ sản HN đến Văn phòng Luật sư yêu cầu giúp đỡ Câu hỏi (1,5 điểm): Hãy soạn nội dung thư trả lời cho công ty XNK thuỷ sản HN, phân tích cho khách hàng thấy lợi hạn chế họ tranh chấp nói Tình tiết bổ sung Bất chấp nỗ lực hoà giải Luật sư, bên tranh chấp thương lượng với Công ty XNK thuỷ sản HN đề nghị Luật sư giúp họ viết đơn khởi kiện công ty TNHH Nam Hải Toà án có thẩm quyền Câu hỏi (1,5 điểm): Hãy đưa yêu cầu cụ thể đơn khởi kiện sở tính toán khả đáp ứng Toà án yêu cầu a Nội dung : Tranh chấp hợp đồng hợp tác kinh doanh b Tóm tắt : Cty TNHH Nam Hải- Ngành nghề kinh doanh : Đại lý mua, đại lý bán, ký gửi hàng hóa; cửa hàng dịch vụ thương nghiệp; sản xuất sản phẩm khí (phụ tùng xe máy); lắp ráp sản phẩm điện tử, điện lạnh; lắp ráp mua bán mô tô, xe máy Đầu năm X, Cty Nam Hải có nhu cầu mua số lượng lớn phụ tùng xe gắn máy ký hợp đồng với Cty Vinahandcoop, vinahandcoop yêu cầu tốn tiền sau mua hàng Do ko có đủ tiền, nên Cty Nam Hải có ý định ký hợp đồng với Cty XNK thủy sản HN (ngành nghề KD : công nghiệp khai thác cá thủy hài sản khác; công nghiệp chế biến cá thủy sản khác; cung ứng vật tư cho ngành thủy sản; thu mua thủy sản) Với phương án sau: Cty XNK thủy sản đứng danh nghĩa ký hợp đồng mua phụ tùng xe gắn máy cảu Cty vianhandcoop, sau bán lại lô hàng cho Cty Nam Hải Cty Nam Hải ký hợp đồng vay tiền Cty XNK thủy sản HN với số tiền vay tốn tiền hàng cho Cty vinahandcoop 3 Cty Nam Hải Cty XNK thủy sản HN ký hợp đồng liên kết kinh tế, theo bên góp vốn theo tỷ lệ thỏa thuận để kinh doanh lô hàng… Do hiểu biết Pl, bên đến VPLS yêu cầu tư vấn Câu : Hãy phân tích ưu nhược điểm phương án nói từ tư vấn cho bên lựa chọn phương án phù hợp? • Phương án : Hợp đồng mua phụ tùng đứng danh nghĩa Cty XNK thủy sản HN ko phù hợp với ngành nghề KD Cty, nên phương án khó thực • Phương án : Hợp đồng vay tiền đòi hỏi phải có biện pháp bảo đảm – có tài sản bảo đảm Tuy nhiên, Cty XNK thủy sản HN lại ko có chức KD tiền tệ, nên ko thể áp dụng phương án • Phương án : Hợp đồng liên kết kinh tế : phương án phù hợp nhất, hai bên góp vốn để KD, thủ tục ko phức tạp, bên nên chọn phương án Bổ sung : Hai bên ký hợp đồng với điều khoản (nêu bài) Câu : Hợp đồng hợp tác kinh doanh số 02/BS – XNKTS nói chịu điều chỉnh VBPL nào? Tại sao? Hợp đồng chịu điều chỉnh : • Luật thương mại 2005 : Luật quy định vấn đề liên quan đến hợp đồng • Luật đầu tư 2005 : … • BLDS 2005 : Luật quy định vấn đề chung hợp đồng Câu : Cty XNK thủy sản HN có quyền góp vốn kinh doanh xe gắn máy với Cty TNHH Nam Hải hay ko? Việc góp vốn có cần xin phép Bộ Thủy Sản ko? • Cty XNK thủy sản HN có quyền góp vốn kinh doanh xe gắn máy theo quy định khoản điều LDN 2005 tài sản góp vốn … • Đây quyền tự chủ KD DN theo quy định điều 13 LĐT 2005 điều 11 NĐ 108/2006/NĐ –CP, Cty XNK thủy sản ko cần xin phép Bộ thủy sản Cty tiến hành định giá xe gắn máy theo quy định điều 30 LDN 2005 làm thủ tục chuyển quyền sở hữu theo quy định điều 29 LDN 2005 Câu : Có điều khoản hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS – XNKTS trái pháp luẫt hay thiếu chặt chẽ để gây rủi ro cho Cty XNK thủy sản hay ko? • Thứ nhất, điều khoản góp vốn theo giá đola Mỹ  xảy rủi ro cho Cty XNK thủy sản HN, đồng USD bị trượt giá sau này, gây tổn thất cho Cty XNK thủy sản HN • Thứ hai, điều khoản lãi suất chậm trả : điều khoản ko phù hợp với quy định PL (LTM 2005), nên bị vô hiệu • Như vậy, hợp đồng cho vay hai Cty có khả bị vô hiệu, gây rủi ro cho Cty XNK thủy sản HN Câu : Việc Cty XNK thủy sản HN ko có ĐKKD xe gắn máy có làm hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS – XNKTS bị vô hiệu ko? Tại sao? • Ko làm hợp đồng vô hiệu • Vì hình thức KD thực theo thủ tục đầu tư (điều 23 LĐT 2005) : Dựa tư cách pháp nhân Cty TNHH Nam Hải • Như vậy, Cty TNHH Nam Hải có chức KD xe gắn máy nên Cty XNK thủy sản HN ko thiết phải ĐKKD ngành xe gắn máy Bổ sung : Câu : Hãy soạn nội dung thư trả lời cho Cty XNK thủy sản Hn, phân