Luận án tiến sĩ pháp luật về mua lại và sáp nhập ngân hàng thương mại ở việt nam hiện nay

Khi thực hiện mualại, sáp nhập NHTM, ngoài việc tuân thủ các quy định của pháp luật c huyênngành trong quá trình mua lại, sáp nhập, các bên trong quan hệ mua lại, sápnhập còn phải tuân t

VIỆN HÀN LÂMKHOA HỌC XÃ HỘI VIỆT NAM

HỌC VIỆN KHOA HỌC XÃ HỘI

LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: PGS.TS Nguyễn Thị Thương Huyền

Hà Nôi - 2016

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi

Các số liệu trong luận án là trung thực Những kết luận khoa học của luận án chưa được ai công bố trong bất kỳ công trình nào khác

Hà Nội, ngày tháng năm 2016

TÁC GIẢ LUẬN ÁN

Phạm Minh SơnDANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT

MỤC LỤC

1 Bộ luật dân sự năm 2005 - BLDS (2005)

2 Bộ luật tố tụng dân sự năm 2004 - BLTTDS (2004)

3 Mergers and Acquisitions - M&A

(Mua lại và sáp nhập)

4 Ngân hàng Nhà

6 Ngân hàng thương mại cổ phần - NHTMCP

7 Ngân hàng thương mại cổ phần - HBB

Nhà Hà Nội

8 Ngân hàng thương mại cổ phần - SHB

Sài Gòn - Hà Nội

9 Ngân hàng thương mại cổ phần - VNCB

Xây dựng Việt Nam

10 Ngân hàng thương mại TNHH MTV - CBBank

Xây dựng Việt Nam

14 Trách nhiệm hữu

15 Ủy ban Chứng khoán Nhà nước - UBCKNN

PHẦN MỞ ĐẦU

Ir r i f 1 _ Ạ i l » Ạ , * 7_ - * Ạ !_ • A f

Tính cap thiết của đê tài nghiên cứu

Hoạt động mua lại, sáp nhập (M&A) đã được thực hiện từ lâu trên thế giới vàtrở thành xu thế phổ biến ở nhiều quốc gia Tại Việt Nam, hoạt động M&A tuy mớiđược thực hiện từ những năm đầu thập niên 90 thế kỷ trước nhưng đã phát triểnnhanh chóng cả về số lượng và giá trị giao dịch, là kênh đầu tư hấp dẫn ở trong vàngoài nước Các hoạt động M&A đã trở thành một làn sóng những năm 2003 đến

2008 trong các lĩnh vực tài chính, ngân hàng, chứng khoán, viễn thông Khuynhhướng M&A có suy giảm dần sau đó nhưng từ năm 2013 đến nay, nhất là năm 2015thì xu hướng M&A đối với ngân hàng ở nước ta đã diễn ra mạnh mẽ

Trong thời gian qua, nền kinh tế Việt Nam không những phải đối mặt vớinhững khó khăn chung của kinh tế thế giới mà còn phải đối mặt với nhiều bất ổn củakinh tế vĩ mô trong nước như tốc độ tăng trưởng kinh tế chậm lại, thâm hụt ngânsách lớn và tỷ lệ lạm phát tăng cao Điều đó đã làm cho nền kinh tế nói chung và hệthống ngân hàng nói riêng gặp nhiều khó khăn, thách thức Hệ thống ngân hàngthương mại (NHTM) tuy đã có những chuyển biến mạnh mẽ, tăng trưởng nhanh về

số lượng, nâng cao chất lượng, mở rộng mạng lưới hoạt động, đáp ứng tốt hơn cácnhu cầu của nền kinh tế nhưng cũng đã bộc lộ một số hạn chế, yếu kém như tínhcạnh tranh và tính thanh khoản thấp, nhiều ngân hàng lâm vào tình trạng khó khăn vềtài chính, tỷ lệ nợ xấu tăng, trình độ quản trị yếu, xuất hiện những nguy cơ hiện hữugây mất ổn định kinh tế vĩ mô Để giải quyết những vấn đề bất ổn này, M&A cùngvới một số cơ chế khác là những giải pháp cần thiết giúp hệ thống NHTM tránh khỏitình trạng đổ vỡ, giữ an toàn hệ thống, khắc phục những hạn chế, yếu kém, nâng caonăng lực cạnh tranh, đồng thời giúp các NHTM nhỏ gia tăng thị phần, qua đó hìnhthành các ngân hàng lớn có sức cạnh tranh hơn trên thị trường trong nước và khuvực

Pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và đối với NHTM ởViệt Nam đã được hình thành trong thời gian gần đây, góp phần hoàn thiện hệ thốngpháp luật, giải quyết được một số mục tiêu, yêu cầu cụ thể của nền kinh tế và hệthống ngân hàng nhưng còn có những hạn chế và bất cập Khung pháp lý về mua lại,sáp nhập còn sơ khai, chồng chéo và mâu thuẫn, còn có những khoảng trống pháp lý

để điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong thực tiễn khi thực hiện mua lại, sáp

nhập và chưa tạo được cơ sở pháp lý vững chắc để thúc đẩy hoạt động này.

Trên thực tế đã có nhiều bất cập khi thực hiện mua lại, sáp nhập NHTM thời gianqua, trong đó có nhiều vấn đề liên quan đến cơ chế pháp lý cần phải giải quyết

Nghiên cứu về mua lại, sáp nhập NHTM và pháp luật về mua lại, sáp nhậpNHTM trong thời gian gần đây đã trở thành chủ đề thu hút sự quan tâm không chỉđối với giới nghiên cứu, nhà hoạch định chính sách mà còn cả giới luật gia và doanhnghiệp Tuy không phải là vấn đề nghiên cứu mới, nhưng hiện tại chưa có công trìnhnào nghiên cứu chuyên sâu, toàn diện về pháp luật mua lại và sáp nhập NHTM ởViệt Nam Kết quả nghiên cứu sẽ góp phần làm rõ và sâu sắc hơn cơ sở lý luận, giúpđánh giá đúng đắn thực trạng pháp luật, thực tiễn thực hiện pháp luật về mua lại, sápnhập NHTM, từ đó đề xuất phương hướng và các giải pháp cụ thể để hoàn thiện phápluật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam hiện nay, góp phần thực hiện quá trìnhtái cơ cấu nền kinh tế, tái cấu trúc hệ thống ngân hàng, phát triển kinh tế, xã hội củađất nước

Trước thực trạng trên, nghiên cứu sinh đã lựa chọn đề tài ”Pháp luật về mua lại và sáp nhập ngân hàng thương mại ở Việt Nam hiện nay” để nghiên cứu và làm

luận án tiến sĩ luật học, có ý nghĩa không chỉ về khoa học pháp lý mà còn có ý nghĩathực tiễn trong hoạt động mua lại, sáp nhập NHTM hiện nay

2 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của luận án

- Mục đích nghiên cứu của luân án: Xây dựng khung pháp lý điều chỉnh hoạt

động mua lại, sáp nhập NHTM và đưa ra phương hướng, giải pháp hoàn thiệnpháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam

- Nhiệm vụ nghiên cứu của luân án: Với mục đích nghiên cứu như trên, luận án

có các nhiệm vụ sau:

+ Đánh giá được tổng quan tình hình nghiên cứu và các vấn đề liên quan đến

đề tài luận án, từ đó xác định được những nội dung còn bỏ ngỏ, còn tranh luận để đặt

ra những vấn đề cần tiếp tục nghiên cứu trong đề tài luận án

+ Nghiên cứu, phân tích, làm rõ và sâu sắc hơn một số vấn đề lý luận cơ bản

về mua lại, sáp nhập NHTM và pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM; xây dựngkhung pháp lý điều chỉnh hoạt động mua lại, sáp nhập NHTM

+ Nghiên cứu, phân tích, đánh giá đúng đắn thực trạng pháp luật về mua lại,sáp nhập doanh nghiệp nói chung và trong lĩnh vực NHTM; thực tiễn thực hiện phápluật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam góp phần tạo luận cứ khoa học cho việchoàn thiện pháp luật trong lĩnh vực này

+ Đưa ra phương hướng và các giải pháp cụ thể hoàn thiện pháp luật về mua

lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam hiện nay.

