Tiểu luận luật so sánh công ty hợp danh

Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 LỜI MỞ ĐẦU Hiện nay, nước ta kinh tế hội nhập giới, việc kinh doanh ngày phát triển, nhu cầu mở rộng quy mô, phạm vi kinh doanh dẫn đến nhu cầu cần có góp sức, kinh nghiệm, khả năng, vốn liếng nhiều người Những nhà đầu tư riêng lẻ bắt đầu tìm cách liên kết kinh doanh để nhanh chóng tập hợp số vốn lớn để phục vụ cho nhu cầu phát triển sản xuất – kinh doanh, giảm chi phí sản xuất thu lợi nhuận cao hơn, khả nănh cạnh tranh tốt hơn, bên cạnh nhà đầu tư phân tán rủi ro Công ty mô hình kinh doanh bắt đầu đời Một mô hình công ty công ty hợp danh Công ty hợp danh loại hình doanh nghiệp có từ lâu lịch sử loài người Tuy nhiên, loại hình ghi nhận pháp luật Việt Nam chưa lâu Lần loại hình doanh nghiệp ghi nhận Luật Doanh nghiệp năm 1999 Những quy định hành công ty hợp danh tập trung Luật Doanh nghiệp năm 2005 luật Doanh nghiệp năm 2014 Để hiểu rõ loại hình công ty tìm hiểu nội dung khái quát Công ty hợp danh theo quy định pháp luật Việt nam số hệ thống pháp luật giới CHƯƠNG I: Luật So sánh Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 TỔNG QUAN VỀ CÔNG TY HỢP DANH 1.1 Khái niệm Công ty hợp danh loại hình doanh nghiệp có từ lâu lịch sử loài người Tuy nhiên, loại hình ghi nhận pháp luật Việt Nam chưa lâu Lần loại hình doanh nghiệp ghi nhận Luật Doanh nghiệp năm 1999, sau Luật DN 2005, 2014 Những quy định hành công ty hợp danh tập trung Luật Doanh nghiệp năm 2014 Theo đó, công ty hợp danh có dấu hiệu pháp lý mang tính đặc thù: có tư cách pháp nhân Đây điểm khác biệt so với quy định trước điểm khác biệt lớn so sánh với pháp luật nước giới, công ty hợp danh nước nói chung tư cách pháp nhân Hiện nay, loại hình công ty hợp danh loại hình doanh nghiệp lựa chọn để thành lập Việt Nam Hợp danh theo nghĩa rộng xuất từ sớm lịch sử Những dẫn tới hình thức Bộ luật Hammurabi Babylon, khoảng năm 2300 trước Công nguyên Người Do Thái, vào khoảng năm 2000 trước Công nguyên hình thành thuật ngữ shutolin (một dạng hợp danh phi thương mại) Sau này, hợp danh mang tính chất thương mại người Do Thái hình thành từ đoàn hội buôn Ở châu Âu, luật hợp danh hình thành từ tập quán thương nhân Người Pháp dùng thuật ngữ societas, societe en common dite để hình thức hợp danh Societas hình thức hợp danh bao gồm thành viên hợp danh, societe en common dite bao gồm thành viên hợp danh thành viên góp vốn Luật So sánh Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Hợp danh quy định Luật La mã (ví dụ Bộ luật Justinian) với điều khoản tương đồng với luật đại Người La mã hình thành nên quy định đại diện, tảng nhiều quy định luật hợp danh ngày Ví dụ, Luật La mã có quy định qui facit per alium facit per se – người thực hành vi thông qua hành vi người khác cho thân người Luật La mã xác định lựa chọn tự nguyện người cộng tác với chất hợp danh, nguyên tắc gọi tên delectus personas – lựa chọn cá nhân, thành tố mang tính trung tâm luật hợp danh Người phương Đông không xa lạ với phường, hội, đủ loại liên kết bạn buôn Tuy nhiên mô hình hội người (societas) theo dân luật – thương luật hay mô hình hợp danh (partnership) theo pháp luật Anh – Mỹ du nhập một, hai kỷ trở lại Theo định nghĩa Bách khoa toàn thư mở (Wikipedia) “Công ty hợp danh doanh nghiệp, đó: • Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh có thành viên góp vốn • Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ công ty • Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào công ty Tư cách pháp nhân: Công ty hợp danh có kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Luật So sánh Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Phát hành chứng khoán: Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán Như vậy, chất công ty hợp danh công ty trách nhiệm vô hạn, vậy, luật pháp hạn chế việc huy động vốn thị trường hình thức phát hành chứng khoán (công cụ nợ).” (Wikipedia) Theo luật DN 2014: “Điều 172 Công ty hợp danh” Công ty hợp danh doanh nghiệp, đó: Phải có 02 thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh) Ngoài thành viên hợp danh, công ty có thêm thành viên góp vốn; Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm toàn tài sản nghĩa vụ công