tích cho khách hàng thấy lợi hạn chế họ tranh chấp nói ? (Tự làm ) Bổ sung : Bất chấp nổ lực hòa giải LS, bean tranh chấp ko thể thương lượng với Cty XNK thủy sản HN đề nghị LS giúp họ viết đơn khởi kiện Cty Nam Hải Tòa án có thẩm quyền Câu hỏi : Hãy đưa yêu cầu cụ thể đơn khởi kiện sở tính tốn khả đáp ứng Tòa án với yêu cầu đó? • Các yêu cầu cụ thể đơn khởi kiện : - Tiền vốn 300.000USD - Buộc Cty Nam Hải trả số tiền lãi phát sinh từ hoạt động kinh doanh nói - Trả lần sau án có hiệu lực PL (Tự làm ) Bổ sung : Bất chấp nổ lực hòa giải LS, bean tranh chấp ko thể thương lượng với Cty XNK thủy sản HN đề nghị LS giúp họ viết đơn khởi kiện Cty Nam Hải Tòa án có thẩm quyền Câu hỏi : Hãy đưa yêu cầu cụ thể đơn khởi kiện sở tính tốn khả đáp ứng Tòa án với yêu cầu đó? • Các yêu cầu cụ thể đơn khởi kiện : - Tiền vốn 300.000USD - Buộc Cty Nam Hải trả số tiền lãi phát sinh từ hoạt động kinh doanh nói - Trả lần sau án có hiệu lực PL Đề 03/240 : HỌC VIỆN TƯ PHÁP Đề thi môn: Kỹ tư vấn pháp luật &Hợp đồng LS.TVPL/HPTN-03/240 Công ty Thương nghiệp Tổng hợp Quận 11 (Gọi tắt Công ty TNTH) doanh nghiệp nhà nước thành lập theo Quyết định UBND thành phố Hồ Chí Minh, có trụ sở 02 Lãnh Bình Thăng - phường 13 Quận 11 ông Nguyễn Văn Vũ Giám đốc Ngày 11 tháng năm X, Công ty TNTH ký hợp đồng số 38 với Doanh nghiệp tư nhân Kim Ngân (Gọi tắt DNTN Kim Ngân), địa Lô C1 - Ô 26 Thuận Gia - Thuận An Bình Dương Chủ doanh nghiệp bà Trần Thị Ven; ngành nghề kinh doanh doanh nghiệp mua bán nông sản, vật liệu xây dựng, phân bón giấy bao bì loại Theo hợp đồng trên, Công ty TNTH bán cho DNTN Kim Ngân 5.000 gạo với điều kiện thoả thuận cụ thể sau: (ι) Tổng giá trị hợp đồng 15.487.500.000đ Giá giá tạm tính, giá thức để toán theo thời điểm giao hàng ghi hoá đơn (ιι) Chủng loại gạo nội địa 10% có lau bóng lần, số lượng 5000 tấn, đơn giá 2.950.000đ/tấn, thuế VAT (5%) 737.500.000đ (ιιι) Việc giao hàng tiến hành chuyến 100 tấn, kho DNTN Kim Ngân DNTN Kim Ngân toán 50% giá trị chuyến hàng, số lại 50% toán hết vòng 05 ngày, sau nhận đủ số lượng cho đợt chuyến hàng (500 tấn) (ιϖ) Việc kiểm tra chất lượng giao hàng theo mẫu thoả thuận hai bên: Độ ẩm không 15%, trọng lượng tịnh 50kg/bao, trọng lượng bì 50,2kg/bao (ϖ) Nếu chậm toán, DNTN Kim Ngân phải chịu phạt tiền 0,15%/ngày/tổng giá trị hợp đồng, không 07 ngày Nếu hàng đến kho mà DNTN Kim Ngân không toán 50% trị giá chuyến hàng 100 Công ty TNTH có quyền không giao hàng, DNTN Kim Ngân phải bồi thường chi phí vận chuyển thiệt hại cho chuyến hàng 100 30 triệu đồng (ϖι) Hợp đồng có hiệu lực từ ngày ký đến hết ngày 31/12/X (ϖιι) Các bên không đơn phương huỷ bỏ hợp đồng, có khó khăn phải báo trước ngày để bàn bạc giải Mọi thay đổi phải có phụ lục hợp đồng biên thoả thuận Nếu phát sinh tranh chấp không giải thương lượng hai bên trí đưa Toà án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh xét xử Câu hỏi (1 điểm): Theo anh (chị), hợp đồng số 38 Công ty TNTH với DNTN Kim Ngân ngày 11/9/X chịu điều chỉnh văn pháp luật nào?Tại sao? Câu hỏi (2 điểm): Anh (chị) xác định tên điều khoản hợp đồng số 38 xếp theo trật tự hợp lý Anh (chị) có bình luận nội dung điều khoản hợp đồng mà hai bên thoả thuận Tình tiết bổ sung Sau ký kết hợp đồng, Công ty TNTH thực 02 đợt giao hàng sau: (i) Đợt 1: từ ngày 13/9/X đến 17/9/X giao cho DNTN Kim Ngân 500 gạo; (ii) Đợt 2: từ ngày 18/9/X đến 22/9/X giao tiếp cho DNTN Kim Ngân 500 gạo Tổng cộng, Công ty TNTH giao 1.000 gạo, trị giá thành tiền 3.091.462.000 đồng Sau nhận hàng, DNTN Kim Ngân toán 50%, nợ lại số tiền trả chậm 50% sau nhận hàng 1.353.916.000 đồng chưa toán Nhận thấy DNTN Kim Ngân có biểu vi phạm hợp đồng ký kết, Công ty TNTH tiến hành xác minh nhân thân bà Trần Thị Ven nơi đăng ký hộ 46/12 đường Nguyễn Thượng Hiền - phường - Quận Gò Vấp biết bà Ven có tiểu sử kinh doanh, tài phức tạp Vì vậy, Công ty TNTH định tạm ngừng việc giao hàng đề nghị bà Ven làm cam kết trả nợ kèm theo hợp