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

- Đối tượng nghiên cứu: Đối tượng nghiên cứu của luận án là pháp luật về mua

lại, sáp nhập NHTM và hoạt động mua lại, sáp nhập NHTM dưới góc độ pháplý

- Phạm vi nghiên cứu: Điều chỉnh pháp lý về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp

nói chung và NHTM nói riêng bao gồm nhiều nội dung Khi thực hiện mualại, sáp nhập NHTM, ngoài việc tuân thủ các quy định của pháp luật c huyênngành trong quá trình mua lại, sáp nhập, các bên trong quan hệ mua lại, sápnhập còn phải tuân thủ các quy định của pháp luật về dân sự, doanh nghiệp,đầu tư, tài chính, chứng khoán, cạnh tranh , bên cạnh đó là các vấn đề nhưthương hiệu, giải quyết lao động, nghĩa vụ thuế, đăng ký kinh doanh, đăng kýquyền sở hữu tài sản, chuyển đổi hình thức pháp lý sau mua lại, sáp nhập.Trên cơ sở những đặc thù riêng của NHTM và hoạt động mua lại, sáp nhậpNHTM so với các loại hình doanh nghiệp khác, luận án tập trung nghiên cứupháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam trên các phương diện vềtiêu chuẩn, điều kiện mua lại, sáp nhập; trình tự, thủ tục mua lại, sáp nhập; hệquả pháp lý khi mua lại, sáp nhập và giải quyết tranh chấp khi mua lại, sápnhập Các vấn đề này là những nội dung điều chỉnh chủ yếu của pháp luật vềmua lại, sáp nhập NHTM

Để có cơ sở giải quyết những vấn đề đặt ra từ thực trạng pháp luật và thựctiễn thực hiện pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam hiện nay, luận ánnghiên cứu một số văn bản pháp luật có liên quan mật thiết đến nội dung đề tài luận

án được ban hành từ năm 2004 đến năm 2015 và có hiệu lực thi hành trong khoảngthời gian từ khi được ban hành đến hết năm 2015; nghiên cứu một số trường hợpmua lại, sáp nhập NHTM đã thực hiện trong giai đoạn từ năm 2010 đến năm 2015phục vụ việc đánh giá thực tiễn thực hiện pháp luật trong lĩnh vực này Luận ánkhông nghiên cứu tất cả các loại hình NHTM mà chỉ nghiên cứu về ngân hàngthương mại cổ phần (NHTMCP) do loại hình ngân hàng này mang tính phổ biến, gặpnhiều vấn đề pháp lý liên quan đến tổ chức, hoạt động, ngoài ra các hoạt động mualại, sáp nhập ngân hàng trong thời gian gần đây cũng tập trung vào nhóm NHTMCP

4 Những điểm mới của luận án

Trên cơ sở kế thừa có chọn lọc kết quả của các công trình nghiên cứu trướcđây về mua lại, sáp nhập và pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp cũng như

trong lĩnh vực NHTM, đồng thời cùng với quá trình nghiên cứu độc lập, luận án cónhững đóng góp mới về mặt khoa học như sau:

* Về lý luận:

Thứ nhất, NHTM là một loại hình doanh nghiệp đặc biệt bởi chính những đặc

điểm của NHTM Do đó việc nghiên cứu để phát hiện chính xác và đầy đủ các đặcđiểm của NHTM sẽ giúp xây dựng được một cơ chế pháp lý hiệu quả nhằm giảiquyết những vấn đề phát sinh khi thực hiện mua lại, sáp nhập NHTM Hoạt độngngân hàng có những đặc thù mà các lĩnh vực sản xuất kinh doanh thông thườngkhông có, đó là được nhận tiền gửi, cấp tín dụng và cung ứng dịch vụ thanh toán quatài khoản liên quan đến lĩnh vực tiền tệ, ngân hàng cho khách hàng Việc thành lập,hoạt động, tổ chức lại NHTM được kiểm soát nghiêm ngặt trong một khung pháp lýrất chặt chẽ Các chủ thể hoạt động NHTM phải đáp ứng các điều kiện nghiêm ngặtnhư vốn, an toàn vốn, cơ sở vật chất, hệ thống thông tin, bảo mật, chuyên mônnghiệp vụ mới được cơ quan quản lý ngân hàng cho phép hoạt động Hoạt động kinhdoanh của NHTM tiềm ẩn nguy cơ rủi ro cao hơn so với các loại hình kinh doanhkhác Trong quá trình hoạt động ngân hàng phải liên tục, ổn định cao nhất so với cácloại hình doanh nghiệp khác, đồng thời các NHTM chịu sự ảnh hưởng dây chuyềnvới nhau

Thứ hai, hoạt động mua lại, sáp nhập NHTM có những đặc trưng cơ bản, chi

phối đến pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM Những đặc trưng cơ bản của hoạtđộng mua lại, sáp nhập NHTM được xác định là: NHTM thực hiện mua lại, sáp nhậpvới tư cách là bên mua lại hoặc nhận sáp nhập với NHTM khác; các doanh nghiệpkhác trừ ngân hàng không được mua lại, nhận sáp nhập với chủ thể bên kia là ngânhàng Trong tất cả các giai đoạn trước, trong và sau khi thực hiện mua lại, sáp nhậpNHTM đều phải đáp ứng hoạt động ngân hàng liên tục, ổn định, không ảnh hưởngđến quyền lợi người gửi tiền và quyền, nghĩa vụ của các bên có liên quan So với cácloại hình doanh nghiệp khác, trình tự, thủ tục khi thực hiện mua lại, sáp nhập NHTMphức tạp hơn Khi thực hiện mua lại, sáp nhập MHTM trước tiên phải bảo đảmquyền và lợi ích hợp pháp của người gửi tiền, sau đó mới tính đến quyền lợi của bênthứ ba và quyền lợi của nhà nước Thời điểm chuyển giao quyền, nghĩa vụ và lợi íchhợp pháp giữa các bên khi thực hiện mua lại, sáp nhập NHTM có ý nghĩa quan trọng

Thứ ba, bản chất pháp lý của mua lại, sáp nhập NHTM là việc giành quyền

kiểm soát doanh nghiệp thông qua các hoạt động đầu tư, tổ chức lại doanh nghiệp;việc chuyển giao tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp giữa các bên, đồng thờixác định tư cách pháp lý của các bên sau khi thực hiện mua lại, sáp nhập

Thứ tư, việc tìm ra những đặc điểm của pháp luật về mua lại, sáp nhập ngân

NHTM sẽ giúp xác định đúng những nội dung điều chỉnh chủ yếu của pháp luậttrong lĩnh vực này Những đặc điểm chính của pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTMđược xác định như: hoạt động mua lại, sáp nhập NHTM được điều chỉnh bằng cả hệthống luật chung và luật chuyên ngành về ngân hàng; việc thành lập, hoạt động và tổchức lại NHTM chịu sự điều chỉnh trực tiếp của pháp luật về ngân hàng; khi thựchiện mua lại, sáp nhập NHTM, ngoài việc sử dụng khung pháp lý như các doanhnghiệp thông thường nhưng cần có những điều chỉnh riêng đối với loại hình này;pháp luật chỉ cho phép NHTM được tiến hành mua lại, sáp nhập đối với TCTD màkhông cho phép TCTD hay các doanh nghiệp mua lại, sáp nhập với NHTM; để thựchiện mua lại, sáp nhập NHTM cần phải tuân theo những tiêu chuẩn, điều kiện chặtchẽ hơn so với các doanh nghiệp khác; trình tự, thủ tục mua lại, sáp nhập NHTMphải tuân thủ nghiêm ngặt theo quy định của pháp luật, có mức độ phức tạp cao hơn

so với doanh nghiệp khác; để đảm bảo an toàn hệ thống ngân hàng, tài chính, tiền tệquốc gia, đối với các NHTM yếu kém, có nguy cơ mất khả năng chi trả, mất khảnăng thanh toán, cơ quan quản lý ngân hàng có quyền yêu cầu NHTM đó phải thựchiện tái cơ cấu, buộc sáp nhập, hợp nhất, mua lại

Thứ năm, những nội dung điều chỉnh chủ yếu của pháp luật về mua lại, sáp

nhập NHTM được xác định là: tiêu chuẩn, điều kiện mua lại, sáp nhập; trình tự, thủtục mua lại, sáp nhập; hệ quả pháp lý khi mua lại, sáp nhập và giải quyết tranh chấpkhi mua lại, sáp nhập Ngoài ra, còn có nhiều quan hệ xã hội khác phát sinh khi thựchiện mua lại, sáp nhập NHTM cần phải có pháp luật điều chỉnh