ty; Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào công ty Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán nào.” (Luật DN 2014) 1.2 Quan hệ thể nhân Yếu tố nhân thân thành viên hợp danh giữ vai trò quan trọng định việc hình thành công ty Bất kỳ công ty thành lập đòi hỏi thành viên tham gia đóng góp phần vốn định Trong công ty hợp danh, phần đóng góp thành viên xuất phát từ đặc điểm nhân thân họ, thể không dạng vật chất Luật So sánh Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 định đa số loại hình công ty khác, mà thể nhiều dạng khác trình độ, tay nghề, kỹ thực hành, cấp, uy tín cá nhân, sáng chế… Dạng vốn góp có được, việc lựa chọn thành viên tham gia vào công ty hợp danh không đơn giản Điều kéo theo hệ việc rút khỏi công ty thành viên ảnh hưởng đến tồn công ty Nếu công ty đơn hoạt động dựa vào phần vốn góp vật chất, việc thành viên rút vốn ảnh hưởng đến việc thu hẹp quy mô kinh doanh, công ty hợp danh, yếu tố nhân sự, yếu tố người với đặc điểm nhân thân phù hợp với lĩnh vực kinh doanh công ty xếp yếu tố vốn góp vật chất, nên thành viên hợp danh rút vốn, chết, bị uy tín nghề nghiệp dẫn tới nguy công ty chấm dứt hoạt động Vì thế, pháp luật nước quy định chặt chẽ việc chuyển nhượng vốn thành viên hợp danh, cấm, đưa điều kiện khắt khe cho việc chuyển nhượng Có thể nói, yếu tố nhân thân thành viên hợp danh yếu tố quan trọng định đến thành bại công ty Thanh danh cá nhân thành viên danh công ty Đó yếu tố khiến cho liên kết thành viên chặt chẽ hơn, lý dẫn đến chế độ trách nhiệm thành viên 1.3 Thực việc kinh doanh Điều 175 Hạn chế quyền thành viên hợp danh Thành viên hợp danh không làm chủ doanh nghiệp tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh khác, trừ trường hợp trí Luật So sánh Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 thành viên hợp danh lại Thành viên hợp danh không quyền nhân danh cá nhân nhân danh người khác thực kinh doanh ngành, nghề kinh doanh công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác Thành viên hợp danh không quyền chuyển phần toàn phần vốn góp công ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại Điều 179 Điều hành kinh doanh công ty hợp danh Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty Mọi hạn chế thành viên hợp danh, thực công việc kinh doanh ngày công ty có hiệu lực bên thứ ba người biết hạn chế Trong điều hành hoạt động kinh doanh công ty, thành viên hợp danh phân công đảm nhiệm chức danh quản lý kiểm soát công ty Khi số tất thành viên hợp danh thực số công việc kinh doanh định thông qua theo nguyên tắc đa số Hoạt động thành viên hợp danh thực phạm vi hoạt động kinh doanh công ty không thuộc trách nhiệm công ty, trừ trường hợp hoạt động thành viên lại chấp thuận Công ty mở tài khoản ngân hàng Hội đồng thành viên định thành viên ủy quyền gửi rút tiền từ tài khoản Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc có nhiệm vụ sau đây: Luật So sánh Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 a) Quản lý điều hành công việc kinh doanh ngày công ty với tư cách thành viên hợp danh; b) Triệu tập tổ chức họp Hội đồng thành viên; ký nghị Hội đồng thành viên; c) Phân công, phối hợp công việc kinh doanh, thành viên hợp danh; d) Tổ chức xếp, lưu giữ đầy đủ trung thực sổ kế toán, hóa đơn, chứng từ tài liệu khác công ty theo quy định pháp luật; đ) Đại diện cho công ty quan hệ với quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách bị đơn nguyên đơn vụ kiện, tranh chấp thương mại tranh chấp khác; e) Các nghĩa vụ khác Điều lệ công ty quy định Thành viên góp vốn quyền điều hành, quản lý công ty hợp danh, quyền thuộc thành viên hợp danh - người thành lập chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ khoản nợ công ty hợp danh Công ty hợp danh pháp luật ghi nhận loại hình đặc trưng công ty đối nhân, công ty có hai thành viên (thành viên cá nhân thương nhân) tiến hành hoạt động thương mại (theo nghĩa rộng) tên, hãng chung (hay hội danh) liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty Trong công ty hợp danh, thành viên hợp danh thành viên bắt buộc phải có, thành viên góp vốn có không Vậy, trường hợp công ty hợp danh có thành viên góp vốn quyền quản lý công ty có bị san sẻ thành viên hợp danh thành viên hay không? Luật So