đồng chấp toàn tài sản có để bảo đảm toán tiền hàng Bà Ven hứa làm cam kết trả nợ chấp tài sản theo yêu cầu Công ty TNTH, đề nghị Công ty tiếp tục giao hàng để Kim Ngân có hàng gối đầu để thu tiền hàng từ đại lý trả nợ cho Công ty Hiện tại, bà Ven có ý định dùng tài sản gia đình vào việc chấp Ngày 1/10/X, bà Ven xuất trình giấy tờ chứng nhận chủ quyền, bao gồm: - Giấy chứng nhận quyền sở hữu (”GCN QSH”) nhà số 080076/CNSH-UB UBND huyện Thuận An cấp ngày 20/10/X-2, người đứng tên ông Nguyễn Văn Thọ, chồng bà Ven, diện tích đất 300 m 2, diện tích xây dựng 250 m2 - Giấy chứng nhận quyền sử dụng (”GCN QSD”) đất số 323/QSDĐ UBND tỉnh Bình Dương cấp ngày 3/4/X-3, người đứng tên Phạm Doãn Khoa, rể bà Ven, chuyển nhượng cho ông Thọ, có diện tích 300m2 - GCN QSD đất số 00185/QSDĐ/TG UBND huyện Thuận An cấp 22/12/X-2, người đứng tên Nguyễn Hồng Vân, gái bà Ven, diện tích 300m2 - GCN QSH nhà số 080084/CNSH-UB UBND huyện Thuận An cấp ngày 9/1/X-1, người đứng tên Nguyễn Hồng Vân gái bà Ven, diện tích xây dựng 222,5m - GCN QSD đất số 00182/QSDĐ UBND huyện Thuận An cấp ngày 20/12/X-1, người đứng tên Nguyễn Hồng Loan gái bà Ven, diện tích xây dựng 300m - GCN QSH nhà số 080083/CNSH-UB UBND huyện Thuận An cấp ngày 9/1/X-1, người đứng tên Nguyễn Hồng Loan gái bà Ven, diện tích xây dựng 250m - Căn nhà số 46/12 đường Nguyễn Thượng Hiền, phường 1, Quận Gò Vấp đứng tên đồng sở hữu bà Trần Thị Ven ông Nguyễn Văn Thọ - Các máy móc thiết bị sở gia công nông sản (Thuận An) có giá trị 365.000.000 đồng theo định giá ngày 5/12/X-2 Công ty TNTH đồng ý chấp nhận toàn giấy tờ tài sản nêu dùng để chấp bảo đảm thực nghĩa vụ từ hợp đồng số 38 phụ kiện kèm theo nhằm gia hạn toán cho Kim Ngân đợt giao hàng Công ty yêu cầu bà Ven thực đầy đủ thủ tục pháp lý để chấp tài sản Câu hỏi (1 điểm): Theo anh (chị), bà Ven DNTN Kim Ngân phải tiến hành thủ tục pháp lý để hoàn tất việc chấp tài sản cho Công ty TNTH Quận 11? Tình tiết bổ sung Vào thời điểm Công ty TNHH yêu cầu Bà Ven làm thủ tục chứng nhận hợp đồng chấp tài sản quan nhà nước có thẩm quyền, bà Ven có gửi thông báo tới Công ty cho biết: Hiện số tài sản nhà xưởng quyền sử dụng đất định dùng để chấp cho Công ty dùng chấp Ngân hàng TMCP Phương Nam (“Ngân hàng Phương Nam”) để thực hợp đồng tín dụng vay 1.130.000.000 đồng, thực hợp đồng, hợp đồng thứ có giá trị tiền vay phải trả tính đến ngày 1/11/X 612.765.000 đồng Bà Ven đề nghị Công ty TNHH giải chấp hộ Ngày 31/10/X, Ngân hàng Phương Nam, diễn họp bên đại diện Ngân hàng, ông Hoàng Văn Toàn - Giám đốc, DNTN Kim Ngân (bà Ven chồng con) đại diện Công ty TNTH, ông Nguyễn Văn Vũ Kết bên thống Công ty TNTH đồng ý trả nợ thay cho DNTN Kim Ngân 612.765.000 đồng, Ngân hàng Phương Nam làm thủ tục giải chấp, hồ sơ giải chấp giao lại cho Công ty TNTH Ngân hàng Phương Nam Câu hỏi (1 điểm): Thoả thuận ba bên ngày 31/10/X đại diện Ngân hàng Phương Nam, DNTN Kim Ngân Công ty TNTH có hợp pháp không? Theo quy định pháp luật nào?Anh (chị) xác định trách nhiệm DNTN Kim Ngân việc thực thoả thuận nói nào? Tình tiết bổ sung DNTN Kim Ngân không thực nghĩa vụ toán trình giao nhận hàng từ Hợp đồng số 38 ngày 11/9/2002 Theo biên xác nhận nợ, đến ngày 15/1/X+1, Kim Ngân nợ Công ty TNTH khoản sau: Hợp đồng số 38 ngày 11/9/X: - Nợ gốc tiền hàng: 1.353.916.000 đồng - Nợ lãi chậm trả: 58.895.346 đồng (1/10/X - 15/1/X+1) - Nợ lãi từ 16/1/03 tính theo mức 0,9% tháng Khoản nợ mà Công ty TNTH trả nợ ngân hàng thay cho Kim Ngân: Nợ gốc: 612.765 000 đồng; nợ lãi: 28.646.770 đồng ( tính từ ngày 26/11/X đến 15/1/X+1); nợ lãi tiếp tục tính từ ngày 16/1/X+1 1,275%/tháng Tổng cộng: 1.966.681.000đ nợ vốn + 87.542.000đ nợ lãi = 2.054.223.000 đồng Đến ngày 1/2/X+1, Công ty TNTH thông báo cho DNTN Kim Ngân yêu cầu toán nợ tiền hàng, đồng thời yêu cầu nộp phạt 30.000.000 đồng cho đợt giao hàng lần chưa toán DNTN Kim Ngân không toán Ngày 15/2/X+1, Công ty TNTH gửi Văn thông báo cho DNTN Kim Ngân nêu rõ yêu