* Về đánh giá thực trạng pháp luật và thực hiện pháp luật về mua lại, sápnhập ngân hàng thương mại ở Việt Nam hiện nay:

Thứ nhất, luận án khẳng định pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt

Nam liên quan đến nhiều lĩnh vực pháp luật khác nhau Luật các tổ chức tín dụng(TCTD) là luật chuyên ngành điều chỉnh trực tiếp đến việc thành lập, hoạt động và tổchức lại NHTM, đồng thời được đặt trong mối quan hệ với các luật khác khi giảiquyết các vấn đề liên quan đến việc mua lại, sáp nhập NHTM Vì vậy để hoàn thiệnpháp luật, đồng thời nâng cao hiệu quả điều chỉnh pháp luật đối với việc thành lập,hoạt động và tổ chức lại NHTM nói chung và việc mua lại, sáp nhập NHTM nóiriêng cần phải hoàn thiện đồng bộ các đạo luật này chứ không chỉ hoàn thiện riêngLuật các TCTD

Thứ hai, luận án chỉ rõ pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam

hiện nay còn có những tồn tại, hạn chế, nhiều vấn đề liên quan trực tiếp đến mua lại,

sáp nhập NHTM, nhất là trong trường hợp thực hiện bắt buộc còn chưa có quy định

cụ thể hoặc còn thiếu như tiêu chuẩn, điều kiện mua lại, sáp nhập; trình tự, thủ tụcmua lại, sáp nhập; hệ quả pháp lý khi mua lại, sáp nhập và giải quyết tranh chấp khimua lại, sáp nhập Ngoài ra còn thiếu hay cần bổ sung, sửa đổi những quy định nhưquyền, nghĩa vụ của các ngân hàng bị mua lại, sáp nhập; quyền lợi của khách hàng(người gửi tiền); quyền lợi của người lao động; thực hiện lãi suất tiền gửi, lãi suất,phí cấp tín dụng; hợp đồng mua lại, sáp nhập; thực hiện tiếp tục hợp đồng cấp tíndụng hợp vốn Thực tế đã phát sinh những vấn đề pháp lý liên quan đến sự can thiệpcủa Ngân hàng Nhà nước (NHNN) vào ngân hàng yếu kém như việc chuyển sở hữu

tư nhân thành sở hữu nhà nước ở một số ngân hàng yếu kém; cổ đông không đồng ý

có sự can thiệp của NHNN vào cơ cấu sở hữu khi thực hiện mua lại, sáp nhậpNHTM cần phải được giải quyết

Thứ ba, thông qua việc phân tích, đánh giá thực tiễn thực hiện pháp luật về

mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam hiện nay, luận án khẳng định việc NHNN mualại bắt buộc một số NHTM yếu kém trong thời gian qua là để giải quyết tình thếnhưng có ý nghĩa đặc biệt quan trọng nhằm tránh nguy cơ đổ vỡ hệ thống ngân hàng,bảo đảm an toàn hệ thống tài chính, tiền tệ quốc gia, giữ vững ổn định kinh tế vĩ mô,bảo vệ quyền lợi của người gửi tiền, đồng thời có tác dụng hữu hiệu trong việc ngănchặn tình trạng bất tuân thủ các yêu cầu, điều kiện bảo đảm an toàn đối với hoạt độngngân hàng Trong quá trình thực hiện, còn có nhiều vấn đề liên quan đến cơ chế pháp

lý cần phải giải quyết khi NHNN mua lại bắt buộc một số NHTM yếu kém này Xéttrên góc độ pháp luật thì đã có căn cứ pháp lý để NHNN mua lại bắt buộc đối với cácngân hàng này Tuy nhiên việc NHNN mua lại bắt buộc toàn bộ tài sản của NHTMvới giá 0 đồng, không phải mua lại toàn bộ số cổ phần thuộc quyền sở hữu của tất cả

cổ đông, nhưng tất cả cổ đông của NHTM bị chấm dứt toàn bộ quyền, lợi ích và tưcách cổ đông là chưa có cơ sở pháp lý vững chắc

Thứ nhất, luận án kiến nghị thống nhất hình thức pháp lý về tổ chức lại doanh

nghiệp được quy định trong các văn bản pháp luật Bổ sung mua lại là một trongnhững hình thức pháp lý tổ chức lại doanh nghiệp trong Luật doanh nghiệp để phùhợp với quy định của Luật cạnh tranh Luật các TCTD quy định cụ thể việc mua lại,sáp nhập đối với NHTM, thay vì quy định chung là tổ chức lại TCTD dưới hình thức

chia, tách, hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi hình thức pháp lý Luật các TCTD và cácvăn bản pháp luật quy định chi tiết, hướng dẫn thi hành cần bổ sung các quy định khithực hiện mua lại, sáp nhập NHTM về: tiêu chuẩn, điều kiện mua lại, sáp nhập; trình

tự, thủ tục mua lại, sáp nhập; hệ quả pháp lý khi mua lại, sáp nhập và giải quyết tranhchấp khi mua lại, sáp nhập

Thứ hai, luận án kiến nghị cần tiếp tục hoàn thiện, sửa đổi, bổ sung các quy

định về mua lại, sáp nhập NHTM, cụ thể là: định giá ngân hàng; hợp đồng mua lại,sáp nhập; thực hiện tiếp tục hợp đồng cấp tín dụng hợp vốn; chuyển sở hữu tư nhânthành sở hữu nhà nước ở một số ngân hàng yếu kém; quyền và nghĩa vụ của các ngânhàng bị mua lại, sáp nhập; quyền lợi của khách hàng (người gửi tiền); quyền lợi củangười lao động tại các ngân hàng bị mua lại, sáp nhập; thủ tục xử lý các giao dịchvới người gửi tiền và người vay trước khi giao dịch mua lại, sáp nhập được xác lập;thực hiện lãi suất tiền gửi, lãi suất, phí cấp tín dụng; lộ trình thực hiện quy định về tỷ

lệ an toàn, nợ xấu, sở hữu chéo khi thực hiện mua lại, sáp nhập NHTM, trong cảtrường hợp thực hiện tự nguyện và bắt buộc

Thứ ba, luận án kiến nghị việc cơ quan có thẩm quyền chấp thuận mua lại,

sáp nhập NHTM ở Việt Nam, đồng thời lại tổ chức thanh tra, giám sát trong quátrình thực hiện là không khách quan, trong khi hoạt động của NHTM có vai trò rấtquan trọng đối với nền kinh tế, cần đảm bảo hoạt động ngân hàng được diễn ra theođúng quy định của pháp luật Mặt khác, khi thực hiện mua lại, sáp nhập bắt buộc đốivới NHTM yếu kém có thể phải sử dụng đến nguồn ngân sách lớn của nhà nước Vìvậy pháp luật cần bổ sung quy định một cơ quan giám sát độc lập tiến trình này đểđảm bảo sự chặt chẽ và tính khách quan

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU

VÀ CÁC VẤN ĐỀ LIÊN QUAN ĐÉN ĐỀ TÀI LUẬN ÁN

1.1 TỔNG QUAN TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU

Mua lại và sáp nhập trong lĩnh vực ngân hàng đã trở thành xu thế khách quan,tất yếu với nhiều lợi ích to lớn, không chỉ với bản thân các ngân hàng mà còn với nềnkinh tế của mỗi quốc gia Trong thời gian qua, nhiều công trình nghiên cứu về mualại, sáp nhập, pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và trong lĩnhvực NHTM, các công trình nghiên cứu có liên quan đến đề tài luận án đã được quantâm thực hiện ở trong và ngoài nước

1.1.1 Tình hình nghiên cứu ngoài nước

1.11.1 Các công trình nghiên cứu về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, ngân hàng dưới góc độ kinh tế, tài chính

Trong các công trình nghiên cứu về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, ngânhàng dưới góc độ kinh tế, tài chính có thể kể đến các sách, tài liệu nước ngoài, tài

liệu dịch từ tiếng nước ngoài như: Sách “Quản trị ngân hàng thương mại" của Peter