sánh Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định cụ thể thành viên góp vốn công ty hợp danh họ cần điều kiện để trở thành thành viên góp vốn Từ đó, dựa vào quy định pháp luật có liên quan, ta đưa định nghĩa thành viên góp vốn công ty hợp danh: họ cá nhân, tổ chức nào, thực việc góp vốn vào công ty hợp danh họ phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ khác công ty phạm vi số vốn mà họ góp cho công ty Đồng thời, theo quy định điểm b, khoản 2, điều 182 Luật Doanh nghiệp 2014 thành viên góp vốn: Không tham gia vào hoạt động quản lý công ty, công việc kinh doanh nhân doanh công ty không tiến hành Như vậy, dựa vào quy định nói khẳng định: thành viên góp vốn quyền quản lý, điều hành công ty hợp danh, quyền thuộc thành viên hợp danh - người thành lập chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ khoản nợ công ty hợp danh 1.4 Quan điểm lợi nhuận Điều 173 Thực góp vốn cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Thành viên hợp danh thành viên góp vốn phải góp đủ hạn số vốn cam kết Thành viên hợp danh không góp đủ hạn số vốn cam kết gây thiệt hại cho công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty Trường hợp có thành viên góp vốn không góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên công ty; trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan bị khai trừ khỏi công ty theo định Hội đồng thành viên Luật So sánh Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Điều 176 Quyền nghĩa vụ thành viên hợp danh Thành viên hợp danh có quyền sau đây: e) Được chia lợi nhuận tương ứng với tỷ lệ vốn góp theo thỏa thuận quy định Điều lệ công ty; g) Khi công ty giải thể phá sản, chia phần giá trị tài sản lại tương ứng theo tỷ lệ phần vốn góp vào công ty Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác; h) Trường hợp thành viên hợp danh chết người thừa kế thành viên hưởng phần giá trị tài sản công ty sau trừ phần nợ thuộc trách nhiệm thành viên Người thừa kế trở thành thành viên hợp danh Hội đồng thành viên chấp thuận; Thành viên hợp danh có nghĩa vụ sau đây: đ) Liên đới chịu trách nhiệm toán hết số nợ lại công ty tài sản công ty không đủ để trang trải số nợ công ty; e) Chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty theo thỏa thuận quy định Điều lệ công ty trường hợp công ty kinh doanh bị lỗ; + Đối với thành viên hợp danh, góp vốn vào công ty, theo quy định tại điểm e khoản 1, khoản Điều 176 Luật doanh nghiệp 2014 thì thành viên hợp danh được chia lợi nhuận chịu lỗ tương ứng với tỷ lệ vốn góp hoặc theo thỏa thuận quy định tại Điều lệ công ty Điều 182 Quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn Thành viên góp vốn có quyền sau đây: b) Được chia lợi nhuận năm tương ứng với tỷ lệ vốn góp vốn điều lệ công ty; Luật So sánh Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 g) Được chia phần giá trị tài sản lại công ty tương ứng với tỷ lệ vốn góp vốn điều lệ công ty công ty giải thể phá sản; Thành viên góp vốn có nghĩa vụ sau đây: a) Chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp; + Đối với thành viên góp vốn, thành viên góp vốn sẽ được chia lợi nhuận chịu lỗ hàng năm tương ứng với tỷ lệ góp vốn điều lệ công ty (điểm b, điểm a, khoản 1, khoản Điều 182 luật doanh nghiệp 2014) 1.5 Về thuật ngữ “công ty” Thuật ngữ công ty xem xét nhiều khía cạnh khác Xét góc độ kinh tế, công ty tổ chức chuyên hoạt động kinh doanh thương nghiệp, dịch vụ Điều cho phép phân biệt công ty với loại hình khác nhà máy, xí nghiệp đơn vị kinh tế chuyên sản xuất Xét góc độ pháp lý, công ty hiểu liên kết nhiều người (cá nhân hay pháp nhân) kiện pháp lý, bên thoả thuận với sử dụng tài sản hay khả họ nhằm tiến hành hoạt động để đạt mục tiêu chung Sự đời công ty gắn chặt với đời phát triển kinh tế thị trường Sự phát triển kinh tế thị trường tạo sức cạnh tranh lớn Để tồn phát triển môi trường cạnh tranh ngày khốc liệt buộc nhà tư phải tìm cách để giảm thiểu chi phí sản xuất, giảm giá thành sản phẩm, nâng cao suất lao động, chất lượng sản phẩm không ngừng nâng cao để đứng vững thị trường Để làm điều nhà tư kéo dài thời gian lao động công nhân để tăng khối lượng sản phẩm Tuy nhiên cách làm tối ưu thời gian Luật So sánh 10 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 