cầu: bà Ven không thực việc toán khoản nợ thời hạn 10 ngày từ 15/1/X Công ty TNTH khởi kiện DNTN Kim Ngân Toà án có thẩm quyền yêu cầu án cho phát mại tài sản chấp cam kết theo hợp đồng để toán trừ vào khoản nợ Bà Ven hỏi ý kiến luật sư phương án giải tranh chấp với Công ty TNTH Câu hỏi (1,5 điểm): Anh (chị) có ý kiến yêu cầu Công ty TNTH DNTN Kim Ngân? Câu hỏi (1 điểm): Theo anh (chị), Toà án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh có thẩm quyền giải tranh chấp không? Tại sao? Câu hỏi (1,5 điểm): Anh (chị) phân tích chi phí thiệt hại mà DNTN Kim Ngân phải chịu trường hợp thua kiện Toà án nào? Câu hỏi (1 điểm): Anh (chị) giúp DNTN Kim Ngân đưa phương án hoà giải với Công ty TNTH a Nội dung : Hợp đồng mua bán hàng hóa b Tóm tắt : Cty thương nghiệp tổng hợp – DN Nhà nước thành lập theo Quyết định UBND TP HCM Ngày 11/09/X, Cty TNTH ký hợp đồng số 38 với DNTN Kim Ngân (ngành nghề KD : mua bán nông sản, VLXD, phân bón giấy bao bì loại ) Theo hợp đồng, Cty TNTH bán cho DNTN Kim Ngân 5.000 gạo với điều kiện quy định cụ thể bài.” ….” Câu : Theo anh (chị), hợp đồng số 38 Cty TNTH với DNTN Kim Ngân ngày 11/09/X chịu điều chỉnh VBPL nào? Tại sao? • Các VBPL : LTM 2005, LDN 2005, BLDS 2005, VB hướng dẫn thi hành luật này) • Vì : - LTM 2005 :quy định vấn đề liên quan đến hợp đồng mua bán (cụ thể : điều 34 - điều 62 LTM 2005); - Luật DN 2005 : giúp xác định tư cách lực pháp lý bean tham gia ký kết hợp đồng; hai doanh nghiệp phải có chức KD (mua bán gạo theo quy định LDN 2005); - BLDS 2005 : quy định vấn đề chung hợp đồng (hình thức hợp đồng) Câu : Anh (chị) xác định tên điều khoản hợp đồng số 38 xếp theo trật tự hợp lý Anh (chị) có bình luận nội dung điều khoản hợp đồng mà hai bên thỏa thuận? (Tự làm !) Bổ sung : (Dài ! Tự xem nhé!) Câu : Theo anh (chị), bà Ven DNTN Kim Ngân phải tiến hành thủ tục pháp lý để hồn tất việc chấp tài sản cho Cty TNTH Quận 11? • Cần sửa đổi, bổ sung hợp đồng : quy định thêm việc chấp tài sản; DNTN tiến hành định giá TS theo quy định điều 30 LDN 2005 • Thực thủ tục chấp tài sản theo quy định điều 342 - điều 357 BLDS 2005, NĐ 163/2006/NĐ – CP giao dịch bào đảm NĐ 08/2000 ĐK giao dịch bảo đảm Bổ sung : Vào thời điểm Cty TNTH yêu cầu bà Ven làm thủ tục chứng nhận hợp đồng chấp TS quan Nhà nước có thẩm quyền, bà Ven cho biết: số TS nhà xưởng quyền sử dụng đất định dùng để chấp cho Cty dùng để chấp NH TMCP Phương Nam để thực hợp đồng tín dụng vay 1.130.000.000đồng, thực hợp đồng, hợp đồng thou có giá trị tiền vay phải trả tính đến ngày 1/111/X 612.765.000 đồng Bà ven đề nghị Cty TNTH giải chấp hộ Ngày 31/10/X, NH Phương Nam, diễn họp bên Kết quả, bên thống Cty TNTH đồng ý trả nợ thay cho DNTN Kim Ngân 612.765.000 đồng Ngân hàng Phương Nam làm thủ tục giải chấp, hồ sơ giải chấp giao lại cho Cty TNTH NH Phương Nam Câu : Thỏa thuận ba bên ngày 31/10/X đại diện NH Phương Nam, DNTN Kim Ngân Cty TNTH có hợp pháp ko? Theo quy định PL nào? Anh (chị) xác định trách nhiệm DNTN Kim Ngân việc thực thỏa thuận nói nào? - Theo quy định BLDS 2005 thỏa thuận bên nói hợp pháp - Tuy nhiên, thủ tục chưa hợp pháp - Trách nhiệm : chuyển giao giấy, trả nợ lãi suất … Bổ sung : DNTN Kim Ngân ko thực nghĩa vụ tốn trình giao nhận hàng từ hợp đồng số 38 ngày 11/09/2002 Theo biên xác nhận nợ, đến ngày 15/01/X+1, Kim Ngân nợ Cty TNTH khoản sau: (xem đề !) Câu : Anh (chị) có ý kiến yêu cầu Cty TNTH DNTN Kim Ngân? (Nhờ trợ giúp !!!!) Câu : Theo anh (chị), Tòa án nhân dân TP HCM có thẩm quyền giải tranh chấp ko? Tại sao? - TAND TP HCM có thẩm quyền giải hợp đồng bên có thỏa thuận lựa chọn trụ sở bên bán hàng để giải - (Tuy nhiên, trường hợp này, theo BLDS 2005 TÁ bên mua hàng giải :tức TA Bình Dương – nơi bị đơn đặt trụ sở ) Câu : Anh (chị) phân tích chi phí thiệt hại mà DNTN Kim Ngân phải chịu trường hợp thua kiện TÁ nào? - Án phí theo quy định TÁ; - Chi phí giám định TS; - Chi phí bán đấu giá TS; - Chi phí áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (Tự phân tích thêm !!!!! ) Câu : Anh (chị) giúp DNTN Kim Ngân đưa phương án hòa giải với Cty TNTH? ( Lý thuyết, tự làm !!!) Đề 04/240 : HỌC VIỆN TƯ PHÁP Đề thi môn: Kỹ tư vấn pháp luật &Hợp đồng LS.TVPL/HPTN-04/240 Đầu tháng năm X, ông Hoàng Minh Trí, Giám đốc Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc ("Bên xây dựng"), tìm đến luật sư Nguyễn Hữu Lý, luật sư Công ty luật hợp danh Công Lý, đề nghị tư vấn để ký hợp đồng xây dựng hàng rào cho Nhà Máy khí xác Đại Thọ thuộc Doanh nghiệp tư nhân Đại Thọ ("Chủ đầu tư") Theo trình bày ông Hoàng Minh Trí, Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc công ty thành lập đầu năm X, có Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thi công xây lắp công trình dân dụng Trụ sở Công ty thành phố Đà Lạt, tỉnh Lâm Đồng Ông Trí cho biết bên dự định đưa nội dung sau vào hợp đồng xây dựng: - Mô tả công việc: xây dựng hàng rào (gồm tường bao cổng) cho Nhà Máy khí xác Đại Thọ; - Tổng giá trị hợp đồng 82 triệu; - Hình thức toán gọn; - Thời gian thi công từ 15 tháng đến 30 tháng năm X; - Cơ quan giải tranh chấp: TAND tỉnh Lâm Đồng Câu hỏi (2 điểm): Hãy xác định bên tham gia giao kết hợp đồng nói trên? Luật sư cần kiểm tra loại tài liệu để làm rõ vấn đề lực chủ thể người đại diện cho bên giao kết hợp đồng? Câu hỏi (1,5 điểm): Hợp đồng nói thuộc loại hợp đồng gì? Quan hệ hợp đồng chịu điều chỉnh văn quy phạm pháp luật nào? Câu hỏi (1,5 điểm): Luật sư giúp ông Hoàng Minh Trí lập danh mục điều khoản cần đưa vào hợp đồng nói Tình tiết bổ sung Ngày 10 tháng năm X, bên ký Hợp đồng xây dựng số 007/HĐXD với nội dung thoả thuận Ngày 15 tháng năm X, tín nhiệm Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc, Chủ đầu tư đề nghị bên ký biên bổ sung cho Hợp đồng xây dựng số 007/HĐXD, theo Chủ đầu tư giao cho Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc xây lắp xưởng sản xuất Nhà Máy khí xác Đại Thọ, trừ phần vật tư kèo thép, xà gồ tôn lợp Các bên bàn sau khối lượng công việc cụ thể tiến độ tại, Chủ đầu tư chưa hoàn tất thủ tục cần thiết liên quan đến việc thuê địa điểm đặt nhà xưởng chờ thẩm định thiết kế kỹ thuật công trình Vốn thận trọng, ông Hoàng Minh Trí tìm đến luật sư Nguyễn Hữu Lý, hỏi xem Bên xây dựng đồng ý ký vào biên bổ sung với nội dung không? Câu hỏi (1,5 điểm): Luật sư soạn thư tư vấn trả lời thắc mắc ông Hoàng Minh Trí Tình tiết bổ sung Được luật sư hướng dẫn, ngày 17.10.X, sau hoàn tất thủ tục cần thiết, hai bên ký Biên bổ sung cho Hợp đồng xây dựng số 007/HĐXD với nội dung sau: - Chủ đầu tư đồng ý giao cho Bên xây dựng xây lắp phân xưởng sản xuất Nhà Máy khí xác Đại Thọ trừ phần vật tư kèo thép, xà gỗ tôn lợp; - Khối lượng cụ thể nhà xưởng tổng giá trị xây lắp nhà xưởng chi tiết hoá phụ lục đính kèm Biên bổ sung; - Tiến độ xây dựng theo thoả thuận đôi bên; - Phương thức toán: Sau ký hợp đồng, Chủ đầu tư tạm ứng cho bên xây dựng 50 triệu đồng Các đợt 15 ngày Chủ đầu tư toán cho Bên xây dựng theo khối lượng công việc mà Bên xây dựng thực hiện; - Trách nhiệm bên: Bên xây dựng chịu trách nhiệm thi công theo thiết kế, đảm bảo yêu cầu kỹ thuật, tiến độ chất lượng công trình; Chủ đầu tư cung cấp vẽ thi công, tạm ứng toán theo quy định bên Biên bổ sung cho Hợp đồng xây dựng số 007/HĐXD ngày 17 tháng 10 năm X không quy định thời hạn Thực hợp đồng, Chủ đầu tư tạm ứng 50 triệu đồng toán 85 triệu đồng cho Bên xây dựng Bên xây dựng thi công phần việc sau: - Hàng rào: 510,55m, trị giá 69.775.163 đồng; - Tường nhà hội trường, trị giá 18.687.458 đồng; - Nhà xưởng, trị giá 61.364.463 đồng Khi Bên xây dựng thông báo hoàn tất công việc bị Chủ đầu tư từ chối toán phần nhà xưởng cho nhà xưởng thi công không đảm bảo thiết kế đề nghị kiểm tra chất lượng Ngày 24 tháng 11 năm X, Công ty tư vấn thiết kế công trình Lâm Hà kiểm tra chất lượng theo yêu cầu Chủ đầu tư nhận xét: - Kích thước nhà xưởng thi công không thiết kế; - Vị trí cột có sai sót