Các quy định pháp luật hiện hành về chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

các quy định pháp luật hiện hành về chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Bài tập học kì môn Luật Thương Mại Chuyên mục Bài tập học kỳ, Luật Thương mại 1, Luật Thương mại 2 I. Đặt vấn đề Cũng như pháp luật phá sản của các nước khác trên thế giới, Luật phá sản của Việt Nam quan tâm trước hết đến quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của các chủ nợ, của người lao động và của doanh nghiệp, HTX lâm vào tình trạng phá sản. Kế thừa nội dung quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp 1993(Luật PS DN 1993), Luật PS 2004 vẫn tiếp tục dành cho các chủ nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần và người lao động được quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản còn chủ doanh nghiệp hoặc đại người đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Ngoài ra, Luật phá sản còn bổ sung quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, các cổ đông công ty cổ phần và thành viên hợp danh của công ty hợp danh. Để góp phần hiểu hơn về các chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, em xin chọn đề tài :’’Bình luận các quy định pháp luật hiện hành về chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản’’. II. Giải quyết vấn đề 1. Thời điểm phát sinh quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Thời điểm phát sinh quyền và nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sẽ xuất hiện khi doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản. Vậy khi nào doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản theo pháp luật Việt Nam? Theo quy định tại khoản 1 các điều 13, 14, 15, 16, 17 và điều 18 Luật phá sản: ‘’Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản...’’ chủ nợ không có bảo đảm hoặc chủ nợ có bảo đảm một phần (Điều 13); người lao động (Điều 14); đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16); các cổ đông công ty cổ phần (Điều 17); thành viên hợp danh Công ty hợp danh đều có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó; chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó. Việc xác định chính xác thời điểm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản là rất quan trọng, không chỉ đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, mà còn đối với các chủ nợ, với người lao động và những người có quyền nộp đơn khác. Nếu nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sớm sẽ ảnh hưởng không nhỏ đến hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu, họ sẽ bị mất bạn hàng, giảm uy tín, nếu không có sự can thiệp kịp thời có thể do hậu quả đó mà dẫn họ đến tình trạng phá sản thực sự. Nhưng nếu nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản muộn sẽ dẫn đến tình trạng lẽ ra doanh nghiệp, hợp tác xã có thể phục hồi được lại không được hưởng lợi từ việc áp dụng thủ tục phục hồi, doanh nghiệp, hợp tác xã không còn tài sản, chủ nợ, những người liên quan không còn khả năng thu hồi tốt nhất khoản nợ của mình. Để xác định chính xác thời điểm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, cần thiết phải làm rõ khái niệm tình trạng phá sản theo pháp luật Việt Nam. Theo quy định tại pháp luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 thì:’’Doanh nghiệp đang lâm vào tình trạng phá sản là doanh nghiệp gặp khó khăn hoặc bị thua lỗ trong hoạt động kinh doanh sau khi đã áp dụng các biện pháp tài chính cần thiết mà vẫn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn’’. Với những điều kiện này, theo chúng tôi, thời điểm hội đủ dấu hiệu xác định doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản là quá muộn. Khi đủ điều kiện để Tòa án thụ lý đơn, giải quyết yêu cầu của người nộp đơn thì chỉ còn mỗi việc là thanh lý tài sản, các khoản nợ và tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản. Luật phá sản năm 2004 đã quy định một cách mềm dẻo, đủ điều kiện xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản sớm hơn. Theo đó, ‘’Doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán được các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì là lâm vào tình trạng phá sản’’. Theo quy định này, doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản chỉ cần có các dấu hiệu sau: Có khoản nợ đến hạn phải thanh toán; Khi có chủ nợ yêu cầu; Không có khả năng thanh toán được các khoản nợ này. Tuy nhiên, quy định này cũng có những cách hiểu khác nhau, gây tranh cãi và mâu thuẫn với nhau, khiến cho khó xác định chính xác và thống nhất thời điểm doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản. a. Không có khả năng thanh toán được các khoản nợ Cách hiểu thứ nhất cho rằng, không có khả năng thanh toán là điều kiện bắt buộc và khi nộp đơn người nộp đơn phải chứng minh được doanh nghiệp, hợp tác xã không có khả năng thanh toán, không còn tài sản, không có nguồn tài chính cần thiết đủ để thanh toán các khoản nợ đến hạn. Cách hiểu thứ hai thì doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi không thanh toán khoản nợ đến hạn bất kể lý do gì. Do vậy, nếu doanh nghiệp, hợp tác xã không thanh toán các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu thì chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Nếu cho rằng doanh nghiệp, hợp tác xã mình chưa lâm vào tình trạng phá sản thì doanh nghiệp, hợp tác xã phải chứng minh những lý do chưa thanh toán các khoản nợ đến hạn. Hai cách hiểu theo hai dấu hiệu khác nhau. Cách hiểu thứ nhất theo dấu hiệu nội dung: phải có đủ cơ sở chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã đó lâm vào tình trạng phá sản. Cách hiểu thứ hai theo dấu hiệu hình thức: doanh nghiệp, hợp tác xã không thanh toán các khoản nợ vì bất kể lý do gì và nghĩa vụ chứng minh thuộc về chính doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ. b. Thời hạn không thanh toán Theo quy định tại khoản 1 Điều 7 của luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 thì sau thời hạn 30 ngày, kể từ ngày gửi giấy đòi nợ đến hạn mà không được doanh nghiệp thanh toán nợ, chủ nợ không có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần có quyền nộp đơn đến Tòa án nơi đặt trụ sở chính của doanh nghiệp yêu cầu giải quyết việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp. Tuy nhiên, luật phá sản năm 2004 không quy định về thời hạn nộp đơn mà chỉ quy định ‘’khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì các chủ nợ không có bảo đảm hoặc có bảo đảm một phần đều có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó (điều 13 khoản 1). Tương tự, quyền và nghĩa vụ nộp đơn được quy định tại các điều 14, 15, 16, 17 và 18 đều có chung một dấu hiệu là ‘’khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản...’’ Như vậy, khác với luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, luật phá sản năm 2004 chỉ quy định dấu hiệu doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản mà không quy định một thời hạn cụ thể. Nếu chỉ theo dấu hiệu xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản như tiêu chí của Luật phá sản năm 2004 thì dấu hiệu đó có thể sớm, có thể muộn và như vậy sẽ dẫn đến việc áp dụng pháp luật tùy tiện. Theo chúng tôi, tuy Điều 3 Luật phá sản năm 2004 không quy định thời hạn không có khả năng thanh toán là bao lâu nhưng không nên máy móc áp dụng ngay sau khi quá hạn và đã có yêu cầu tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã đó lâm vào tình trạng phá sản. Yêu cầu thanh toán của chủ nợ ở đây cần đươc hiểu là yêu cầu này được đưa ra sau khi hết hạn thanh toán và định một thời hạn cho doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ thanh toán. Sau khi hết thời hạn này thì mới phát sinh quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Nếu trong hợp đồng hoặc tại văn bản xác nhận nợ, hai bên có thỏa thuận, định thời hạn được chậm thanh toán thì chỉ qua thời hạn chậm này và chủ nợ đã yêu cầu thanh toán nhưng không được thanh toán thì mới phát sinh quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. c.Thời điểm nộp đơn và tổng số chủ nợ, tổng số nợ Vấn đề tiếp theo để xác định chính xác thời điểm nộp đơn là có hay không cần thiết việc xác định tổng số chủ nợ, tổng số nợ. Khái niệm về tình trạng phá sản tại Điều 3 luật phá sản năm 2004 chỉ nêu đến các khoản nợ đến hạn, không nói đến số nợ đó có giới hạn là bao nhiêu và bao nhiêu chủ nợ. Quy định này cũng gây không ít khó khăn trong thực tiễn áp dụng, bởi khái niệm tình trạng phá sản là khái niệm quan trọng quyết định của một quá trình tiến hành thủ tục phá sản. Theo pháp luật các nước, tình trạng phá sản được quan niệm rất khác nhau. Có nước căn cứ vào dòng tiền mặt của doanh nghiệp khi không có tiền để thanh toán được một khoản nợ nhất định. Có nước xác định tình trạng phá sản khi cân đối giữa tổng các khoản nợ và tổng tài sản của doanh nghiệp. Khi nào tổng số nợ nhiều hơn tổng tài sản có của doanh nghiệp thì doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản. Vậy các khoản nợ đến hạn cần được hiểu như thế nào. Xuất phát từ đây có quan điểm cho rằng phải có ít nhất là hai khoản nợ và phải có từ hai chủ nợ trở lên thì Tòa án mới nhận đơn và xem xét khả năng có thụ lý đơn và mở thủ tục phá sản hay không. Nếu chỉ có một chủ nợ nộp đơn thì Tòa án không nhận đơn, Tòa án chỉ nhận đơn khi có hai chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trở lên và khi đó Tòa án không cần thiết phải xem xét mỗi chủ nợ có số nợ là bao nhiêu. Quan niệm này dẫn đến tình trạng các chủ nợ phải rủ nhau hoặc thông báo cho nhau, liên kết với nhau để chống lại doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ. Đây cũng là nội dung cần xem xét hướng dẫn thi hành hoặc có những qui định chi tiết, cụ thể hơn. Nếu chỉ có một chủ nợ thì chủ nợ đòi theo thủ tục dân sự. Quan điểm thứ hai xuất phát từ khái niệm tình trạng phá sản quy định quy định tại Điều 3, luật phá sản, luật không yêu cầu số nợ là bao nhiêu và bao nhiêu chủ nợ. Do vậy, khi chủ nợ có khoản nợ đến hạn không được thanh toán mặc dù đã có yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ thanh toán thì chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và Tòa án phải nhận đơn. Ủng hộ quan điểm này có ý kiến cho rằng, dù chỉ có một khoản nợ nhưng khi quá hạn không thanh toán thì nợ gốc, lãi phát sinh và còn cả việc bồi thường thiệt hại, cho nên được hiểu đó là ‘’các khoản nợ’’. Trên thực tế, không ai muốn đòi nợ theo thủ tục phá sản bởi thủ tục vừa kéo dài mà khoản nợ đòi được không biết sẽ là bao nhiêu %. Nếu chỉ có một chủ nợ thì chủ nợ đó sẽ đòi nợ theo thủ tục quy định tại Bộ luật tố tụng dân sự ( tại Tòa kinh tế hoặc Tòa dân sự). Trường hợp các chủ nợ độc lập với nhau thì các chủ nợ sẽ đòi bằng các vụ án dân sự. Do vậy, đây cũng là nội dung cần được hướng dẫn và khi có điều kiện thì quy định rõ và cụ thể hơn. d.Về thời điểm phát sinh nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Cũng như các quy định về quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khoản 1 Điều 15 quy định:’’1.Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì chủ doanh nghiệp, hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó’’. So với những đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ hơn ai hết là người hiểu được tình trạng thực của doanh nghiệp, hợp tác xã mình. Do vậy, nếu ý thức được lợi ích của việc nộp đơn xin tự nguyện phá sản thì doanh nghiệp, hợp tác xã sẽ sớm nộp đơn yêu cầu Tòa án mở thủ tục phá sản. Tuy nhiên, Luật không định ra một thời hạn cụ thể thì còn rất nhiều lý do để cho chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã không nộp đơn đúng thời hạn. Theo chúng tôi, khi quy định nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì cần phải quy định thời hạn phải thực hiện nghĩa vụ đó, như vậy mới đảm bảo được hiệu lực của điều luật. Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 cũng không định ra một thời hạn cụ thể đối với doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, mà chỉ quy định:’’Trong trường hợp đã thực hiện các biện pháp khắc phục khó khăn về mặt tài chính để thanh toán các khoản nợ đến hạn, kể cả hoãn nợ mà doanh nghiệp vẫn không thoát khỏi tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp phải nộp đơn đến Tòa án nơi đặt trụ sở chính của doanh nghiệp yêu cầu giải quyết việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp’’ (Điều 9). Theo chúng tôi , cần quy định thời điểm phát sinh nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ doanh nghiệp, đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã đã lâm vào tình trạng phá sản sớm hơn thời điểm phát sinh quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. 2. Người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 quy định 3 đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp, đó là chủ nợ không có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần (Điều 7); người lao động (Điều 8) và chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp (Điều 9). Theo luật phá sản năm 2004, quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản được quy định cho chủ nợ; người lao động; chủ doanh nghiệp, hợp tác xã; đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước; cổ đông công ty cổ phần; thành viên hợp danh công ty hợp danh; doanh nghiệp, hợp tác xã khi lâm vào tình trạng phá sản thì có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Như vậy, so với Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật phá sản năm 2004 đã mở rộng đối tượng nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, ngoài chủ nợ, người lao động, chủ doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc đại diện hợp pháp của họ còn có chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16), cổ đông công ty cổ phần (Điều 17) và thanh viên hợp danh công ty hợp danh. a. Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ nợ Khoản 1 Điều 13 Luật phá sản năm 2004 quy định:’’Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì các chủ nợ không có bảo đảm, hoặc có bảo đảm một phần đều có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp, hợp tác xã đó’’. Khái niệm chủ nợ: Theo pháp luật về phá sản, chủ nợ sẽ được hiểu rộng, nguyên nhân trở thành chủ nợ đa dạng hơn, và mối quan hệ giữa chủ nợ và doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ cũng phong phú hơn, không đơn thuần chỉ là quan hệ giữa người cho vay và người vay. Tuy nhiên, kết cục cũng là một bên có khoản nợ không thanh toán (không có khả năng thanh toán) cho bên được thanh toán. Theo quy định của Luật phá sản, chỉ có chủ nợ không có bảo đảm hoặc chủ nợ có bảo đảm một phần mới có quyền làm đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Chủ nợ có bảo đảm một phần: Chủ nợ có bảo đảm một phần là chủ nợ có khoản nợ được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ ba mà giá trị tài sản bảo đảm ít hơn khoản nợ đó (khoản 2 điều 6 Luật phá sản). Thông thường khi áp dụng biện pháp bảo đảm, các