g) Định kỳ tháng báo cáo trung thực, xác văn tình hình kết kinh doanh với công ty; cung cấp thông tin tình hình kết kinh doanh cho thành viên có yêu cầu; h) Các nghĩa vụ khác theo quy định 4.4 So sánh công ty hợp danh nước Pháp, Mỹ với công ty hợp danh Việt Nam & số kiến nghị hoàn thiện pháp luật công ty hợp danh Việt Nam 4.4.1 Sự giống công ty hợp danh Pháp với công ty hợp danh Việt Nam Công ty hợp danh nước Việt Nam đời muộn so với nhiều nước giới Sự đời đánh dấu việc ghi nhận thức công ty hợp danh văn pháp luật nhà nước, công ty hợp danh thực chủ thể kinh doanh xã hội chấp nhận nhà kinh doanh lựa chọn Mầm mống công ty hợp danh đặc điểm xuất từ thời kì đất nước bị đô hộ thực dân pháp Dưới thời kì Pháp thuộc, Pháp áp dụng luật thương mại Pháp vào Việt Nam, theo đó, thừa nhận hình thức công ty bao gồm công ty hợp danh Như vậy, hình thức công ty hợp danh Việt Nam có phần giống với công ty hợp danh Pháp Chế độ chịu trách nhiệm thành viên hợp danh Pháp Việt Nam chịu trách nhiệm vô hạn liên đới Bên cạnh công ty hợp danh Pháp Việt Nam có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Luật So sánh 25 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 4.4.2 Sự khác công ty hợp danh Pháp, Mỹ với công ty hợp danh Việt Nam Thành viên hợp danh theo pháp luật thương mại Pháp không hạn chế cá nhân mà bao gồm pháp nhân Từ hình thành mô hình kinh doanh kết hợp, cho phép tránh trách nhiệm vô hạn cá nhân thành viên mà khai thác điểm mạnh công ty hợp danh Đây điểm khác so với thành viên hợp danh Việt Nam Ví dụ: công ty hợp danh có tất thành viên hợp danh pháp nhân song thực ra, việc điều hành công ty cá nhân người đứng đầu pháp nhân thành viên thực Điều cho phép hình thành mô hình kinh doanh kết hợp, vừa tránh trách nhiệm vô hạn cá nhân mà khai thác điểm mạnh công ty hợp danh (thành viên hợp danh pháp nhân, thực người điều hành công ty cá nhân - người đứng đầu pháp nhân; tương tự công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Việt Nam) Luật Thương mại Pháp quy định rằng, số thành viên chết, bị phá sản hay bị cấm thực hoạt động thương mại, công ty tự động giải thể trừ trường hợp điều lệ công ty quy định khác Quy định khiến cho người thừa kế hội trở thành thành viên công ty hợp danh thành viên công ty người để lại thừa kế qua đời Theo qui định pháp luật Pháp, thành viên công ty hợp danh phải có tư cách thương gia, điều có ý nghĩa quan trọng đến chế độ trách nhiệm vô hạn thành viên Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn tính chất nghề nghiệp liên quan đến tạo nên uy tín công ty hợp danh Luật So sánh 26 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Theo qui định luật ngày 24/07/1965 công ty hợp danh Pháp có tư cách pháp nhân Về quản lý điều hành công ty hợp danh, pháp luật Pháp qui định cụ thể vấn đề Theo đó, công ty hợp danh quản lý hay nhiều người Người quản lý thành viên công ty người thành viên công ty Hơn nữa, pháp luật Pháp không cấm việc người quản lý công ty hợp danh hay nhiều pháp nhân Trong trường hợp này, người quản lý công ty hợp danh trách nhiệm dân trách nhiệm hình người quản lý công ty hợp danh Tuy vậy, người quản lý chịu trách nhiệm vô hạn liên đới khoản nợ công ty họ thành viên công ty Việc định người quản lý ghi nhận thỏa thuận thành lập công ty Thành viên hợp danh xuất loại hình công ty Pháp, công ty hợp vốn đơn giản (Société en commandite simple) Công ty có chất giống công ty hợp danh hữu hạn Mỹ, công ty hợp danh có thành viên góp vốn Việt Nam theo luật Doanh nghiệp năm 2005 Thành viên hợp danh có địa vị pháp lý tương tự thành viên công ty hợp danh, chịu trách nhiệm vô hạn liên đới, có tư cách thương nhân, quyền quản lý công ty Trong loại hình công ty có thành viên góp vốn, tư cách thương nhân, cổ đông công ty hợp vốn cổ phần Chế độ trách nhiệm thành viên góp vốn giống cổ đông công ty cổ phần, giới hạn phần vốn góp vào công ty, điểm khác cổ đông họ không phép chuyển nhượng vốn dạng chứng khoán Tuy luật pháp Pháp không gọi tên loại hình công ty hợp danh, đặc điểm pháp lý cho thấy biến thể công ty hợp danh với chất đối nhân tương đối Luật So sánh 27 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Theo đó, pháp luật Việt Nam thừa nhận công ty hợp danh hình thức “hợp danh tuyệt đối” (là thành viên hợp danh có thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn phạm vi vốn góp mình) Như vậy, theo luật thương mại Pháp nói công ty hợp danh giữ nguyên chất công ty đối nhân chất đối nhân tạo chế độ trách nhiệm vô hạn hoàn toàn, ngoại lệ thành viên công ty Đây điểm phân biệt chủ yếu loại hình công ty với công ty hợp danh Việt Nam mà thành viên có chịu chế độ TNHH phạm vi vốn góp Có thể thấy qui định pháp luật Pháp công ty hợp danh chặt chẽ cụ thể, tạo môi trường pháp lý an toàn cho hoạt động loại hình công ty Chính mô hình công ty hợp danh Pháp phát triển phổ biến, hẳn hình thức công ty hợp danh Việt Nam Công ty hợp danh theo pháp luật Mỹ chia thành hai loại: Công ty hợp danh phổ thông công ty hợp danh hữu hạn (hay gọi hợp danh tuyệt đối tương đối) Đều tư cách pháp nhân Các thành viên công ty hợp danh phổ thông chuyển nhượng vốn góp, họ hoạt động kinh doanh tên chung nên ảnh hưởng đến tồn công ty Nếu thành viên hợp danh rút khỏi công ty, bị chết, tích theo tuyên bố tòa án, công ty bị giải thể Quy định khắt khe cho thấy vai trò yếu tố nhân thân loại hình liên kết đặc biệt Ngoài quy định chặt chẽ đó, pháp luật Mỹ can thiệp vào công ty này, thay vào tự hợp đồng thành viên luật trao cho phạm vi rộng rãi Luật So sánh 28 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Công ty hợp danh hữu hạn không bị chi phối tồn thành viên góp vốn Điều khiến cho việc chuyển nhượng vốn góp, rút vốn, để lại thừa kế dễ dàng thành viên hữu hạn, không cần thiết phải thông qua đồng ý thành viên khác Pháp luật Mỹ can thiệp vào công ty hợp danh hữu hạn nhiều hợp danh phổ thông, diện thành viên góp vốn Quy định số lượng thành viên, thủ tục thành lập Nếu việc thành lập công ty phổ thông cần hợp đồng thành viên hợp danh, việc thành lập loại hình hợp danh hữu hạn đòi hỏi phải có giấy chứng nhận quan nhà nước có thẩm quyền Số lượng thành viên hợp danh bị hạn chế tính chất đối nhân, số lượng thành viên góp vốn không bị hạn chế liên quan tới việc tăng giảm quy mô kinh doanh không ảnh hưởng đến máy quản lý, nhân công ty 4.4.3 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật công ty hợp danh Việt Nam Từ việc so sánh với pháp luật thương mại Pháp thấy bên cạnh điểm đạt việc qui định hình thức công ty hợp danh Việt Nam nhiều điểm hạn chế, cần phải sửa đổi, bổ sung Thứ nhất, cần phải phân loại rõ ràng hình thức công ty hợp danh qui dịnh cụ thể số lượng thành viên tối thiểu tương ứng với cách thức Rõ ràng, việc cộng gộp hình thức công ty hợp danh tên gọi chung điều chỉnh với qui chế chung luật doanh nghiệp Việt Nam tạo nên nhiều bất cập trình thực thi áp dụng pháp luật vào đời sống thực tế Cần phải có nhận thức rõ ràng hình thức công ty hợp danh: công ty hợp danh thông thường công ty hợp danh hữu hạn Tuy mang nét chung loại hình công ty đối nhân chúng có khác biệt Luật So sánh 29 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 cần phải có phân loại rõ ràng có qui chế điều chỉnh riêng biệt Pháp luật Việt Nam qui định cụ thể số lượng thành viên tối thiểu loại công ty hợp danh, nhằm tạo thuận lợi việc áp dụng điều kiện giải thể doanh nghiệp qui định điều 172 luật doanh nghiệp 2014 cụ thể: - Đối với loại hình công ty hợp danh thông thường phải có tối thiểu thành viên hợp danh công ty hợp danh - Đối với loại hình công ty hợp danh hữu hạn phải có thành viên hợp danh thành viên góp vốn Thứ hai, qui định pháp nhân trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh Việc luật doanh nghiệp 2014 không cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh hạn chế quyền tự kinh doanh thương nhân lựa chọn loại hình kinh doanh Pháp luật Việt Nam thừa nhận loại thương nhân pháp nhân lý lại không cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh Việc cho phép pháp nhân thành viên hợp danh không ảnh hưởng đến chất đối nhân công ty hợp danh, pháp nhân có đặc điểm “nhân thân” định nó, trụ sở, dấu, quốc tịch…mà thành viên hợp danh khác hoàn toàn tìm hiểu có tin cậy Thứ ba, cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu để tăng khả huy động vốn việc luật doanh nghiệp 2014 không cho phép công ty hợp danh phát hành loại chứng khoán hạn chế lớn đến khả huy động vốn, mở rộng thị trường công ty