S.Rose do Nhà xuất bản (Nxb) Tài chính, Hà Nội phát hành năm 2000; sách

“Applied Mergers and Acquitions" của Bruner F Robert and Perella P Joseph, năm 2004; sách “Hướng dẫn cơ bản về mua bán công ty” của Wilbur M Yegge do Nxb Thống kê, Hà Nội phát hành năm 2006; sách “Mergers and Acquisitions" của J Fred Weston và Samuel C Weaver (McGraw-Hill, năm 2007); sách “Cẩm nang hướng dẫn mua lại và sáp nhập" của Timothy J.Galpin, Mark Herdon do Nxb Tổng hợp

TP Hồ Chí Minh phát hành năm 2009; sách “Mua lại và sáp nhập căn bản - Các bước quan trọng trong quá trình mua bán doanh nghiệp và đầu tư" của Michael E.S Frankel do Nxb Tri Thức, Hà Nội phát hành năm 2009; sách “Mua lại và sáp nhập thông minh - Kim chỉ nam trên trân đồ sáp nhập và mua lại" của Scott Moeller, Chis Brady do Nxb Tri Thức, Hà Nội phát hành năm 2009; sách “Wall Street Words: An

A to Z Guide to Investment Terms for Today’s Investor" của David L.Scott; sách

“Mergers & Acquisition From A to Z" của Andrew J Sherman, Milledge A Hart do Nxb Amacom phát hành năm 2006; sách “A practical guide to mergers, acquisitions, and divestitures’" do Nxb Delta Publishing Company phát hành năm 2009; sách “Merger, Acquisition, and other Restructuring Activities’" của

Donal DePamphilis, năm 2010; tài liệu nghiên cứu về mua lại, sáp nhập “Mergers and Acquisitions’" của Alexander Robert, William Wallance, Peter Moles do

Edinburgh Business School, Heriot-Watt University phát hành năm 2012 Các côngtrình nghiên cứu này đã cung cấp những lý luận, kiến thức cơ bản về M&A, nhiềucuốn sách còn được coi là cẩm nang về M&A cho các doanh nghiệp Trong các côngtrình nghiên cứu trên, có một số công trình đáng chú ý như sau:

- Sách “Quản trị ngân hàng thương mại” của tác giả Peter S.Rose, Nxb Tài

chính, Hà Nội (2000) Đây là cuốn sách có chuyên môn cao về NHTM được dùnglàm tài liệu giảng dạy và nghiên cứu ở nhiều trường đại học tại Mỹ Với 23 chươngcùng các ví dụ và danh mục thuật ngữ, cuốn sách chứa đựng nội dung rất phong phú

về hoạt động của NHTM trong nền kinh tế thị trường Cuốn sách đề cập tới rất nhiềukhía cạnh về công nghệ quản lý NHTM trong mối quan hệ với cơ quan quản lý tiền

tệ, với cơ quan quản lý tài chính và những vấn đề luật pháp Chương 22 của cuốnsách trình bày nội dung về quản trị hoạt động sáp nhập và mua lại ngân hàng baogồm các nội dung chính như sau:

Thứ nhất, về động cơ của hoạt động sáp nhập ngân hàng Theo tác giả, sáp

nhập thường diễn ra với các lý do như: (1) Các cổ đông ngân hàng mong muốn tănggiá trị tài sản hay giảm rủi ro và nhờ đó củng cố lợi ích của họ; (2) Các nhà quản lýngân hàng hy vọng nhận được mức lương cao hơn, tạo ra sự đảm bảo về nghề nghiệphay uy tín nhờ việc quản lý một ngân hàng lớn hơn; (3) Nhà quản lý, các cổ đôngđều được hưởng lợi ích từ hoạt động sáp nhập Ngoài ra, cũng có những động cơkhác được kể đến thông qua các vụ sáp nhập các ngân hàng lớn nhất đang diễn ratrong các năm gần đây như: Tiềm năng lợi nhuận; hạn chế rủi ro; động cơ về thuế, thịtrường; động cơ tiết kiệm chi phí, tăng hiệu quả và giải cứu các ngân hàng sụp đổ

Đã có rất nhiều các vụ sáp nhập ngân hàng được Cơ quan Bảo hiểm tiền gửi Liênbang Mỹ (FDIC) và các cơ quan pháp luật khuyến khích vì đây là một phương pháp

để bảo vệ khoản dự trữ bảo hiểm tiền gửi và tránh cho việc phục vụ khách hàng bịgián đoạn khi ngân hàng có nguy cơ phá sản

Thứ hai, về tiến hành sáp nhập Tác giả cuốn sách cho rằng, dù xuất phát từ

bất cứ mục đích gì thì về bản chất sáp nhập là một giao dịch tài chính dẫn đến việcmột ngân hàng này mua lại một hay một vài tổ chức ngân hàng khác Ngân hàng bịsáp nhập phải từ bỏ các biểu tượng cũ để lấy tên mới, thường là tên của ngân hàngmua lại Tài sản và các nguồn vốn của ngân hàng bị sáp nhập sẽ nhập với tài sản và

nguồn vốn của ngân hàng sáp nhập Sáp nhập ngân hàng thường được tiến hành saukhi các nhà quản lý của hai ngân hàng đã đi đến những thỏa thuận cụ thể Các bướchợp nhất sẽ được ban lãnh đạo của mỗi ngân hàng thông qua và cổ đông của mỗingân hàng bỏ phiếu.

Thứ ba, về cách thức hoàn tất việc sáp nhập Thông thường, việc sáp nhập

được tiến hành thông qua việc mua lại cổ phiếu hoặc mua lại tài sản Với phươngthức mua lại cổ phiếu, ngân hàng bị sáp nhập buộc phải ngừng hoạt động, ngân hàngsáp nhập sẽ tiếp quản tất cả tài sản và nguồn vốn của ngân hàng bị sáp nhập Vớiphương thức mua lại tài sản, ngân hàng yêu cầu sáp nhập sẽ dùng tiền mặt hoặc cổphiếu để mua tất cả hay một phần tài sản của ngân hàng bị sáp nhập

Thứ tư, về quá trình ra quyết định sáp nhập Cơ quan quản lý Liên bang Mỹ

phải áp dụng những tiêu chuẩn do Luật sáp nhập ngân hàng và Hướng dẫn của Bộ Tưpháp quy định cho các yêu cầu sáp nhập Đạo luật sáp nhập ngân hàng đòi hỏi Cơquan Liên bang chịu trách nhiệm giám sát chính đối với ngân hàng yêu cầu sáp nhậpphải tính đến tác động của vụ sáp nhập tới sự thuận lợi cho công chúng, tính đến nhucầu của công chúng đối với việc cung cấp các dịch vụ tài chính chất lượng cao tạimức giá hợp lý

- Sách sách “Mua lại và sáp nhập từ A đến Z" của Andrew J.Sherman, Milledge A Hart, Nxb Tri thức, Hà Nội (2009) và “M&A- Mua lại và sáp nhập căn bản, các bước quan trọng trong quá trình mua bán doanh nghiệp và đầu tư" của tác

giả Michael E.S Frankel, Nxb Tri thức, Hà Nội (2009) Nội dung chính của hai cuốnsách này như sau:

Thứ nhất, về thuật ngữ M&A M&A là một thuật ngữ để mô tả các thương vụ

liên quan đến sự thay đổi, chuyển giao quyền kiểm soát một doanh nghiệp Các hìnhthức M&A bao gồm: mua tài sản của doanh nghiệp, mua cổ phiếu, mua lại doanhnghiệp dựa trên vốn vay nợ; mua lại doanh nghiệp để giữ quyền quản lý

Thứ hai, về các bên tham gia M&A Chủ thể tham gia thương vụ mua lại và

sáp nhập doanh nghiệp cùng với vai trò, động cơ thúc đẩy tham gia M&A, cách thứcquản lý các giao dịch không chỉ giới hạn ở bên bán và bên mua mà còn có sự thamgia của các chủ thể khác như kiểm toán viên, đội ngũ tư vấn, các nhà đầu tư tàichính

Thứ ba, về những công việc cần chuẩn bị khi thực hiện M&A Một trong

những bước quan trọng của quá trình chuẩn bị là lựa chọn nhà tư vấn Chính các nhà

tư vấn sẽ trợ giúp các bên chuẩn bị những công việc cần thiết để thực hiện thànhcông thương vụ mua lại và sáp nhập Cùng với chiến lược tổng thể của công ty, chiếnlược M&A cần được ban giám đốc và đội ngũ điều hành công ty phê duyệt và ủng

hộ Điều này thậm chí còn quan trọng hơn rất nhiều khi vạch kế hoạch cho mộtthương vụ M&A Thông thường, việc kêu gọi sự ủng hộ đối với một chiến lượcM&A trước khi đề xuất một giao dịch cụ thể là việc làm rất quan trọng Ngoài ra, cáctác giả cũng trình bày rất nhiều những công việc trước khi thực hiện M&A mà bênmua và bên bán cần phải quan tâm, để đảm bảo rằng một thương vụ M&A đã đượcchuẩn bị kỹ lưỡng, mang lại thành công cho các bên