bên thỏa thuận bảo đảm cho toàn bộ nghĩa vụ theo hợp đồng, nhưng khoản nợ có bảo đảm một phần vẫn luôn diễn ra. Nguyên nhân là do: khi thỏa thuận áp dụng biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ, các bên thỏa thuận bằng một số tiền cụ thể, một tài sản nhỏ hơn; mặc dù lúc ký kết hợp đồng, khi thiết lập quan hệ các bên thỏa thuận bảo đảm 100% nghĩa vụ hoặc cao hơn để bảo đảm, phòng ngừa rủi ro, nhưng trogn quá trình thực hiện nghĩa vụ, tài sản bị giảm giá hoặc một trong những tài sản bảo đảm bị mất đi do những lý do khách quan. Chủ nợ không có bảo đảm: chủ nợ không có bảo đảm là chủ nợ có khoản nợ không được bảo đảm bằng tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc của người thứ ba. Khoản nợ không có bảo đảm thường phát sinh trong hoạt động kinh doanh, thông qua các hợp đồng. Như vậy, Luật phá sản năm 2004 cũng thống nhất với Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 về thành phần chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản: đó là chủ nợ không có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần. Quy định này tạo điều kiện cho các chủ nợ không có sự bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần có cơ hội lựa chọn một thủ tục thích hợp nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình khi doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản. Luật chỉ phân biệt chủ nợ có bảo đảm, chủ nợ không bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần (Điều 6). Các chủ nợ khác nhau thì có địa vị pháp lý khác nhau trong thủ tục phá sản. Chủ nợ có bảo đảm và chủ nợ không có bảo đảm có quyền và nghĩa vụ khác nhau trong quá trình tham gia vào thủ tục phá sản. Điều này thấy rõ trong so sánh về quyền và nghĩa vụ giữa chủ nợ có bảo đảm và chủ nợ không có bảo đảm. Về nguyên tắc, Luật phá sản 2004 đã thể hiện tinh thần bảo vệ lợi ích của chủ nợ có bảo đảm triệt để hơn so với chủ nợ không có bảo đảm. Đó là lẽ đương nhiên. Nếu lợi ích của chủ nợ không có bảo đảm không được bảo vệ trong thủ tục phá sản thì bản thân chế định bảo đảm thực hiện nghĩa vụ của Bộ luật Dân sự sẽ không còn ý nghĩa. Tuy nhiên một số quy định của Luật phá sản 2004 không phù hợp với tinh thần chủ đạo đó. Cụ thể, ngay từ khi có quyết định thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì quyền được thanh toán nợ đến hạn của chủ nợ có bảo đảm đã bị hạn chế – bị tạm đình chỉ cho đến khi có quyết định thanh lý tài sản (Điều 27, Điều 35), trừ trường hợp được Tòa án cho phép. Trong khi đó, các chủ nợ không có bảo đảm vẫn có thể được thanh toán các khoản nợ đến hạn của mình sau khi có quyết định thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản.Việc thanh toán các khoản nợ không có bảo đảm chỉ bị cấm sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản (Điều 31). Chúng tôi cho rằng quy định này là không hợp lý, thủ tục phá sản là một phương thức đòi nợ đặc biệt, việc không cho chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đã làm mất đi quyền lựa chọn phương thức đòi nợ hữu hiệu này của chủ nợ có bảo đảm. Việc cho phép các chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sẽ góp phần phát hiện sớm tình trạng mất khả năng thanh toán của doanh nghiệp, hợp tác xã, nhờ đó Tòa án có thể can thiệp sớm nhằm giúp. Ngoài chủ nợ có bảo đảm, chủ nợ không có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm một phần còn một loại chủ nợ nữa mà Luật không đề cập. Đó là chủ nợ mới – chủ nợ xuất hiện trên cơ sở các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản. Luật đề cập đến các khoản nợ mới (Điều 31, điểm e) nhưng Luật lại không nói về chủ nợ mới. Một vấn đề được đặt ra: Các chủ nợ mới có quyền tham gia vào danh sách chủ nợ hay không? Câu hỏi này không được trả lời rõ ràng trong Luật. Các chủ nợ có bảo đảm mặc dù có quyền ưu tiên thanh toán nhưng vẫn phải có tên trong danh sách chủ nợ để có quyền đòi nợ, có quyền tham gia Hội nghị chủ nợ. Theo lôgic này thì các chủ nợ mới cũng phải có tên trong danh sách chủ nợ. Tuy nhiên yêu cầu này có một số khó khăn. Vấn đề là danh sách chủ nợ được lập trong thời hạn 75 ngày kể từ ngày cuối cùng đăng báo quyết định của Tòa án mở thủ tục phá sản. Sau 13 ngày niêm yết và giải quyết khiếu nại nếu có thì danh sách này được đóng lại. Trong khi đó doanh nghiệp có quyết định mở thủ tục phá sản vẫn tồn tại, vẫn hoạt động kinh doanh, vẫn phải ký kết các giao dịch mới, có các chủ nợ mới và chỉ chấm dứt hoạt động kinh doanh khi có quyết định thanh lý tài sản (Điều 82). Theo chúng tôi, để giải quyết khó khăn này, Luật cần quy định khả năng bổ sung danh sách chủ nợ trong những trường hợp cần thiết. b. Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của người lao động Theo Luật Phá sản doanh nghiệp 1993 thì người lao động cũng có quyền đệ đơn yêu cầu Tòa án giải quyết tuyên bố phá sản với tư cách là chủ nợ không có bảo đảm. Điều 8 Luật Phá sản doanh nghiệp 1993 cho phép đại diện người lao động nơi chưa có tổ chức Công đoàn hoặc đại diện công đoàn có quyền đệ đơn yêu cầu Tòa án giải quyết nếu doanh nghiệp mắc nợ không thể trả được lương cho người lao động trong 3 tháng liên tiếp. Khác với các chủ nợ khác người lao động không phải nộp tiền tạm ứng lệ phí. Theo quy định tại Điều 13 của Luật phá sản 2004 thì cho phép người lao động được quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã không trả được lương, các khoản nợ khác cho người lao động và nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản mà không cần điều kiện “không trả được lương cho người lao động trong vòng 3 tháng liên tiếp” như quy định tại Luật phá sản doanh nghiệp 1993. Tuy nhiên để tránh sự tùy tiện trong việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, người lao động phải cử đại diện hoặc thông qua đại diện công đoàn nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản với doanh nghiệp, hợp tác xã đó. Việc cử đại diện cho người lao động phải phải được quá nửa số người lao động trong doanh nghiệp, hợp tác xã tán thành bằng bỏ phiếu kín hoặc lấy chữ kí, trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã có quy mô lớn, có nhiều đơn vị trực thuộc thì đại diện cho người lao động được cử hợp pháp phải được quá nửa số người được cử đại diện từ các đơn vị trực thuộc tán thành. Nội dung pháp lý này chưa được quy định cụ thể trong Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993. Qua nhiều năm thi hành luật phá sản năm 2004, có nhiều ý kiến cho rằng chính việc quy định điều kiện về thủ tục cử người đại diện phức tạp và khó thực thi nêu trên là một rào cản lớn để người lao động thực hiện quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản của mình. Do vậy, luật phá sản năm 2004 vô hình trung đã hạn chế và gần như vô hiệu hóa quyền nộp đơn của người lao động trong doanh nghiệp, hợp tác xã. c. Nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Điều 15 của Luật phá sản năm 2004 quy định chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản. Người nộp đơn phải là người đại diện hợp pháp. Khi nhận đơn, Thẩm phán phải kiểm tra tính hợp pháp của đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cũng như của người đại diện ký đơn. Ngoài đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã, người nộp đơn phải gửi kèm theo đơn các giấy tờ, tài liệu quy định tại khoản 4 Điều 15 của Luật phá sản năm 2004, bao gồm: a. Báo cáo tình hình hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, hợp tác xã, trong đó giải trình nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan đến tình trạng mất khả năng thanh toán; nếu doanh nghiệp là công ty cổ phần mà pháp luật yêu cầu phải được kiểm toán thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận; b. Báo cáo về các biện pháp mà doanh nghiệp, hợp tác xã đã thực hiện, nhưng vẫn không khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn; c. Bảng kê chi tiết tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã và địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được; d. Danh sách các chủ nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi rõ tên, địa chỉ của các chủ nợ; ngân hàng mà chủ nợ có tài khoản; các khoản nợ đến hạn có bảo đảm và không có bảo đảm; các khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm và không có bảo đảm; đ. Danh sách những người mắc nợ của doanh nghiệp, hợp tác xã trong đó ghi rõ tên, địa chỉ của họ, ngân hàng mà họ có tài khoản; các khoản nợ đến hạn có bảo đảm và không có bảo đảm; các khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm và không có bảo đảm; e. Danh sách ghi rõ tên, địa chỉ của các thành viên, nếu doanh nghiệp mắc nợ là một công ty có các thành viên liên đới chịu trách nhiệm về những khoản nợ của doanh nghiệp’’. Ngoài ra, khi cần thiết, Tòa án yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải cung cấp những tài liệu cần thiết khác theo quy định của pháp luật. Mặc dù đã có sự tiến bộ hơn so với Luật phá sản doanh nghiệp trong việc quy định thời hạn phải nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản và trách nhiệm của chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, nhưng quy định của luật phá sản về vấn đề này vẫn chưa triệt để. Nghĩa vụ nộp đơn trong thời hạn 3 tháng, kể từ ngày nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản vẫn là giới hạn có tính chất ‘’co giãn’’. Thời hạn 3 tháng được tính từ ngày chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản., song điểm thời gian mà chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, hợp tác xã phải nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản lại không phải là dấu mốc rõ ràng, chắc chắn. Do vậy vẫn có thể dự liệu được những khó khăn, vướng mắc sẽ gặp phải trong thực tiễn áp dụng khoản 5 Điều 15 Luật phá sản năm 2004. Bên cạnh đó, quy định về nghĩa vụ nộp đơn của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản còn thiếu tính khả thi. Luật phá sản quy định nghĩa vụ pháp lý, theo đó, khi nhận thấy doanh nghiệp của mình lâm vào tình trạng phá sản thì chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của doanh nghiệp phải nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 15). Tuy nhiên luật đã không quy định chế tài nên trách nhiệm này không được con nợ nghiêm chỉnh chấp hành và vì vậy, cũng ảnh hưởng đến tính hiệu lực của Luật phá sản trong thực tiễn. d. Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của chủ sở hữu doanh nghiệp Nhà nước, các cổ đông công ty cổ phần, thành viên hợp danh. Quy định này là điểm mới của Luật phá sản 2004 so với Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993. Điều này xuất phát từ thực tiễn áp dụng Luật phá sản doanh nghiệp 1993 cho thấy không ít những doanh nghiệp đã lâm vào tình trạng phá sản nhưng các chủ nợ và đại diện công đoàn hay đại diện người lao động (Nơi chưa có tổ chức công đoàn) không nộp đơn yêu cầu và bản thân doanh nghiệp mắc nợ không đưa đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, nên Tòa án không có cơ sở tiến hành thủ tục phá sản đối với những doanh nghiệp đó. Hệ quả là nhiều doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ, tình trạng tài chính kiệt quệ, đã ngừng hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động cầm chừng, thoi thóp nhưng không có con đường kết thúc doanh ngiệp về mặt pháp lí. Đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp Nhà nước có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp Nhà nước khi thấy doanh nghiệp Nhà nước đó lâm vào tình trạng phá sản mà doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 16). Đây là một quy định mới, tiến bộ so với Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993. Về nguyên tắc chung khi doanh nghiệp nhà nước lâm vào tình trạng phá sản thì doanh nghiệp phải có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản. Nếu doanh nghiệp không thực hiện nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản thì đại diện chủ sở hữu của doanh nghiệp có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp đó. Đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước là các tổ chức, cá nhân quy định tại Điều 63 của Luật doanh nghiệp nhà nước. Khi nhận được đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản của đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước, Tòa án phải kiểm tra những yêu cầu chung cũng như kiểm tra danh sách những doanh nghiệp này xem có thuộc danh mục doanh nghiệp đặc biệt theo quy định tại Điều 2 luật phá sản năm 2004 hay không, sau đó sẽ kiểm tra những tài liệu cần thiết mà đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước phải gửi kèm như quy định tại Điều 15 Luật phá sản năm 2004 ( như yêu cầu đối với doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản tự nộp đơn yêu cầu mở thủ tục đối với chính doanh nghiệp, hợp tác xã đó). Cổ đông công ty cổ phần, Điều 17 Luật phá sản năm 2004 quy định: khi nhận thấy công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định của điều lệ công ty; nếu điều lệ công ty không quy định thì việc nộp đơn được thực hiện thoe nghị quyết của đại hội cổ đông. Trường hợp điều lệ công ty không quy định mà không tiến hành được đại hội cổ đông thì cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 20% số cổ phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất 6 tháng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty cổ phần đó. Khi nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong trường hợp này, Tòa án cần kiểm tra các điều kiện nộp đơn bao gồm: + Dấu hiệu chứng minh công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản (như quy định tại Điều 3 Luật phá sản năm 2004). + Những quy định của công ty về điều kiện nộp đơn + Nội dung đơn và các tài liệu kèm theo (Báo cáo tình hình hoạt động kinh doanh của công ty, trong đó giải trình nguyên nhân và hoàn cảnh liên quan đến tình trạng mất khả năng thanh toán; nếu công ty cổ phần thuộc trường hợp pháp luật yêu cầu phải được kiểm toán thì báo cáo tài chính phải được tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận; Báo cáo về các biện pháp mà công ty đã thực hiện, nhưng vẫn không khắc phục được tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn; Bảng kê chi tiết tài sản của công ty và địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được). Tùy trường hợp, Tòa án có quyền yêu cầu người nộp đơn nộp bổ sung những tài liệu cần thiết khác. Thành viên hợp danh khi nhận thấy công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty hợp danh đó (Điều 18). Theo quy định tại khoản 1 Điều 95 của Luật doanh nghiệp thì công ty hợp danh là doanh nghiệp trong đó có thành viên hợp danh, thành viên góp vốn. Do đó, theo quy định tại khoản 1 Điều 18 của Luật phá sản thì chỉ có thành viên hợp danh của công ty hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đối với công ty hợp danh đó. Thực tiễn cho thấy bên cạnh tâm lí e ngại nộp đơn hoặc có trường hợp vì không biết doanh nghiệp đã lâm vào tình trạng phá sản hay doanh nghiệp che dấu để khắc phục tình trạng này Điều 20 Luật phá sản 2004 quy định: “Trong khi thực hiện chức năng, nhiệm vụ, nếu nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thì Tòa án, Viện kiểm sát, cơ quan thanh tra, cơ quan quản lí vốn, tổ chức kiểm toán hoặc cơ quan quyết định thành lập doanh nghiệp mà không phải là chủ sở hữu nhà nước của doanh nghiệp có nhiệm vụ thông báo bằng văn bản cho những người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản biết để họ xem xét việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản”. 