hợp danh Pháp luật cần nới lỏng qui định vấn đề Bởi lẽ, nhìn nhận từ góc độ chất Luật So sánh 30 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 đối nhân công ty hợp danh, việc tiếp nhận thành viên hạn chế, cho phép công ty hợp danh phát hành chứng khoán dẫn đến thay đổi lớn cấu nhân công ty Song nhìn từ góc độ lợi ích công ty hợp danh tương quan với loại hình doanh nghiệp khác tính chất pháp luật nên cấm công ty hợp danh phát hành cổ phiếu cổ phiếu có công ty cổ phần người mua cổ phiếu trở thành cổ đông đồng chủ sở hữu công ty trái phiếu người mua chủ nợ công ty, thành viên công ty CHƯƠNG V: THÀNH LẬP LIMITED LIABILITY PARTNERSHIP 5.1 Khái niệm “Limited liability partnership” (LLP) loại hình công ty hợp danh mà tất thành viên hợp danh mang trách nhiệm hữu hạn Trong công ty “Hợp danh trách nhiệm hữu hạn” này, thành viên chịu trách nhiệm hay có nghĩa vụ hành vi sai trái lỗi thành viên khác Đây khác biệt quan trọng so sánh với loại hình công ty hợp danh mang trách nhiệm vô hạn theo truyền thống (ở thành viên chịu trách nhiệm liên đới lẫn vô hạn) Luật So sánh 31 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Trong loại hình LLP, thành viên mang trách nhiệm hữu hạn nêu trên, tương đồng với cổ đông tập đoàn Tại số quốc gia, công ty LLP cần tồn thành viên hợp danh mang trách nhiệm vô hạn Khi đó, Công ty Limited Liability Partnership trở thành Limited Partnership (như mô hình LP Mỹ) Và khác với cổ đông tập đoàn, thành viên có quyền quản lý trực tiếp việc kinh doanh công ty Đối với tập đoàn ngược lại, cổ đông phải bầu Hội đồng Quản trị, sau Hội đồng tự tổ chức thuê nhân viên khác, có trách nhiệm pháp lý việc quản lý doanh nghiệp, phục vụ cho lợi ích tốt Ngoài công ty LLP mang nhiều cấp độ khác nghĩa vụ thuế so với tập đoàn Như thấy, với đặc điểm thành viên LLP đóng vai trò chủ động, tham gia trực tiếp vào việc quản lý kinh doanh, loại hình LLP thường ưa chuộng phổ biến rộng rãi kinh doanh Mặt khác, yếu tố “trách nhiệm hữu hạn” lợi cho thành viên tham gia vào loại hình kinh doanh 5.2 Thành lập Việc thành lập LLP đòi hỏi phải có từ hai thành viên trở lên Các thành viên cá nhân doanh nghiệp khác Mỗi thành viên có trách nhiệm khoản thuế công ty hợp danh thông thường, chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ mà công ty không toán Ngoài công ty LLP cần đáp ứng yếu tố sau: - Tên công ty Luật So sánh 32 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 - Có thành viên bổ nhiệm (“designated members”) - Soạn thảo Thỏa thuận LLP (LLP agreement) - Đăng ký thành lập công ty quan có thẩm quyền 5.3 Nội quy Đối với thành viên bổ nhiệm, thành viên mang thêm nhiều trách nhiệm khác công ty so với thành viên thông thường (ví dụ: nắm giữ tài khoản công ty, …) Một LLP phải tồn thành viên bổ nhiệm thời gian hoạt động Các thành viên thông thường khác có số lượng không hạn chế Một Thỏa thuận LLP phải thông qua thành viên công ty Bản Thỏa thuận quy định cách vận hành, kinh doanh công ty, bao gồm: - Cách chia lợi nhuận thành viên - Ai người cần thông qua định - Cách tham gia rút khỏi công ty LLP Một Thỏa thuận LLP thường tư vấn Legal advisor để có nội dung hoàn chỉnh Về trách nhiệm, thành viên thông thường phải thực phần trách nhiệm cam kết đặt Thỏa thuận LLP Đối với thành viên bổ nhiệm, họ mang nhiều trách nhiệm so với thành viên thông thường, chẳng hạn như: - Chỉ định kiểm toán viên cần - Nắm giữ số liệu kế toán Luật So sánh 33 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 - Đăng ký tự kiểm điểm, đánh giá đến HMRC… Các thành viên bổ nhiệm bị truy tố trước pháp luật không đáp ứng điều kiện nghĩa vụ pháp luật Khi công ty LLP bị rút tên khỏi danh sách đăng ký 5.4 Quan hệ đối ngoại Các công ty LLP đa dạng, khác đặc điểm, cấu trúc tên gọi nhiều quốc gia khác Tại Nhật Bản, LLP lần đầu du nhập vào năm 2006 thông qua đợt cải cách quy mô lớn pháp luật tổ chức kinh doanh Công ty LLP Nhật Bản thành lập theo mục tiêu (mặc dù tất nhiên, không trái điều cấm pháp luật, phải nêu rõ Partnership Agreement không nêu khái quát mà phải vào chi tiết) Bên cạnh đó, Luật sư Kế toán không dùng mô hình LLP, ngành nghề theo quy định phải hoạt động kinh doanh thông qua thực thể trách nhiệm vô hạn Một LLP Nhật Bản không gọi doanh