không lớn; - Việc nối cốt thép có số sai sót Ngày 31 tháng 11 năm X, hai bên lập biên nghiệm thu phần Chủ đầu tư tiếp tục từ chối toán 61.364.463 đồng thi công nhà xưởng không chịu nghiệm thu số phần việc khác Suốt tháng 11 năm X, Bên xây dựng nhiều lần có văn đề nghị Chủ đầu tư cho khắc phục sai sót thi công, không Chủ đầu tư đồng ý Đầu tháng 12 năm X, ông Hoàng Minh Trí lại tìm đến luật sư Nguyễn Hữu Lý nhờ luật sư giúp đỡ soạn thảo đơn khởi kiện để gửi tới Tòa án có thẩm quyền đề nghị buộc Chủ đầu tư (i) toán 191 triệu đồng, tương ứng với phần công trình thực chưa Chủ đầu tư nghiệm thu (ii) bồi thường 60 triệu đồng, tương ứng với thiệt hại mà Bên xây dựng phải gánh chịu Chủ đầu tư đơn phương đình hợp đồng Ông Trí đề nghị luật sư tham gia tranh tụng án cấp sơ thẩm để bảo vệ cho quyền lợi ích hợp pháp Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc Câu hỏi (1,5 điểm): Luật sư tư vấn yêu cầu khởi kiện Câu hỏi (1 điểm): Luật sư Lý chấp nhận lời đề nghị ông Hoàng Minh Trí việc tham gia tranh tụng án cấp sơ thẩm để bảo vệ cho quyền lợi ích hợp pháp Công ty TNHH xây dựng Bảo Lộc không? Tại sao? Câu hỏi (1 điểm): Luật sư có tư vấn cho khách hàng khởi kiện đến tòa án nào? Tại sao? a Nội dung : Tranh chấp hợp đồng xây dựng b Tóm tắt : Cty TNHH XD Bảo Lộc (ngành nghề kinh doanh : thi công xây lắp công trình dân dụng), ký hợp đồng XD với nhà máy khí xác Đại Thọ thuộc DNTN Đại Thọ Câu : Hãy xác định bên tham gia giao kết hợp đồng nói trên? LS cần kiểm tra loại tài liệu để làm rõ vấn đề lực chủ thể người đại diện cho bên giao kết hợp đồng? • Các bên tha gia giao kết hợp đồng nói : bên xây dựng (Cty TNHH XD Bảo Lộc) Chủ đầu tư (DNTN Lộc Thọ) • Các tài liệu cần kiểm tra : giấy chứng nhận ĐKKD, điều lệ, giấy ủy quyền, giấy chứng nhận đủ điều kiện hành nghề bên Câu : Hợp đồøng nói thuộc loại hợp đồng gì? Quan hệ hợp đồng chịu điều chỉnh VB QPPL nào? - Hợp đồng hợp đồng hoạt động XD; Luật điều chỉnh : + Luật XD : quy định cụ thể vấn đề hoạt động XD + Luật TM 2005 : quy định vấn đề liên quan đến hợp đồng XD + LDN 2005 : xác định tư cách pháp lý bên ký kết HĐ + BLDS 2005 : điều chỉnh vấn đề liên quan đến HĐ + Các VBPL hướng dẫn VB Câu : LS giúp Ông Hồng MInh Trí lập danh mục điều khoản cần đưa vào HD nói trên? - Nội dung công việc sản phẩm HĐ; - Chất lượng yêu cầu kỹ thuật; - Thời gian tiến độ thực hiện; - ĐK nghiệm thu bàn giao công trình xây dựng; - Bảo hành công trình; - Giá trị HĐ; - Bảo hiểm; - Các trường hợp bất khả kháng; - Giải tranh chấp Bổ sung : (Tự xem) Câu : LS soạn thư tư vấn trả lời thắc mắc Ông Hồng Minh Trí? - Nội dung thư tư vấn gồm vấn đề : + Việc nhận công trình thứ hai việc bình thường; + Cần lưu ý ĐK cần đủ : …….thiết kế kỹ thuật phải duyệt; + Việc ký biên bổ sung Câu : LS tư vấn yêu cầu khởi kiện? - Có nhận đủ thiết kế hay ko? Cần so sánh kết thẩm định cty thẩm định kích thước, vị trí việc nối coat thép, : + Kích thước nhà xưởng thi công ko thiết kế; + Vị trí coat có sai sót ko lớn; + Việc nói cốt thép có số sai sót ( Lưu ý : Nếu có sai sót kỹ thuật khởi kiện yêu cầu tốn giá trị XD, ko yêu cầu BTTH bên XD có lỗi kỹ thuật XD ko đạt Câu : LS Lý chấp nhận lời đề nghị Ông Hồng Minh Trí việc tham gia tranh tụng TÁ cấp sơ thẩm để bảo vệ cho quyền lợi ích hợp pháp Cty TNHH XD Bảo Lộc ko? Tại sao? - Với tư cách LS Cty Luật hợp danh, Ông Lý phép tranh tụng Tòa để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cho Cty TNHH XD Bảo Lộc (theo quy định LLS NĐ hướng dẫn thi hành ) - Như vậy, LS Lý nhận lời đề nghị Ông Hồng Minh Trí, nhiên LS ko nên hứa hẹn kết trước Câu : LS tư vấn cho khách hàng khởi kiện đến TÁ nào? Tại sao? - Đầu tiên, LS nên tư vấn cho khách hàng chọn phương án hòa giải trước, bên ko hòa giải ( hòa giải ko thành) cần kiện TÁ giải quyết) - TAND Tỉnh Lâm Đồng nơi hai bên ký kết HĐ (vì đề ko xác định cụ thể địa bàn thực nên ko xác định địa bàn Bị đơn) Ñeà 05/240 : HỌC VIỆN TƯ PHÁP Đề thi môn: Kỹ tư