Thứ tư, về thẩm định chi tiết doanh nghiệp mục tiêu của bên mua Thẩm định

chi tiết là việc bên mua có nghĩa vụ xem xét chi tiết và cẩn trọng về thương vụ mualại và sáp nhập Quá trình này sẽ xem xét toàn diện về pháp lý, tài chính và chiếnlược trên cơ sở tất cả những tài liệu, những quan hệ hợp đồng, lịch sử hoạt động vàcấu trúc tổ chức của bên bán Nhóm làm việc về tài chính, chiến lược thường do độingũ quản lý, kế toán và nhóm làm việc về thẩm định pháp lý do cố vấn của bên muathực hiện Thẩm định pháp lý sẽ phân tích những vấn đề về tổ chức, tài chính, quản

lý và nhân sự, những hợp đồng và giao kết chính của bên bán, kiện tụng và khiếu nại.Bên mua sẽ phải thu thập các dữ liệu liên quan đến điều kiện để giao dịch mua lại vàsáp nhập có hiệu lực pháp luật, đến sự điều chỉnh của pháp luật cạnh tranh và nhữngrủi ro có thể phải gánh chịu sau khi mua lại, sáp nhập

Thứ năm, về định giá doanh nghiệp và các phương pháp định giá doanh nghiệp Định giá doanh nghiệp hay xác định giá trị doanh nghiệp là việc ước tính giá

trị hiện hữu và tiềm năng của doanh nghiệp tại một thời điểm xác định bằng cách sửdụng các phương pháp định giá thích hợp Định giá doanh nghiệp có thể được bênbán tiến hành hoặc xác nhận trước khi chào cho bên mua và giá cuối cùng được xácđịnh bởi các bên trong quá trình đàm phán về giá Trong hợp đồng M&A, mục giágiao dịch có thể chỉ chiếm một dòng nhưng đó là kết quả của một quá trình làm việcròng rã và đầy thách thức đối với cả hai bên Do đó các bên mua bán, sáp nhập doanhnghiệp phải sử dụng các phương pháp định giá theo nguyên tắc nhất định và phù hợpvới giá thị trường Khi đề cập giá trị của một doanh nghiệp là nói đến cả giá trị tàisản hữu hình và giá trị tài sản vô hình Trong M&A, xác định đúng, đủ giá trị tài sản

vô hình giúp bên bán đánh giá đúng giá trị của mình và bên mua cũng nhận thứcđược tài sản vô hình mà mình sẽ sở hữu cũng như giá trị của những tài sản này

Thứ sáu, về kết thúc thương vụ và hậu mua lại, sáp nhập Một cách đơn giản

nhất được các tác giả đề cập, ký kết thương vụ là ký kết một thỏa thuận để bán mộtcông ty, trong khi đó kết thúc một thương vụ là hoàn thành quá trình mua bán đó.Khoảng trống giữa việc ký kết và kết thúc sẽ thay đổi dựa trên những nhân tố bênngoài Nguyên nhân việc trì hoãn phổ biến và kéo dài nhất là việc phê chuẩn theopháp luật Với những doanh nghiệp phải điều chỉnh nhiều, hoặc đôi khi là việc mộtdoanh nghiệp lớn cần phải được sự chấp thuận từ những cơ quan quản lý Sau khi kếtthúc giao dịch M&A, các hợp đồng, giấy phép và các quyền, nghĩa vụ cũng cần đượcchuyển giao và thay đổi Bên cạnh đó còn có những thủ tục khác cần được hoànthành trong nhiều tuần hoặc nhiều tháng sau khi hoàn tất thương vụ Những tháchthức mà bên mua doanh nghiệp cũng phải đối mặt thời kỳ hậu mua lại và sáp nhậpnhư sự kết hợp nguồn nhân lực, văn hóa doanh nghiệp, hệ thống hoạt động và quản

lý thông tin, hệ thống kế toán

- Bài viết “Banking M&A: What about the brand?" của Joseph Benson và Jack

Foley trên marketingprofs.com Theo tác giả, thương hiệu không phải là tất cảmọi thứ về một ngân hàng, nó chỉ là điều làm cho những ngân hàng tạo rakhác biệt Thương hiệu tạo ra sự khác biệt và ưu tiên đối với khách hàng Đó

là lý do tại sao khách hàng chọn để giao dịch với một ngân hàng này màkhông phải là một ngân hàng khác Thương hiệu thường đóng vai trò chủ đạotrong việc tạo nên các giá trị này Theo như nhận định trong một nghiên cứugần đây của hãng nghiên cứu McKinsey, thì “các tài sản vô hình tạo nên phầnlớn giá trị của các thỏa thuận liên kết và sáp nhập, trong đó thương hiệu chiếmmột phần đáng kể trong những dạng tài sản vô hình này” Tác giả chỉ ra bốnchiến lược phát triển thương hiệu cơ bản đối với các ngân hàng: (1) Hố đen;(2) Tận dùng; (3) Chung sống; (4) Những khởi đầu mới Mỗi chiến lược lại cónhững ưu điểm riêng

1.1.12 Các công trình nghiên cứu về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, ngân hàng dưới góc độ pháp lý

- Bài dịch “Luật chống độc quyền ở Mỹ" do N.Gregory Mankiw, 5th edition

(2008), Principles of Microeconomics, South Western Cengage Learning pháthành, được Lê Thị Khánh Ly biên dịch có những nội dung chính cho biết mụcđích của chính sách chống độc quyền là ngăn cản độc quyền, khuyến khíchcạnh tranh và đạt được sự phân bổ nguồn lực hiệu quả Mặc dù tất cả những

nhà kinh tế học đều đồng ý rằng những mục tiêu này rất tốt, tuy nhiên có một

số ý kiến mâu thuẫn nhau về sự thích hợp và hiệu quả của chính sách chốngđộc quyền ở Mỹ Sau những năm 1800 và trước những năm 1900, chính phủkết thúc những lực lượng thị trường thuộc ngành công nghiệp độc quyền màkhông cung cấp đủ kiểm soát nhằm bảo vệ người tiêu dùng, đạt được cạnhtranh công bằng và phân bổ nguồn lực hiệu quả Vì thế, chính phủ xây dựnghai kiểm soát mang ý nghĩa khác nhau như là việc thay thế và bổ sung cho lực

lượng thị trường này: Cơ quan chính phủ: Trong một vài thị trường mà nguồn

gốc của việc sản phẩm và kỹ thuật được tạo ra từ độc quyền tự nhiên, chính

phủ thiết lập cơ quan chính phủ để kiểm soát hành vi tập trung kinh tế Luật chống độc quyền: Trong hầu hết những thị trường còn lại, xã hội kiểm soát

bằng các quy định chống độc quyền được thiết kế ra để ngăn cản và chống lạiviệc phát triển của các hình thức độc quyền Bốn bộ phận cụ thể của quy địnhLiên bang được chắt lọc và mở rộng từ những lần sửa đổi khác nhau, thiết lập

bộ luật cơ bản liên quan đến cấu trúc và quản lý độc quyền

Tư tưởng chính của Đạo luật chống độc quyền Sherman 1890 thể hiện ở việcquy định mọi hợp đồng, việc kết hợp giữa các hình thức độc quyền hay những hìnhthức hay những âm mưu mà làm kiềm chế thương mại giữa các bang hoặc giữa cácquốc gia thì được xem là bất hợp pháp; mọi cá nhân mà được xem là độc quyền,hoặc nỗ lực để có độc quyền, hoặc sáp nhập hoặc chung sức với bất kỳ cá nhân kháchay cộng đồng khác để có độc quyền trong bất kỳ thành phần thương mại nào giữacác bang hoặc các quốc gia sẽ được xem là mắc trọng tội Đạo luật chống độc quyềnSherman đã cấm những ràng buộc trong thương mại (ví dụ, kết hợp giá cố định vàphân chia thị trường) như trong độc quyền Đạo luật chống độc quyền Clayton năm

1914 chứa đựng một số các yêu cầu được đưa ra trong Đạo luật chống độc quyềnSherman, đạo luật cấm thâu tóm cổ phần của những công ty đối thủ cạnh tranh khithu nhập ít hơn của đối thủ cạnh tranh Luật về Ủy ban thương mại Liên bang năm

1914 cho phép Ủy ban thương mại Liên bang (FTC) có quyền hạn trong việc kiểm ravấn đề cạnh tranh không công bằng và xem xét yêu cầu của những công ty bị hại Nó

có thể thu nhận những phản hồi từ phía công cộng và nếu cần thiết nó có thể chấmdứt các đơn đặt hàng nếu phát hiện ra “có sự không công bằng trong cạnh tranhthương mại”

- Sách “Quản trị ngân hàng thương mại” của tác giả Peter S.Rose, Nxb Tài

chính, Hà Nội (2000) Tác giả đã dành một phần dung lượng cuốn sách để trình bàycác quy định pháp lý đối với hoạt động sáp nhập ngân hàng ở Mỹ.