nghiệp, mà tồn mối quan hệ hợp đồng thành viên hợp danh hơn, tương tự với LLP Mỹ Tuy vậy, Nhật Bản có loại hình doanh nghiệp với cấu trúc nội tương đồng với công ty hợp danh, có nét giống với LLP Anh Quốc hay công ty Trách nhiệm Hữu hạn Mỹ, gọi “godo kaisha” Tại Canada, LLP chấp nhận cho ngành nghề Luật sư Kế toán Tại UK, thành viên LLP chịu trách nhiệm tập thể họ đồng ý Thỏa thuận Hợp danh, nhiên chịu trách nhiệm cá nhân đối Luật So sánh 34 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 với hành vi cá nhân khác Cũng giống công ty hữu hạn, thành viên LLP chịu trách nhiệm phần tài sản họ đầu tư vào 5.5 Giải thể Theo pháp luật UK, công ty LLP bị giải thể trường hợp sau: Tự nguyện đăng ký xin giải thể; Cơ quan đăng ký kinh doanh giải thể LLP không hoạt động kinh doanh thực tế Việc tự nộp đơn giải thể thực đại đa số thành viên Công ty Trong trường hợp Công ty hai thành viên, hai thành viên phải nộp đơn xin giải thể để tiến hành Trong trường hợp thành viên, người tự nộp đơn xin giải thể Một LLP nộp đơn xin giải thể thuộc trường hợp như: đối tượng vụ việc, tranh chấp chưa giải (VD lý tài sản, đề nghị đệ trình chưa giải xong); theo thỏa thuận LLP với chủ nợ không giải thể 5.6 Thành viên hợp danh hữu hạn (Limited partnership) Như trình bày phần khái niệm, Limited Partnership loại hình công ty hợp danh, mà phải có thành viên giữ vai trò “General Partner” Thành viên có vai trò chủ động việc quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh công ty, bên cạnh đó, họ phải chịu trách nhiệm cá nhân khoản nợ kinh doanh công ty tài sản Các thành viên lại thành viên “Limited Partner”, nghĩa họ nhận lớp bảo vệ “Trách nhiệm hữu hạn”, qua không Luật So sánh 35 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 phải chịu trách nhiệm đến khoản nợ công ty tài sản “General Partner” Tuy vậy, để có lợi đó, vai trò quản lý công ty họ mức thấp, bị động Tuy nhiên, chủ nợ chứng minh “Limited Partner” công ty có hành vi thể họ nắm lấy vai trò chủ động, điều hành tích cực hoạt động kinh doanh công ty LP, họ đệ đơn kiện đến Tòa án để tuyên bố thành viên trở thành “General Partner”, qua đòi khoản nợ công ty thông qua thành viên cách hiệu KẾT LUẬN Công ty hợp danh không mẻ xa lạ nhận thức chung xã hội giới kinh doanh nước ta Tồn phương diện lý luận chục năm, Để công ty hợp danh thực trở thành mô hình kinh doanh phát huy vai trò tác dụng kinh tế cần phải có tảng pháp lý ổn định vững Việc tiếp tục sửa đổi bổ sung pháp luật liên quan Luật So sánh 36 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 đến công ty hợp danh để công ty hợp danh thực trở nên hấp dẫn mắt nhà đầu tư, góp phần đa dạng hóa hình thức kinh tế, tạo lập chế góp vốn linh hoạt mềm dẻo, qua góp phần thúc đẩy kinh tế - xã hội nói chung việc làm cần thiết TÀI LIỆU THAM KHẢO [1] Luật Doanh nghiệp năm 2014 [2] Luật Doanh nghiệp năm 2005 [3] Bộ luật Dân năm 2005 [4] Luật Doanh nghiệp năm 1999 không quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân Luật So sánh 37 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 [5] Denis Clifford and Ralph Warner, 2006, Form A Partnership, 7th edition, Nolo Press, 2006 tr.8 [6] Denis Clifford and Ralph Warner, 2006, Form A Partnership, sđd tr.21 [7] Denis Clifford and Ralph Warner, 2006, Form A Partnership, sđd tr.23 [8] Khoa Luật – ĐHQG Hà nội, 2006, Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật Kinh tế (Tập 1: Luật Doanh nghiệp), NXB ĐHQG Hà nội, 2006 tr.52 [9] Đại học Luật Hà nội, 2006, Tập thể tác giả, Nguyễn Viết Tý (Chủ biên), Giáo trình Luật Thương mại, NXB Công an nhân dân, 2006 tr 117 [10] Nguyên tắc ưu tiên áp dụng luật riêng (lex specialis) so với luật chung (lex generalis) [11] Đỗ Văn Đại, 2005, Cần quy định hợp lý công ty hợp danh, Website VCCI http://www.vibonline.com.vn /vi-VN/Home/TopicDetail.aspx? TopicID=515 [12] Đỗ Văn Đại, 2005, Cần quy định hợp lý công ty hợp danh, (tài liệu dẫn) [13] Đỗ Văn Đại, 2005, Cần quy định hợp lý công ty hợp danh, (tài liệu dẫn) [14] Jean-Claude Ricci, 2001, Introduction l étude du droit, Hachette, 20012002 (Bản dịch tiếng Việt, Nhà pháp luật Việt Pháp, 2002 tr.105, 106) [15] Khoa Luật, ĐHQG Hà nội, 2006, Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật Kinh tế, sđd tr.60 Luật So sánh 38 Nhóm 11: Công ty Hợp danh Luật So sánh May 21, 2016 39 [...]