vấn pháp luật &Hợp đồng LS.TVPL/HPTN-05/240 Đầu năm X-1, Bắc, Trung, Nam thoả thuận thành lập Công ty TNHH Liên Việt với ngành nghề kinh doanh vật liệu xây dựng dịch vụ thiết kế công trình Những người tham gia công ty cam kết góp vốn sau: Bắc góp tỷ đồng nhà toạ lạc quận Cầu Giấy, Hà Nội; Trung góp 500 triệu đồng xe du lịch Toyota qua sử dụng; Nam cam kết góp 500 triệu đồng tiền mặt Do không hiểu biết pháp luật, Bắc, Trung, Nam đến văn phòng luật sư yêu cầu tư vấn Câu hỏi (1,5 điểm): Nêu điều kiện mà Bắc, Trung, Nam cần đáp ứng để thành lập đăng ký kinh doanh cho Công ty TNHH Liên Việt Tình tiết bổ sung: Trên sở hồ sơ hợp lệ, Phòng đăng ký kinh doanh thành phố Hà Nội cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho công ty TNHH Liên Việt, ghi nhận: Vốn điều lệ công ty tỷ đồng, tỷ lệ góp vốn điều lệ Bắc 50%, Trung 25% Nam 25%; ngành nghề kinh doanh mua bán vật liệu xây dựng, dịch vụ thiết kế công trình; trụ sở công ty đặt Quận Cầu Giấy, Hà Nội Câu hỏi (1 điểm): Hãy liệt kê công việc mà Bắc, Trung, Nam cần tiến hành sau đăng ký kinh doanh để đưa công ty TNHH Liên Việt vào hoạt động Câu hỏi (1 điểm): Tư vấn cho Bắc, Trung, Nam thủ tục góp vốn vào vốn điều lệ Công ty TNHH Liên Việt Tình tiết bổ sung Hội đồng thành viên Công ty TNHH Liên Việt tiến hành phiên họp bầu Bắc làm Chủ tịch Hội đồng thành viên; Trung làm Giám đốc Nam Phó giám đốc Điều lệ công ty không quy định người đại diện theo pháp luật công ty Bắc, Trung, Nam tiến hành việc góp vốn theo quy định pháp luật Do có nhu cầu sử dụng nhà mang góp vốn, Bắc đề nghị Trung Nam cho phép rút nhà khỏi công ty góp tỷ đồng tiền mặt Trung Nam đồng ý Câu hỏi (1 điểm): Việc rút nhà khỏi công ty góp tỷ đồng tiền mặt có hay không? Tại sao? Câu hỏi (1,5 điểm): Tư vấn cho Bắc, Trung, Nam thủ tục cần tiến hành để Bắc nhận lại nhà góp vốn cách hợp pháp Tình tiết bổ sung: Sau thời gian hoạt động hiệu quả, thành viên công ty phát sinh mâu thuẫn phân chia lợi nhuận không Với lý Trung điều hành Công ty yếu kém, Bắc Quyết định cách chức Giám đốc công ty Trung bổ nhiệm Nam làm Giám đốc Quyết định có nội dung vắn tắt sau: Chủ tịch Hội đồng thành viên Công ty TNHH Liên Việt Quyết định: Điều 1: Cách chức Giám đốc ông Phạm Thành Trung Đến ngày 01/6/X, ông Trung phải hoàn tất việc bàn giao dấu công việc cho Giám đốc Điều 2: Bổ nhiệm ông Phan Hoài Nam làm Giám đốc Công ty từ ngày 01/6/X Chủ tịch Hội đồng thành viên Nguyễn Việt Bắc (Ký tên đóng dấu) Câu hỏi (1điểm): Anh (chị) có nhận xét Quyết định nêu trên? Câu hỏi (1,5 điểm): Trên sở quy định pháp luật hành tư vấn thủ tục cần tiến hành để cách chức Giám đốc Trung bổ nhiệm Nam làm Giám đốc Tình tiết bổ sung: Trung phản đối Quyết định Bắc không chịu bàn giao công việc cho Nam Ngày 10/6/X, Trung sử dụng dấu danh nghĩa Công ty TNHH Liên Việt để ký hợp đồng văn vay 300 triệu đồng Chi nhánh Ngân hàng Công thương khu vực Ba Đình (Hà Nội) Ngân hàng giải ngân tiền mặt Trung trực tiếp nhận tiền số tiền vay Trung không chuyển cho Công ty TNHH Liên Việt mà chi dùng vào mục đích cá nhân Câu hỏi (1,5 điểm): Hợp đồng vay vốn nói có bị vô hiệu toàn hay không? Để trả lời câu hỏi này, anh (chị) cần làm rõ thêm vấn đề gì, vấn đề nêu đề bài? α Nội dung : Các vấn đề hoạt động Doanh nghiệp β Tóm tắt : Đầu năm X-1, Bắc, Trung, Nam thỏa thuận thành lập Cty TNHH Liên Việt với ngành nghề KD vật liệu xây dựng dịch vụ thiết kế công trình Những người tham gia Cty cam kết góp vốn sau : Bắc góp tỷ đồng nhà, Trung góp 500 triệu xe du lịch, Nam cam kết góp 500 triệu tiền mặt Do ko hiểu biết PL, Bắc, Trung, Nam đến VPLS yêu cầu tư vấn Câu : Nêu điều kiện mà Bắc, Trung, nam cần đáp ứng để thành lập ĐKKD cho Cty TNHH Liên Việt ? - Bắc, Trung, Nam phải người ko thuộc trường hợp cấm tham gia thành lập DN theo quy định điều 13 LDN 2005; - Ngành nghề kinh doanh thiết kế công trình đòi hỏi phải có chứng hành nghề, nên Cty TNHH phải đáp ứng điều lkiện quy định khoản điều LDN 2005 