3. Một số kiến nghị góp phần hoàn thiện các quy định pháp luật về chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Luật phá sản cần bảo đảm sự đối xử bình đẳng với các chủ nợ trong điều kiện như nhau. Luật phá sản cần cho phép chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, đồng thời cần tăng cường vai trò của các chủ nợ có bảo đảm để thủ tục phá sản có hiệu quả hơn. Thiết lập các quy tắc minh bạch để xếp hạng các thứ tự ưu tiên đòi nợ, phân chia một cách bình đẳng để đảm bảo lợi ích của các chủ nợ. Cần có cơ chế thực thi hiệu quả quyền của chủ nợ có bảo đảm, tài sản dùng để bảo đảm vẫn được phát mại, bán đấu giá công khai hay theo sự thỏa thuận giữa các bên trong hợp đồng bảo đảm Cần xem xét lại về chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trong một số trường hợp. Chẳng hạn, đối với Doanh nghiệp nhà nước thì nên giao quyền nộp đơn yêu cầu cho cơ quan có chức năng giám sát hoạt động của doanh nghiệp đó thay cho đại diện chủ sở hữu (Điều 16 Luật Phá sản). Đồng thời, cũng nên xem xét bỏ quy định về quyền nộp đơn của người lao động (Điều 14 Luật Phá sản) bởi lẽ quy định này có thể không phù hợp với tâm lý người lao động. Thông thường họ không muốn mất việc làm, do đó không lẽ họ lại yêu cầu “xóa bỏ” nơi họ làm việc. Bên cạnh đó, nên bổ sung thêm quyền nộp đơn mở thủ tục phá sản của các cơ quan quản lý chuyên ngành như Ngân hàng Nhà nước, cơ quan Bảo hiểm tiền gửi, Ủy ban Chứng khoán Nhà nước... Vì đây là các cơ quan giám sát hoạt động của doanh nghiệp hoạt động trong những lĩnh vực này nên sẽ sớm phát hiện nguy cơ mất khả năng thanh toán của doanh nghiệp. III. Kết luận LPS 2004 ra đời được đánh giá như là một cố gắng mới của các nhà lập pháp nước ta trong việc nâng cao hiệu quả điều chỉnh của pháp luật đối với hiện tượng kinh tế khách quan có vai trò không nhỏ này trong đời sống kinh tế bằng việc khắc phục những hạn chế, bất cập của Luật phá sản doanh nghiệp 1993, bổ sung những nội dung mới trên cơ sở tổng kết thực tiễn áp dụng Luật phá sản doanh nghiệp 1993, tham khảo kinh nghiệm nước ngoài, thể chế hóa chính sách kinh tế của Đảng, Nhà nước ta trong giai đoạn phát triển mới của đất nước.

các quy định pháp luật hành chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản I Đặt vấn đề Cũng pháp luật phá sản nước khác giới, Luật phá sản Việt Nam quan tâm trước hết đến quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ, người lao động doanh nghiệp, HTX lâm vào tình trạng phá sản Kế thừa nội dung quy định Luật Phá sản doanh nghiệp 1993(Luật PS DN 1993), Luật PS 2004 tiếp tục dành cho chủ nợ khơng có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần người lao động quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ doanh nghiệp đại người đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Ngoài ra, Luật phá sản bổ sung quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước, cổ đông công ty cổ phần thành viên hợp danh công ty hợp danh Để góp phần hiểu chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, em xin chọn đề tài :’’Bình luận quy định pháp luật hành chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản’’ II Giải vấn đề Thời điểm phát sinh quyền, nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Thời điểm phát sinh quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản xuất doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi lâm vào tình trạng phá sản Vậy doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi lâm vào tình trạng phá sản theo pháp luật Việt Nam? Theo quy định khoản điều 13, 14, 15, 16, 17 điều 18 Luật phá sản: ‘’Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản ’’ chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có bảo đảm phần (Điều 13); người lao động (Điều 14); đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16); cổ đông công ty cổ phần (Điều 17); thành viên hợp danh Cơng ty hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã đó; chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã Việc xác định xác thời điểm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quan trọng, khơng doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, mà cịn chủ nợ, với người lao động người có quyền nộp đơn khác Nếu nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản sớm ảnh hưởng không nhỏ đến hoạt động doanh nghiệp, hợp tác xã bị yêu cầu, họ bị bạn hàng, giảm uy tín, khơng có can thiệp kịp thời hậu mà dẫn họ đến tình trạng phá sản thực Nhưng nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản muộn dẫn đến tình trạng lẽ doanh nghiệp, hợp tác xã phục hồi lại khơng hưởng lợi từ việc áp dụng thủ tục phục hồi, doanh nghiệp, hợp tác xã khơng cịn tài sản, chủ nợ, người liên quan khơng cịn khả thu hồi tốt khoản nợ Để xác định xác thời điểm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, cần thiết phải làm rõ khái niệm tình trạng phá sản theo pháp luật Việt Nam Theo quy định pháp luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 thì:’’Doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp gặp khó khăn bị thua lỗ hoạt động kinh doanh sau áp dụng biện pháp tài cần thiết mà khả toán nợ đến hạn’’ Với điều kiện này, theo chúng tôi, thời điểm hội đủ dấu hiệu xác định doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản muộn Khi đủ điều kiện để Tòa án thụ lý đơn, giải yêu cầu người nộp đơn cịn việc lý tài sản, khoản nợ tuyên bố doanh nghiệp bị phá sản Luật phá sản năm 2004 quy định cách mềm dẻo, đủ điều kiện xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản sớm Theo đó, ‘’Doanh nghiệp, hợp tác xã khơng có khả tốn khoản nợ đến hạn chủ nợ có u cầu lâm vào tình trạng phá sản’’ Theo quy định này, doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi lâm vào tình trạng phá sản cần có dấu hiệu sau: - Có khoản nợ đến hạn phải tốn; - Khi có chủ nợ u cầu; - Khơng có khả toán khoản nợ Tuy nhiên, quy định có cách hiểu khác nhau, gây tranh cãi mâu thuẫn với nhau, khiến cho khó xác định xác thống thời điểm doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản a Khơng có khả tốn khoản nợ Cách hiểu thứ cho rằng, khả tốn điều kiện bắt buộc nộp đơn người nộp đơn phải chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã khơng có khả tốn, khơng cịn tài sản, khơng có nguồn tài cần thiết đủ để tốn khoản nợ đến hạn Cách hiểu thứ hai doanh nghiệp, hợp tác xã bị coi lâm vào tình trạng phá sản khơng tốn khoản nợ đến hạn lý Do vậy, doanh nghiệp, hợp tác xã khơng tốn khoản nợ đến hạn chủ nợ có u cầu chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Nếu cho doanh nghiệp, hợp tác xã chưa lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã phải chứng minh lý chưa toán khoản nợ đến hạn Hai cách hiểu theo hai dấu hiệu khác Cách hiểu thứ theo dấu hiệu nội dung: phải có đủ sở chứng minh doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Cách hiểu thứ hai theo dấu hiệu hình thức: doanh nghiệp, hợp tác xã khơng tốn khoản nợ lý nghĩa