... của pháp luật Pháp về công ty hợp danh rất chặt chẽ và cụ thể, tạo môi trường pháp lý an toàn cho sự hoạt động của loại hình công ty này Chính vì vậy mô hình công ty hợp danh ở Pháp vẫn phát triển khá phổ biến, hơn hẳn hình thức công ty hợp danh ở Việt Nam Công ty hợp danh theo pháp luật Mỹ được chia thành hai loại: Công ty hợp danh phổ thông và công ty hợp danh hữu hạn (hay còn gọi là hợp danh tuyệt... doanh của mình với công ty; cung cấp thông tin về tình hình và kết quả kinh doanh của mình cho thành viên có yêu cầu; h) Các nghĩa vụ khác theo quy định 4.4 So sánh công ty hợp danh ở nước Pháp, Mỹ với công ty hợp danh ở Việt Nam & một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật công ty hợp danh ở Việt Nam 4.4.1 Sự giống nhau của công ty hợp danh ở Pháp với công ty hợp danh ở Việt Nam Công ty hợp danh ở nước Việt... thỏa thuận thành lập công ty Thành viên hợp danh còn xuất hiện trong một loại hình công ty nữa ở Pháp, đó là công ty hợp vốn đơn giản (Société en commandite simple) Công ty này có bản chất giống công ty hợp danh hữu hạn của Mỹ, công ty hợp danh có thành viên góp vốn ở Việt Nam theo luật Doanh nghiệp năm 2005 Thành viên hợp danh có địa vị pháp lý tương tự thành viên trong công ty hợp danh, chịu trách nhiệm... có tối thiểu ít nhất 2 thành viên hợp danh trong công ty hợp danh - Đối với loại hình công ty hợp danh hữu hạn thì phải có ít nhất 2 thành viên hợp danh và 1 thành viên góp vốn Thứ hai, qui định pháp nhân cũng có thể trở thành thành viên hợp danh của công ty hợp danh Việc luật doanh nghiệp 2014 không cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh của công ty hợp danh đã hạn chế quyền tự do kinh doanh... luật pháp của Pháp không gọi tên loại hình này là công ty hợp danh, nhưng về đặc điểm pháp lý cho thấy đây là một biến thể của công ty hợp danh với bản chất đối nhân tương đối Luật So sánh 27 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Theo đó, pháp luật Việt Nam thừa nhận công ty hợp danh dưới cả 2 hình thức là hợp danh tuyệt đối” (là ngoài thành viên hợp danh thì còn có cả thành viên góp vốn chịu trách... thỏa thuận hợp danh) Đa số trong đó đều đã được pháp luật quy định, cụ thể như sau: Khi đã trở thành thành viên hợp danh trong công ty hợp danh, thành viên hợp danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác, trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại Thành viên hợp danh không được quyền nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người... viên hợp danh có nghĩa vụ liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không đủ để trang trải hết số nợ của công ty “Chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty hoặc theo thỏa thuận quy định tại điều lệ công ty trong trường hợp công ty kinh doanh bị lỗ” Luật So sánh 22 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 Thứ hai, trách nhiệm của các thành viên hợp danh. .. dạng công ty hợp danh và phân biệt được chúng với các loại hình công ty khác một cách rõ ràng 1.6 Trách nhiệm của các thành viên hợp danh Về chế độ trách nhiệm của các thành viên trong công ty Nếu trong công ty hợp danh có bản chất đối nhân tuyệt đối, thì trách nhiệm của tất cả các thành Luật So sánh 14 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 viên là vô hạn và liên đới trước mọi nghĩa vụ của công ty Đây... chiến lược kinh doanh của công ty, thỏa thuận về trách nhiệm của mình đối với các khoản nợ của công ty Các vấn đề khác như tổ chức, hoạt động hay khả năng phải chịu trách nhiệm vô hạn về khoản nợ của công ty đều được pháp luật quy định rõ ràng Luật So sánh 18 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 CHƯƠNG III: CHẤM DỨT CÔNG TY HỢP DANH Các trường hợp dẫn đến chấm dứt công ty Hợp danh Chuyển đổi hình thức... doanh của công ty mà không đem nộp cho công ty; đ) Liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không đủ trang trải số nợ của công ty; e) Chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty hoặc theo thỏa thuận quy định tại Điều lệ công ty trong trường hợp công ty kinh doanh bị lỗ; Luật So sánh 24 Nhóm 11: Công ty Hợp danh May 21, 2016 g) Định kỳ hằng tháng