điều NĐ 139/ ….) - Riêng Bắc, Trung, góp vốn nhà xe phải làm thủ tục định giá tài sản chuyển quyền sở hữu theo qd điều 29, 30 LDN 2005 Bổ sung : Cty TNHH Liên Việt thành lập, ghi nhận : vốn điều lệ tỷ đồng, đó: Bắc (50%), Trung (25%), Nam (25%) Ngành nghề KD : mua bán vật liệu XD, dịch vụ thiết kế công trình; trụ sở Quận Cầu Giấy, Hà Nội Câu : Hãy liệt kê công việc mà Bắc, Trung, Nam cần tiến hành sau ĐKKD để đưa Cty TNHH Liên Việt vào hoạt động? - Đăng báo ( số liên quy định điều 28 LDN 2005); - Xin khắc dấu Công an; - Xin cấp MST; - Thông báo hoạt động sở XD; - Lập sổ đăng ký thành viên; - ĐK lao động - Mua hồ sơ thuế - ………… Câu : Tư vấn cho Bắc, Trung, Nam thủ tục góp vốn vào vốn điều lệ Cty TNHH Liên Việt? - Làm thủ tục quy định điều 29, 30 LDN 2005; - Làm hợp đồng thỏa thuận góp vồn (có thể công chứng) Bổ sung : Cty bầu Bắc làm Chủ tịch HĐTV, Trung làm GĐ, Nam làm Phó GĐ Điều lệ Cty ko quy định người đại diện theo PL Cty Cả tiến hành việc góp vốn theo quy định PL Do có nhu cầu sử dụng nhà mang góp vốn Bắc đề nghị Trung Nam cho phép rút nhà khỏi Cty chấp tỷ đồng tiền mặt Trung Nam đồng ý Câu : Việc rút nhà khỏi Cty góp tỷ đồng tiền mặt có hay ko? TS? - Theo quy định điều 39 LDN 2005 Bắc có quyền rút nhà khỏi Cty… - Như vậy, trường hợp được, nhà giá trị để định phần vốn góp tỷ bắc mà Câu : Tư vấn cho Bắc, Trung, Nam thủ tục cần thiết để Bắc nhận lại nhà góp vốn cách hợp pháp? - Cty tiến hành họp, biên nghị Cty việc góp tiền mặt Bắc - Trong trường hợp, nhà chưa làm thủ tục chuyển quyền sở hữu (từ Bắc sang cho Cty) thủ tục đơn giản Nếu làm thủ tục chuyển quyền sở hữu DN phải làm thủ tục bán TS (căn nhà ) cho Bắc, chi phí phát sinh Bắc phải chịu Bổ sung : Sau thời gian hoạt động, thành viên Cty phát sinh mâu thuẫn phân chia lợi nhuận ko điều Với lý Trung điều hành Cty yếu kém, Bắc định cách chức GĐ Cty Trung bổ nhiệm Nam làm GĐ Quyết định : “…” Câu : Anh (chị ) có nhận xét vế định nêu trên? - Theo định sai - Vì, theo quy định điều 47 LDN 2005 định vi phạm trình tự, thủ tục cách chức : cách chức bổ nhiệm khác nhau, ko thể gọp chung lại Câu : Trên sở quy định PL hành, tư vấn thủ tục cần tiến hành để cách chức GĐ Trung nhiệm Nam làm GĐ mới? - Dựa theo quy định điều 47 LDN 2005; - Thẩm quyền thay đổi GĐ thuộc HĐTV (điều 47 khoản điểm c LDN 2005) HĐTV tiến hành họp định đình hoạt động GĐ cũ, tiến hành bổ nhiệm GĐ - Nếu trường hợp GĐ người đại diện theo pháp luật Cty, sau họp HĐTV – biên họp – Nghị HĐTV – Quyết định miễn nhiệm GĐ cũ – Quyết định bổ nhiệm GĐ – Đăng ký thay đổi quan ĐKKD (điều 29 NĐ 88 thay đổi người ĐDPL) Bổ sung : Trung phản đối Quyết định Bắc ko chịu bàn giao công việc cho Nam Ngày 10/06/X, Trung sử dụng dấu danh nghĩa Cty TNHH LIên Việt để ký hợp đồng văn vay 300 trăm triệu Chi nhánh NH Công thong khu vực Ba Đình (Hà Nội) Ngân hàng giải ngân tiền mặt Trung trực tiếp nhận tiền số tiền vay Trung ko chuyển cho Cty TNHH LIên Việt mà dùng vào mục đích cá nhân? Câu : Hợp đồng vay vốn nói có bị vô hiệu tồn hay ko? Để trả lời câu hỏi này, anh (chị) cần làm rõ thêm vấn đề gì, ngồi vấn đề nêu ? - Để xác định vô hiệu tồn hay ko, ta cần xác định thêm : + người Đại diện theo pháp luật Cty; + giá trị TS Cty thời điểm báo cáo tài bao nhiêu? + có biên họp HĐTV việc vay tiền ko? + Có chấp TS ko? + hợp đồng vay tiền có công chứng ko? ... phương án nói từ tư vấn cho bên lựa chọn phương án phù hợp Tình tiết bổ sung Sau tư vấn, Công ty TNHH Nam Hải ký hợp đồng liên kết kinh tế số 02/BS - XNKTS với Công ty XNK thuỷ sản HN Hợp đồng có. .. phát sinh từ hoạt động kinh doanh nói - Trả lần sau án có hiệu lực PL Đề 03/240 : HỌC VIỆN TƯ PHÁP Đề thi môn: Kỹ tư vấn pháp luật &Hợp đồng LS.TVPL/HPTN-03/240 Công ty Thương nghiệp Tổng hợp Quận... phương án phù hợp? • Phương án : Hợp đồng mua phụ tùng đứng danh nghĩa Cty XNK thủy sản HN ko phù hợp với ngành nghề KD Cty, nên phương án khó thực • Phương án : Hợp đồng vay tiền đòi hỏi phải có