vụ chứng minh thuộc doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ b Thời hạn khơng tốn Theo quy định khoản Điều luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 sau thời hạn 30 ngày, kể từ ngày gửi giấy đòi nợ đến hạn mà khơng doanh nghiệp tốn nợ, chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có bảo đảm phần có quyền nộp đơn đến Tịa án nơi đặt trụ sở doanh nghiệp yêu cầu giải việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp Tuy nhiên, luật phá sản năm 2004 không quy định thời hạn nộp đơn mà quy định ‘’khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản chủ nợ khơng có bảo đảm có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã (điều 13 khoản 1) Tương tự, quyền nghĩa vụ nộp đơn quy định điều 14, 15, 16, 17 18 có chung dấu hiệu ‘’khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản ’’ Như vậy, khác với luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, luật phá sản năm 2004 quy định dấu hiệu doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản mà khơng quy định thời hạn cụ thể Nếu theo dấu hiệu xác định doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản tiêu chí Luật phá sản năm 2004 dấu hiệu sớm, muộn dẫn đến việc áp dụng pháp luật tùy tiện Theo chúng tôi, Điều Luật phá sản năm 2004 không quy định thời hạn khả tốn khơng nên máy móc áp dụng sau hạn có yêu cầu tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản u cầu toán chủ nợ cần đươc hiểu yêu cầu đưa sau hết hạn toán định thời hạn cho doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ toán Sau hết thời hạn phát sinh quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Nếu hợp đồng văn xác nhận nợ, hai bên có thỏa thuận, định thời hạn chậm tốn qua thời hạn chậm chủ nợ u cầu tốn khơng tốn phát sinh quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản c.Thời điểm nộp đơn tổng số chủ nợ, tổng số nợ Vấn đề để xác định xác thời điểm nộp đơn có hay khơng cần thiết việc xác định tổng số chủ nợ, tổng số nợ Khái niệm tình trạng phá sản Điều luật phá sản năm 2004 nêu đến khoản nợ đến hạn, khơng nói đến số nợ có giới hạn chủ nợ Quy định gây khơng khó khăn thực tiễn áp dụng, khái niệm tình trạng phá sản khái niệm quan trọng định trình tiến hành thủ tục phá sản Theo pháp luật nước, tình trạng phá sản quan niệm khác Có nước vào dịng tiền mặt doanh nghiệp khơng có tiền để tốn khoản nợ định Có nước xác định tình trạng phá sản cân đối tổng khoản nợ tổng tài sản doanh nghiệp Khi tổng số nợ nhiều tổng tài sản có doanh nghiệp doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản Vậy khoản nợ đến hạn cần hiểu Xuất phát từ có quan điểm cho phải có hai khoản nợ phải có từ hai chủ nợ trở lên Tịa án nhận đơn xem xét khả có thụ lý đơn mở thủ tục phá sản hay khơng Nếu có chủ nợ nộp đơn Tịa án khơng nhận đơn, Tịa án nhận đơn có hai chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trở lên Tịa án không cần thiết phải xem xét chủ nợ có số nợ Quan niệm dẫn đến tình trạng chủ nợ phải rủ thông báo cho nhau, liên kết với để chống lại doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ Đây nội dung cần xem xét hướng dẫn thi hành có qui định chi tiết, cụ thể Nếu có chủ nợ chủ nợ địi theo thủ tục dân Quan điểm thứ hai xuất phát từ khái niệm tình trạng phá sản quy định quy định Điều 3, luật phá sản, luật không yêu cầu số nợ chủ nợ Do vậy, chủ nợ có khoản nợ đến hạn khơng tốn có yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ tốn chủ nợ có quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản Tòa án phải nhận đơn Ủng hộ quan điểm có ý kiến cho rằng, dù có khoản nợ hạn khơng tốn nợ gốc, lãi phát sinh việc bồi thường thiệt hại, hiểu ‘’các khoản nợ’’ Trên thực tế, khơng muốn địi nợ theo thủ tục phá sản thủ tục vừa kéo dài mà khoản nợ đòi % Nếu có chủ nợ chủ nợ địi nợ theo thủ tục quy định Bộ luật tố tụng dân ( Tòa kinh tế Tòa dân sự) Trường hợp chủ nợ độc lập với chủ nợ địi vụ án dân Do vậy, nội dung cần hướng dẫn có điều kiện quy định rõ cụ thể d.Về thời điểm phát sinh nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Cũng quy định quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khoản Điều 15 quy định:’’1.Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản chủ doanh nghiệp, đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã đó’’ So với đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ hết người hiểu tình trạng thực doanh nghiệp, hợp tác xã Do vậy, ý thức lợi ích việc nộp đơn xin tự nguyện phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã sớm nộp đơn yêu cầu Tòa án mở thủ tục phá sản Tuy nhiên, Luật không định thời hạn cụ thể cịn nhiều lý chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã không nộp đơn thời hạn Theo chúng tôi, quy định nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản cần phải quy định thời hạn phải thực nghĩa vụ đó, đảm bảo hiệu lực điều luật Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 không định thời hạn cụ thể doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, mà quy định:’’Trong trường hợp thực biện pháp khắc phục khó khăn mặt tài để tốn khoản nợ đến hạn, kể hoãn nợ mà doanh nghiệp khơng khỏi tình trạng khả tốn khoản nợ đến hạn chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp phải nộp đơn đến Tịa án nơi đặt trụ sở doanh nghiệp yêu cầu giải việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp’’ (Điều 9) Theo , cần quy định thời điểm phát sinh nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ doanh nghiệp, đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản sớm thời điểm phát sinh quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 quy định đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp, chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có bảo đảm phần (Điều 7); người lao động (Điều 8) chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp (Điều 9) Theo luật phá sản năm 2004, quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quy định cho chủ nợ; người lao động; chủ doanh nghiệp, hợp tác xã; đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước; cổ đông công ty cổ phần; thành viên hợp danh công ty hợp danh; doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Như vậy, so với Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993, Luật phá sản năm 2004 mở rộng đối tượng nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, chủ nợ, người lao động, chủ doanh nghiệp, hợp tác xã đại diện hợp pháp họ cịn có chủ sở hữu doanh nghiệp nhà nước (Điều 16), cổ đông công ty cổ phần (Điều 17) viên hợp danh công ty hợp danh a Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ nợ Khoản Điều 13 Luật phá sản năm 2004 quy định:’’Khi nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản chủ nợ khơng có bảo đảm, có bảo đảm phần có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã đó’’ - Khái niệm chủ nợ: Theo pháp luật phá sản, chủ nợ hiểu rộng, nguyên nhân trở thành chủ nợ đa dạng hơn, mối quan hệ chủ nợ doanh nghiệp, hợp tác xã mắc nợ phong phú hơn, không đơn quan hệ người cho vay người vay Tuy nhiên, kết cục bên có khoản nợ khơng tốn (khơng có khả tốn) cho bên toán Theo quy định Luật phá sản, có chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có bảo đảm phần có quyền làm đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản - Chủ nợ có bảo đảm phần: Chủ nợ có bảo đảm phần chủ nợ có khoản nợ bảo đảm tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã người thứ ba mà giá trị tài sản bảo đảm