Thứ nhất, hệ thống quy định điều chỉnh chung hoạt động sáp nhập ngân hàng Ở Mỹ về cơ bản có hai hệ thống quy định điều chỉnh chung hoạt động sáp

nhập ngân hàng, đó là các phán quyết của tòa án và các đạo luật được thông qua trên

cơ sở các đặc thù của ngành ngân hàng Với các đạo luật có thể dẫn chiếu đến đạoluật chống độc quyền Sherman năm 1890 và đạo luật Clayton năm 1914 Các đạoluật này cấm các hoạt động sáp nhập nếu chúng dẫn đến độc quyền hay hạn chế cạnhtranh trong bất kỳ ngành công nghiệp nào và Bộ Tư pháp sẽ thông qua các vụ sápnhập nào như vậy Ngoài hai đạo luật trên, hoạt động sáp nhập còn chịu sự điềuchỉnh của nhiều đạo luật khác Đạo luật sáp nhập ngân hàng đòi hỏi mỗi ngân hàngtham gia sáp nhập phải được chuẩn y từ các cơ quan điều hành Liên bang trước khisáp nhập Với các ngân hàng trong nước, việc sáp nhập phải được Cục Quản lý tiền

tệ thông qua Với các ngân hàng được bảo hiểm và là thành viên của hệ thống Dự trữLiên bang thì việc hợp nhất phải có sự thông qua của Cục Dự trữ Liên bang Mỹ Fed.Còn với các ngân hàng được bảo hiểm nhưng không là thành viên của hệ Dự trữ Liênbang thì cần có sự thông qua của Cơ quan Bảo hiểm tiền gửi Liên bang

Thứ hai, các hướng dẫn của Bộ Tư pháp Để giảm thiểu sự không chắc chắn

về pháp lý, năm 1968 Bộ Tư pháp Mỹ đã ban hành hướng dẫn chính thức về việc xinsáp nhập với những yêu cầu chặt chẽ Theo đó các hãng hoạt động trong thị trường

có mức độ tập trung cao và cạnh tranh hạn chế chỉ được thôn tính các doanh nghiệp

có thị phần nhỏ và không quan trọng, đồng thời chỉ được thâm nhập thị trường vớihình thức tạo lập doanh nghiệp mới Khi Luật sáp nhập được nới lỏng vào năm 1982,

Bộ Tư pháp đã thay đổi hướng dẫn sáp nhập vào năm 1992 bao gồm các hướng dẫnriêng cho sáp nhập ngân hàng Hướng dẫn mới của Bộ Tư pháp lấy công thức tínhchỉ số Herfindahl-Hirschman Index (HHI) làm thước đo mức độ tập trung cho thịtrường Với việc ban hành chỉ số HHI này, bất cứ vụ sáp nhập nào mà chỉ số HHI saukhi sáp nhập nhỏ hơn 1.800 hoặc giá trị chỉ số HHI trong khu vực thay đổi dưới 200điểm sẽ không bị Bộ Tư pháp ngăn cản

Thứ ba, quá trình ra quyết định của nhà chức trách Liên bang Những tiêu

chuẩn do Luật sáp nhập ngân hàng và Hướng dẫn của Bộ Tư pháp phải được Cơquan quản lý Liên bang Mỹ áp dụng Các tác động của vụ sáp nhập tới công chúng sẽđược Cơ quan Liên bang chịu trách nhiệm giám sát theo quy định của Đạo luật sáp

nhập ngân hàng Gần đây một rào cản về quy chế đối với các ngân hàng có yêu cầusáp nhập đã được thiết lập là Luật kê khai cho vay mua nhà thế chấp Luật đòi hỏicác ngân hàng cho vay mua nhà phải báo cáo định kỳ về sự phân bổ địa lý và cácthông tin khác đối với danh mục cho vay mua nhà Các ngân hàng có hành vi phânbiệt đối xử trong việc cho vay sẽ gặp nhiều khó khăn về pháp lý nếu muốn nhậnđược sự phê chuẩn cho yêu cầu hợp nhất.

- Bài viết: Các vấn đề cần lưu ý khi tham gia giao dịch M&A tại Việt Nam

của Luật sư Gregoty Crovo (thuộc Hãng luật Kelvin Chia Partnership) với chủ đềM&A- Toàn cảnh thị trường mua bán-sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam 2012 đăngtrên đặc san của Báo Đầu tư

Luật sư Gregory Crovo là người có kinh nghiệm tư vấn cho rất nhiều thương

vụ M&A thành công Trong bài viết, tác giả phân tích các vấn đề pháp lý, thủ tục vàthực tế thực hiện giao dịch dựa trên các kinh nghiệm tư vấn của mình cho các nhàđầu tư nước ngoài trong các giao dịch M&A tại Việt Nam, đồng thời tác giả đề cậpcác vấn đề pháp lý tồn tại trong quá trình tiến hành giao dịch cho đến khi hoàn tấtgiao dịch và các yếu tố có thể gây trở ngại cho giao dịch Những nội dung được tácgiả đề cập như các quy định về tài khoản góp vốn, thẩm định pháp lý, quy định củapháp luật cạnh tranh kiểm soát mua lại và sáp nhập, các vấn đề liên quan đến thủ tụccấp phép cho nhà đầu tư nước ngoài khi đầu tư ở Việt Nam, quá trình thanh toán vànhững khó khăn cho việc thực thi các hợp đồng mua lại và sáp nhập tại Việt Nam.Tác giả bài viết phân tích một số bất cập trong các quy định pháp luật của Việt Nam

về mua lại và sáp nhập doanh nghiệp, từ đó khuyến cáo các nhà đầu tư nước ngoàikhi tham gia giao dịch mua lại và sáp nhập doanh nghiệp ở Việt Nam

1.1.2 Tình hình nghiên cứu trong nước

Có nhiều nghiên cứu trong nước được thực hiện thời gian qua đã tập trungphân tích, phản ảnh về mua lại, sáp nhập; pháp luật về mua lại, sáp nhập doanhnghiệp, NHTM và các nghiên cứu có liên quan đến đề tài luận án Có thể kể đến một

số nghiên cứu như: Luận án tiến sĩ kinh tế “Sáp nhập, hợp nhất và mua bán ngân hàng thương mại cổ phần ở Việt Nam'" của Phan Diên Vỹ, năm 2013; luận án tiến sĩ luật học “Pháp luật mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam'" của Trần Thị Bảo Ánh,

năm 2014 Bên cạnh các nghiên cứu trên, một số đề tài nghiên cứu khoa học nghiên

cứu trong lĩnh vực này như: Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Bộ “Hoạt động sáp nhập và mua lại: Cơ sở lý luận, kinh nghiệm quốc tế và kiến nghị chính sách cho

Việt Nam'" do ThS Lưu Minh Đức làm chủ nhiệm, năm 2009; đề tài nghiên cứu khoa học cấp Ngành “Hoạt động mua bán, sáp nhập các ngân hàng thương mại Việt Nam - Thực trạng và giải pháp” của Trường Đại học Ngân hàng TP Hồ Chí

Minh do TS Nguyễn Thị Loan làm chủ nhiệm, năm 2012; đề tài nghiên cứu khoa

học cấp Bộ “Pháp luật điều chỉnh sáp nhập, mua lại doanh nghiệp ở Việt Nam" của

Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh do TS Nguyễn Trí Hùng làm chủ nhiệm,

năm 2012; đề tài nghiên cứu khoa học cấp Học viện “Pháp luật về hợp nhất, sáp nhập ngân hàng thương mại ở Việt Nam"" của Học viện Tài chính, năm 2014

Các công trình nêu trên đã phân tích và cung cấp thông tin về cơ sở lý luậnmua lại, sáp nhập và pháp luật về mua lại, sáp nhập đối với doanh nghiệp, công ty tàichính, ngân hàng; phân tích, phản ảnh tình hình hoạt động mua lại, sáp nhập doanhnghiệp và NHTM của một số quốc gia và Việt Nam; phân tích và luận giải khungpháp lý, thực trạng pháp luật đối với doanh nghiệp, ngân hàng nói chung và về mualại, sáp nhập đối với doanh nghiệp, NHTM nói riêng Các nghiên cứu cũng phân tích

và đề cập đến hoạt động tập trung kinh tế tại Việt Nam, kinh nghiệm quốc tế về kiểmsoát tập trung kinh tế, về thị trường chứng khoán; đưa ra quan điểm, phương hướng

và đề xuất các giải pháp hoàn thiện pháp luật trong lĩnh vực này

Ngoài ra còn có nhiều nghiên cứu của các cơ quan, tổ chức khác cũng cung

cấp nhiều thông tin liên quan đến tình hình nghiên cứu của đề tài luận án như: “Báo cáo kinh tế vĩ mô 2012: Từ bất ổn vĩ mô đến con đường tái cơ cấu"", “Báo cáo kinh

tế vĩ mô 2014 - Cải cách thể chế kinh tế: Chìa khóa cho tái cơ cấu"" của Ủy ban Kinh tế của Quốc hội; “Báo cáo phát triển Việt Nam (VDR) 2012: Kinh tế thị trường khi Việt Nam trở thành quốc gia thu nhập trung bình"" của Ngân hàng Thế giới tại Việt Nam; “Báo cáo ngành ngân hàng Việt Nam"" của Công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) Chứng khoán NHTMCP Việt Nam Thịnh Vượng, năm 2014; “Báo cáo tập trung kinh tế Việt Nam năm 2012""; “Báo cáo rà soát pháp luật cạnh tranh với pháp luật chuyên ngành"" của Cục Quản lý cạnh tranh, năm 2014; nghiên cứu “Tái cấu trúc hệ thống ngân hàng" của Viện Nghiên cứu quản lý kinh tế Trung ương, năm

2012

Các nghiên cứu, tài liệu trên đã phân tích, đề cập, cung cấp thông tin đa dạng

về tình hình kinh tế thế giới và Việt Nam, đến tái cơ cấu kinh tế, tái cấu trúc ngânhàng, cải cách thể chế, tập trung kinh tế, đưa ra mục tiêu, quan điểm, định hướngchính sách, giải pháp cơ cấu lại các TCTD Một số nghiên cứu đi sâu phân tích về

cơ sở lý luận, quy định pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM; kinh nghiệm quốc tế

để xử lý ngân hàng yếu kém Ngoài ra một số nghiên cứu cũng đưa ra các đề xuất,kiến nghị liên quan đến hoàn thiện chính sách, pháp luật trong lĩnh vực kinh tế, xãhội và ngân hàng, trong đó có hoàn thiện pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh

về mua lại, sáp nhập NHTM cũng được nghiên cứu, qua đó cho thấy pháp luật vềmua lại, sáp nhập đối với NHTM có sự liên thông với pháp luật cạnh tranh, chứngkhoán, doanh nghiệp, dân sự, thương mại [16], [42], [59], [89]

Trong các nghiên cứu, bài viết trên, có quan điểm chưa thống nhất việc sửdụng thuật ngữ “mua lại và sáp nhập” tại Việt Nam để chỉ khái niệm mua lại, sápnhập như theo nội hàm và cách hiểu của quốc tế Các ý kiến về nhóm vấn đề này chorằng trên thực tế hoạt động mua lại, sáp nhập đa dạng hơn nhiều so với khái niệmnhư hay dùng, diễn ra ở nhiều hình thức khác nhau và vô cùng phức tạp, nên để đưa

ra định nghĩa chính xác, nhất quán về mua lại, sáp nhập là tương đối khó khăn Theoquy định của pháp luật Việt Nam thì chưa có được định nghĩa thống nhất điều chỉnhhoạt động mua lại, sáp nhập [14], [67] Có ý kiến trao đổi cần phải làm rõ định nghĩa

để thống nhất về nội dung thâu tóm, hợp nhất, mua lại, sáp nhập, hay cần thống nhấtcách hiểu khi đề cập đến thâu tóm hoặc đơn giản chỉ hiểu đó là sự thay đổi tỷ lệ sởhữu cổ phần trong tổ chức dẫn đến việc tham gia quản trị điều hành [77] Một số vấn

đề lý luận cũng được đề cập, bàn luận như hoạt động mua cổ phần trong vốn điều lệcủa NHTM; khái niệm “đủ để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề củadoanh nghiệp bị mua lại” áp dụng đối với NHTM [42]; mua lại cổ phần theo phươngthức lôi kéo cổ đông bất mãn [14]

1.1.2.2 Các công trình nghiên cứu đề cập về pháp luật mua lại, sáp nhập

doanh nghiệp, ngân hàng thương mại

- Các công trình nghiên cứu đề cập về pháp luật mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, ngân hàng thương mại của một số quốc gia:

Pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, NHTM và bài học kinh nghiệmđối với Việt Nam của một số quốc gia như Mỹ, Nhật Bản, Trung Quốc, Nga, một sốnước Đông Nam Á và vùng lãnh thổ như Thái Lan, Inđônêsia, Malaysia, Singapore,Đài Loan đã được một số nghiên cứu đề cập [32], [40], [59], [68] Trên thế giới,quốc gia đầu tiên ban hành Luật cạnh tranh là Canada vào năm 1889 Tuy nhiên,Luật Sherman của Hoa Kỳ được ban hành vào năm 1890 lại là đạo luật có ảnh hưởnglớn và thường được trích dẫn Do tầm quan trọng của hoạt động mua lại, sáp nhậpdoanh nghiệp và ngân hàng ngày càng mang tính toàn cầu hóa nên nhiều quốc gia đãban hành các luật riêng để điều chỉnh hoạt động này Một số quốc gia đã xây dựngcác tiêu chuẩn để kiểm soát tập trung kinh tế, xây dựng và áp dụng các chuẩn mực vềvốn, tỷ lệ an toàn vốn ngân hàng khi thực hiện mua lại, sáp nhập ngân hàng, thựchiện mua lại bắt buộc đối với những ngân hàng yếu kém trong giai đoạn khủnghoảng kinh tế cũng là những kinh nghiệm tốt để tham khảo trong quá trình hoànthiện pháp luật tại Việt Nam

- Các công trình nghiên cứu đề cập khung pháp lý về mua lại, sáp nhập ngân hàng tại Việt Nam:

Đề cập đến khung pháp lý về mua lại, sáp nhập trong lĩnh vực ngân hàng tạiViệt Nam, Bộ luật dân sự (2005), Luật đầu tư (2005), Luật cạnh tranh (2004), Luậtchứng khoán (2006) và Luật chứng khoán sửa đổi (2010), Luật các TCTD (2010),Luật NHNN Việt Nam (2010), Luật doanh nghiệp (2005, 2014) là các văn bản phápluật được nhiều tác giả dẫn chiếu [29], [42], [45], [59], [89]

Một số nghiên cứu đã đề cập, phân tích quy định pháp luật về mua lại, sápnhập giữa các TCTD Việt Nam; điều kiện để các TCTD nước ngoài mua cổ phần củangân hàng Việt Nam (niêm yết hoặc chưa niêm yết trên thị trường chứng khoán),trong đó quy định tỷ lệ sở hữu của nhà đầu tư nước ngoài; điều kiện để ngân hàngViệt Nam bán cổ phần cho các nhà đầu tư nước ngoài; điều kiện chuyển nhượng cổphần; điều kiện tham gia quản trị tại ngân hàng Việt Nam; quy định về tổ chức vàhoạt động của các NHTM được NHNN Việt Nam cấp giấy phép thành lập và hoạtđộng; các cam kết của Việt Nam khi gia nhập Tổ chức Thương mại thế giới WTO [56], [63], [110] Mặc dù đã xây dựng được hành lang pháp lý ban đầu nhưng hoạt

động mua lại, sáp nhập vẫn cần phải có một hành lang pháp lý đầy đủ, đảm bảo chohoạt động mua lại, sáp nhập được diễn ra trên thực tế, có cơ sở pháp lý để điều chỉnh,phù hợp mục tiêu tái cơ cấu nền kinh tế, tái cấu trúc hệ thống ngân hàng, đáp ứngquyền tự do kinh doanh theo quy định của pháp luật.