khoản nợ (khoản điều Luật phá sản) Thông thường áp dụng biện pháp bảo đảm, bên thỏa thuận bảo đảm cho toàn nghĩa vụ theo hợp đồng, khoản nợ có bảo đảm phần ln diễn Ngun nhân do: thỏa thuận áp dụng biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ, bên thỏa thuận số tiền cụ thể, tài sản nhỏ hơn; lúc ký kết hợp đồng, thiết lập quan hệ bên thỏa thuận bảo đảm 100% nghĩa vụ cao để bảo đảm, phòng ngừa rủi ro, trogn trình thực nghĩa vụ, tài sản bị giảm giá tài sản bảo đảm bị lý khách quan - Chủ nợ khơng có bảo đảm: chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có khoản nợ không bảo đảm tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã người thứ ba Khoản nợ khơng có bảo đảm thường phát sinh hoạt động kinh doanh, thông qua hợp đồng Như vậy, Luật phá sản năm 2004 thống với Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 thành phần chủ nợ có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản: chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có bảo đảm phần Quy định tạo điều kiện cho chủ nợ khơng có bảo đảm chủ nợ có bảo đảm phần có hội lựa chọn thủ tục thích hợp nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Luật phân biệt chủ nợ có bảo đảm, chủ nợ khơng bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần (Điều 6) Các chủ nợ khác có địa vị pháp lý khác thủ tục phá sản Chủ nợ có bảo đảm chủ nợ khơng có bảo đảm có quyền nghĩa vụ khác trình tham gia vào thủ tục phá sản Điều thấy rõ so sánh quyền nghĩa vụ chủ nợ có bảo đảm chủ nợ khơng có bảo đảm Về nguyên tắc, Luật phá sản 2004 thể tinh thần bảo vệ lợi ích chủ nợ có bảo đảm triệt để so với chủ nợ khơng có bảo đảm Đó lẽ đương nhiên Nếu lợi ích chủ nợ khơng có bảo đảm khơng bảo vệ thủ tục phá sản thân chế định bảo đảm thực nghĩa vụ Bộ luật Dân khơng cịn ý nghĩa Tuy nhiên số quy định Luật phá sản 2004 không phù hợp với tinh thần chủ đạo Cụ thể, từ có định thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản quyền tốn nợ đến hạn chủ nợ có bảo đảm bị hạn chế – bị tạm đình có định lý tài sản (Điều 27, Điều 35), trừ trường hợp Tòa án cho phép Trong đó, chủ nợ khơng có bảo đảm tốn khoản nợ đến hạn sau có định thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản.Việc toán khoản nợ khơng có bảo đảm bị cấm sau có định mở thủ tục phá sản (Điều 31) Chúng cho quy định không hợp lý, thủ tục phá sản phương thức địi nợ đặc biệt, việc khơng cho chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản làm quyền lựa chọn phương thức địi nợ hữu hiệu chủ nợ có bảo đảm Việc cho phép chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản góp phần phát sớm tình trạng khả toán doanh nghiệp, hợp tác xã, nhờ Tịa án can thiệp sớm nhằm giúp Ngồi chủ nợ có bảo đảm, chủ nợ khơng có bảo đảm, chủ nợ có bảo đảm phần cịn loại chủ nợ mà Luật không đề cập Đó chủ nợ – chủ nợ xuất sở hoạt động kinh doanh doanh nghiệp sau có định mở thủ tục phá sản Luật đề cập đến khoản nợ (Điều 31, điểm e) Luật lại khơng nói chủ nợ Một vấn đề đặt ra: Các chủ nợ có quyền tham gia vào danh sách chủ nợ hay không? Câu hỏi không trả lời rõ ràng Luật Các chủ nợ có bảo đảm có quyền ưu tiên tốn phải có tên danh sách chủ nợ để có quyền địi nợ, có quyền tham gia Hội nghị chủ nợ Theo lơgic chủ nợ phải có tên danh sách chủ nợ Tuy nhiên yêu cầu có số khó khăn Vấn đề danh sách chủ nợ lập thời hạn 75 ngày kể từ ngày cuối đăng báo định Tòa án mở thủ tục phá sản Sau 13 ngày niêm yết giải khiếu nại có danh sách đóng lại Trong doanh nghiệp có định mở thủ tục phá sản tồn tại, hoạt động kinh doanh, phải ký kết giao dịch mới, có chủ nợ chấm dứt hoạt động kinh doanh có định lý tài sản (Điều 82) Theo chúng tơi, để giải khó khăn này, Luật cần quy định khả bổ sung danh sách chủ nợ trường hợp cần thiết b Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản người lao động Theo Luật Phá sản doanh nghiệp 1993 người lao động có quyền đệ đơn yêu cầu Tòa án giải tuyên bố phá sản với tư cách chủ nợ khơng có bảo đảm Điều Luật Phá sản doanh nghiệp 1993 cho phép đại diện người lao động nơi chưa có tổ chức Cơng đồn đại diện cơng đồn có quyền đệ đơn u cầu Tòa án giải doanh nghiệp mắc nợ trả lương cho người lao động tháng liên tiếp Khác với chủ nợ khác người lao động nộp tiền tạm ứng lệ phí Theo quy định Điều 13 Luật phá sản 2004 cho phép người lao động quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã không trả lương, khoản nợ khác cho người lao động nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản mà không cần điều kiện “không trả lương cho người lao động vòng tháng liên tiếp” quy định Luật phá sản doanh nghiệp 1993 Tuy nhiên để tránh tùy tiện việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, người lao động phải cử đại diện thông qua đại diện cơng đồn nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản với doanh nghiệp, hợp tác xã Việc cử đại diện cho người lao động phải phải nửa số người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã tán thành bỏ phiếu kín lấy chữ kí, trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã có quy mơ lớn, có nhiều đơn vị trực thuộc đại diện cho người lao động cử hợp pháp phải nửa số người cử đại diện từ đơn vị trực thuộc tán thành Nội dung pháp lý chưa quy định cụ thể Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 Qua nhiều năm thi hành luật phá sản năm 2004, có nhiều ý kiến cho việc quy định điều kiện thủ tục cử người đại diện phức tạp khó thực thi nêu rào cản lớn để người lao động thực quyền yêu cầu mở thủ tục phá sản Do vậy, luật phá sản năm 2004 vơ hình trung hạn chế gần vơ hiệu hóa quyền nộp đơn người lao động doanh nghiệp, hợp tác xã c Nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Điều 15 Luật phá sản năm 2004 quy định chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã có nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Người nộp đơn phải người đại diện hợp pháp Khi nhận đơn, Thẩm phán phải kiểm tra tính hợp pháp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản người đại diện ký đơn Ngoài đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã, người nộp đơn phải gửi kèm theo đơn giấy tờ, tài liệu quy định khoản Điều 15 Luật phá sản năm 2004, bao gồm: a Báo cáo tình hình hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã, giải trình ngun nhân hồn cảnh liên quan đến tình trạng khả tốn; doanh nghiệp công ty cổ phần mà pháp luật u cầu phải kiểm tốn báo cáo tài phải tổ chức kiểm tốn độc lập xác nhận; b Báo cáo biện pháp mà doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện, không khắc phục tình trạng khả tốn khoản nợ đến hạn; c Bảng kê chi tiết tài sản doanh nghiệp, hợp tác xã địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được; d Danh sách chủ nợ doanh nghiệp, hợp tác xã ghi rõ tên, địa chủ nợ; ngân hàng mà chủ nợ có tài khoản; khoản nợ đến hạn có bảo đảm khơng có bảo đảm; khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm khơng có bảo đảm; đ Danh sách người mắc nợ doanh nghiệp, hợp tác xã ghi rõ tên, địa họ, ngân hàng mà họ có tài khoản; khoản nợ đến hạn có bảo đảm khơng có bảo đảm; khoản nợ chưa đến hạn có bảo đảm khơng có bảo đảm; e Danh sách ghi rõ tên, địa thành viên, doanh nghiệp mắc nợ cơng ty có thành viên liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp’’ Ngoài ra, cần thiết, Tòa án yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã phải cung cấp tài liệu cần thiết khác theo quy định pháp luật Mặc dù có tiến so với Luật phá sản doanh nghiệp việc quy định thời hạn phải nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trách nhiệm chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, quy định luật phá sản vấn đề chưa triệt để Nghĩa vụ nộp đơn thời hạn tháng, kể từ ngày nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản giới hạn có tính chất ‘’co giãn’’ Thời hạn tháng tính từ ngày chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản., song điểm thời gian mà chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp, hợp tác xã phải nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản lại dấu mốc rõ ràng, chắn Do dự liệu khó khăn, vướng mắc gặp phải thực tiễn áp dụng khoản Điều 15 Luật phá sản năm 2004 Bên cạnh đó, quy định nghĩa vụ nộp đơn doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản cịn thiếu tính khả thi Luật phá sản quy định nghĩa vụ pháp lý, theo đó, nhận thấy doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản chủ doanh nghiệp đại diện hợp pháp doanh nghiệp phải nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 15) Tuy nhiên luật không quy định chế tài nên trách nhiệm không nợ nghiêm chỉnh chấp hành vậy, ảnh hưởng đến tính hiệu lực Luật phá sản thực tiễn d Quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chủ sở hữu doanh nghiệp Nhà nước, cổ đông công ty cổ phần, thành viên hợp danh Quy định điểm Luật phá sản 2004 so với Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 Điều xuất phát từ thực tiễn áp dụng Luật phá sản doanh nghiệp 1993 cho thấy khơng doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản chủ nợ đại diện công đồn hay đại diện người lao động (Nơi chưa có tổ chức cơng đồn) khơng nộp đơn u cầu thân doanh nghiệp mắc nợ không đưa đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, nên Tịa án khơng có sở tiến hành thủ tục phá sản doanh nghiệp Hệ nhiều doanh nghiệp khả tốn nợ, tình trạng tài kiệt quệ, ngừng hoạt động kinh doanh hoạt động cầm chừng, thoi thóp khơng có đường kết thúc doanh ngiệp mặt pháp lí - Đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp Nhà nước có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp Nhà nước thấy doanh nghiệp Nhà nước lâm vào tình trạng phá sản mà doanh nghiệp không thực nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 16) Đây quy định mới, tiến so với Luật phá sản doanh nghiệp năm 1993 Về nguyên tắc chung doanh nghiệp nhà nước lâm vào tình trạng phá sản doanh nghiệp phải có nghĩa vụ nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản Nếu doanh nghiệp không thực nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp Đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước tổ chức, cá nhân quy định Điều 63 Luật doanh nghiệp nhà nước Khi nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản đại diện chủ sở hữu cơng ty nhà nước, Tịa án phải kiểm tra yêu cầu chung kiểm tra danh sách doanh nghiệp xem có thuộc danh mục doanh nghiệp đặc biệt theo quy định Điều luật phá sản năm 2004 hay khơng, sau kiểm tra tài liệu cần thiết mà đại diện chủ sở hữu công ty nhà nước phải gửi kèm quy định Điều 15 Luật phá sản năm 2004 ( yêu cầu doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản tự nộp đơn yêu cầu mở thủ tục doanh nghiệp, hợp tác xã đó) - Cổ đơng cơng ty cổ phần, Điều 17 Luật phá sản năm 2004 quy định: nhận thấy cơng ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản cổ đơng nhóm cổ đơng có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định điều lệ công ty; điều lệ cơng ty khơng quy định việc nộp đơn thực thoe nghị đại hội cổ đông Trường hợp điều lệ công ty không quy định mà không tiến hành đại hội cổ đông cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu 20% số cổ phần phổ thông thời gian liên tục tháng có quyền nộp đơn u cầu mở thủ tục phá sản công ty cổ phần Khi nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản trường hợp này, Tòa án cần kiểm tra điều kiện nộp đơn bao gồm: + Dấu hiệu chứng minh công ty cổ phần lâm vào tình trạng phá sản (như quy định Điều Luật phá sản năm 2004) + Những quy định công ty điều kiện nộp đơn + Nội dung đơn tài liệu kèm theo (Báo cáo tình hình hoạt động kinh doanh cơng ty, giải trình ngun nhân hồn cảnh liên quan đến tình trạng khả tốn; cơng ty cổ phần thuộc trường hợp pháp luật yêu cầu phải kiểm tốn báo cáo tài phải tổ chức kiểm toán độc lập xác nhận; Báo cáo biện pháp mà công ty thực hiện, khơng khắc phục tình trạng khả toán khoản nợ đến hạn; Bảng kê chi tiết tài sản công ty địa điểm nơi có tài sản nhìn thấy được) Tùy trường hợp, Tịa án có quyền u cầu người nộp đơn nộp bổ sung tài liệu cần thiết khác - Thành viên hợp danh nhận thấy công ty hợp danh lâm vào tình trạng phá sản có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty hợp danh (Điều 18) Theo quy định khoản Điều 95 Luật doanh nghiệp cơng ty hợp danh doanh nghiệp có thành viên hợp danh, thành viên góp vốn Do đó, theo quy định khoản Điều 18 Luật phá sản có thành viên hợp danh cơng ty hợp danh có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản công ty hợp danh Thực tiễn cho thấy bên cạnh tâm lí e ngại nộp đơn có trường hợp khơng biết doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản hay doanh nghiệp che dấu để khắc phục tình trạng Điều 20 Luật phá sản 2004 quy định: “Trong thực chức năng, nhiệm vụ, nhận thấy doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Tịa án, Viện kiểm sát, quan tra, quan quản lí vốn, tổ chức kiểm tốn quan định thành lập doanh nghiệp mà chủ sở hữu nhà nước doanh nghiệp có nhiệm vụ thơng báo văn cho người có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản biết để họ xem xét việc nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản” Một số kiến nghị góp phần hồn thiện quy định pháp luật chủ thể nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản - Luật phá sản cần bảo đảm đối xử bình đẳng với chủ nợ điều kiện Luật phá sản cần cho phép chủ nợ có bảo đảm nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, đồng thời cần tăng cường vai trị chủ nợ có bảo đảm để thủ tục phá sản có hiệu Thiết lập quy tắc minh bạch để xếp hạng thứ tự ưu tiên địi nợ, phân chia cách bình đẳng để đảm bảo lợi ích chủ nợ Cần có chế thực thi hiệu quyền chủ nợ có bảo đảm, tài sản dùng để bảo đảm phát mại, bán đấu giá công khai hay theo thỏa thuận bên hợp đồng bảo đảm - Cần xem xét lại chủ thể có quyền nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản số trường hợp Chẳng hạn, Doanh nghiệp nhà nước nên giao quyền nộp đơn yêu cầu cho quan có chức giám sát hoạt động doanh nghiệp thay cho đại diện chủ sở hữu (Điều 16 Luật Phá sản) Đồng thời, nên xem xét bỏ quy định quyền nộp đơn người lao động (Điều 14 Luật Phá sản) lẽ quy định khơng phù hợp với tâm lý người lao động Thông thường họ không muốn việc làm, khơng lẽ họ lại yêu cầu “xóa bỏ” nơi họ làm việc Bên cạnh đó, nên bổ sung thêm quyền nộp đơn mở thủ tục phá sản quan quản lý chuyên ngành Ngân hàng Nhà nước, quan Bảo hiểm tiền gửi, Ủy ban Chứng khốn Nhà nước Vì quan giám sát hoạt động doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực nên sớm phát nguy khả toán doanh nghiệp III Kết luận LPS 2004 đời đánh cố gắng nhà lập pháp nước ta việc nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật tượng kinh tế khách quan có vai trị khơng nhỏ đời sống kinh tế việc khắc phục hạn chế, bất cập Luật phá sản doanh nghiệp 1993, bổ sung nội dung sở tổng kết thực tiễn áp dụng Luật phá sản doanh nghiệp 1993, tham khảo kinh nghiệm nước ngoài, thể chế hóa sách kinh tế Đảng, Nhà nước ta giai đoạn phát triển đất nước