Các cam kết quốc tế của Việt Nam liên quan đến hoạt động mua lại, sáp nhậpđược đề cập, đó là các cam kết trong GATS/WTO, các cam kết trong khu vựcASEAN, các Hiệp định khuyến khích và bảo hộ đầu tư, các cam kết quốc tế về đầu

tư song phương có yếu tố tự do hóa liên quan đến mua lại, sáp nhập (M&A), Hiệpđịnh thương mại tự do có cam kết về đầu tư [59]

- Thực tiễn thực hiện pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam:

Thực tiễn thực hiện pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam cũngđược một số công trình và tác giả nghiên cứu, phân tích, bàn luận Một số trường hợpnghiên cứu về mua lại, sáp nhập NHTM giai đoạn trước năm 2005 được các tác giảtrích dẫn và phân tích [53], [88] Trong giai đoạn này có hai hình thức thực hiện chủyếu là sáp nhập và hợp nhất NHTMCP là nhóm ngân hàng có nhiều thương vụ mualại, sáp nhập diễn ra nhất trong toàn hệ thống ngân hàng Việt Nam Trong khoảngthời gian trước năm 2005, phần lớn các giao dịch mua lại, sáp nhập diễn ra giữa cácngân hàng trong nước với nhau Nhiều NHTMCP nông thôn với quy mô vốn nhỏđược mua lại, sáp nhập [8] Pháp luật áp dụng trong giai đoạn này chủ yếu dựa trênnguyên tắc của Luật NHNN, Luật các TCTD

Giai đoạn từ năm 2005 trở về đây, một số thương vụ mua lại, sáp nhập, hợpnhất ngân hàng được phân tích, bàn luận như trường hợp hợp nhất ba NHTMCP làFicoBank, TinNghiaBank và SCB; Công ty dịch vụ Tiết kiệm Bưu điện sáp nhập vàongân hàng Liên Việt; NHTMCP Nhà Hà Nội (HBB) sáp nhập vào NHTMCP SàiGòn - Hà Nội (SHB); ngân hàng EximBank mua lại cổ phần của ngân hàngSacomBank; tập đoàn DOJI hoàn tất mua 20% cổ phần để trở thành cổ đông chiếnlược của ngân hàng TienPhongBank [19], [122] Thông tư số 04/2010/TT-NHNNngày 11/2/2010 của NHNN quy định về sáp nhập, hợp nhất, mua lại TCTD (sau đâygọi là Thông tư 04/2010/TT-NHNN) cũng được nhiều tác giả phân tích, bàn luận là

đã bộc lộ nhiều hạn chế, bất cập nên trong quá trình áp dụng để tiến hành các hoạtđộng mua lại, sáp nhập NHTM đã gặp không ít trở ngại [67], [79]

Trong thời gian qua, nhiều giao dịch mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam đãđược tiến hành, tuy nhiên hợp đồng mua lại, sáp nhập còn một số vấn đề chưa được

nghiên cứu thấu đáo Vì thế một số tác giả đã nghiên cứu về hợp đồng mua lại, sápnhập doanh nghiệp [41] hay lưu ý khi soạn thảo hợp đồng này [48] Có tác giả đã đisâu nghiên cứu về nguyên tắc, trình tự, thủ tục hợp đồng mua lại, sáp nhập, nhưngtrọng tâm các bên thỏa thuận như thế nào? Nội dung của hợp đồng, chuyển quyền,nghĩa vụ tài sản và các khoản nợ ra sao? Hiệu lực phát sinh của hợp đồng? Thời điểmnào có hiệu lực, thời điểm nào vô hiệu? đã được kiến nghị cần được tiếp tụcnghiên cứu làm rõ hơn [41], [44], [119].

- Những hạn chế, bất cập của pháp luật về mua lại, sáp nhập ngân hàng thương mại ở Việt Nam:

Trong các nghiên cứu thu nhận được phản ảnh những hạn chế, bất cập củapháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam đều có chung nhận định về nhữnghạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành Đa số các nghiên cứu đều nhận định phápluật về mua lại, sáp nhập ngân hàng được quy định và điều chỉnh bởi nhiều văn bảnquy phạm pháp luật khác nhau nên gặp khó khăn khi thực hiện, một số quy địnhchưa theo kịp thực tiễn đang diễn ra nhanh chóng, chưa điều chỉnh kịp thời các quan

hệ xã hội phát sinh Một số văn bản pháp luật đề cập đến mua lại, sáp nhập nhưngkhái niệm về mua lại, sáp nhập còn chưa thống nhất Mỗi luật điều chỉnh hoạt độngmua lại, sáp nhập từ một góc độ khác nhau theo chức năng của ngành luật, trongtừng trường hợp cụ thể thì áp dụng luật nào cũng là vấn đề đặt ra cần quan tâmnghiên cứu [86], [89], [110]

Các luật ban hành có liên quan điều chỉnh chủ yếu về hoạt động mua lại, sápnhập đối với doanh nghiệp, chưa đề cập đến trường hợp doanh nghiệp đặc biệt làngân hàng Luật các TCTD là văn bản pháp lý cao nhất của ngành ngân hàng điềuchỉnh đối với các TCTD chưa quy định cụ thể về mua lại, sáp nhập, chỉ gọi chung là

tổ chức lại TCTD dưới hình thức chia, tách, hợp nhất, sáp nhập, chuyển đổi hìnhthức pháp lý nhưng không có quy định cụ thể Điều chỉnh trực tiếp hoạt động mualại, sáp nhập ngân hàng hiện tại là Thông tư 04/2010/TT-NHNN Các quy định điềuchỉnh việc mua lại, sáp nhập ngân hàng chủ yếu hướng tới việc khuyến khích cácngân hàng tự nguyện sáp nhập, hợp nhất, quy định những ngân hàng yếu kém phải bịbuộc mua lại, sáp nhập còn chưa đủ mức chế tài [89] Thông tư 04/2010/TT- NHNNchỉ đề cập các nội dung liên quan đến trình tự, thủ tục, điều kiện, hồ sơ sáp nhập Những nội dung quan trọng khác như định giá ngân hàng, cách thức phân chia quyền

và nghĩa vụ của các bên, các vấn đề về nhân sự, các vấn đề hậu sáp nhập không

được đề cập trong Thông tư Điều này dẫn đến tình trạng là đã có hành lang pháp lýnhưng khó thực hiện bởi nhiều quy định còn chung và thiếu Do đó nếu muốn tiếnhành mua lại, sáp nhập, các ngân hàng phải tự tìm hiểu, học hỏi kinh nghiệm từ cácthương vụ mua lại, sáp nhập ngân hàng đã thực hiện ở trong nước và

trên thế giới [56]

Thủ tục cho việc mua lại, sáp nhập hiện tại được cho là khá phức tạp và phảiđược phép của nhiều cơ quan khác nhau Ngoài ra, còn một số nhân tố cản trở tiếntrình thực hiện mua lại, sáp nhập ngân hàng như đối tượng mua lại, sáp nhập cònhẹp; hạn chế trong việc chuyển đổi doanh nghiệp sau mua lại, sáp nhập; các chế tàiliên quan đến các quy định đánh giá năng lực quản trị, năng lực tài chính đối với cácNHTM Việt Nam chưa nghiêm và chưa cao; định giá trong hoạt động mua lại, sápnhập ngân hàng rất khó do thiếu các kỹ thuật, kinh nghiệm cần thiết; thông tin liênquan đến hoạt động mua lại, sáp nhập chưa thực sự minh bạch; vấn đề bảo mật; cácnghĩa vụ tài chính, người lao động, thương hiệu, cơ chế giải quyết tranh chấp chưađược quy định cụ thể; thiếu các công ty môi giới và tư vấn chuyên nghiệp về mua lại,sáp nhập; các quy định hiện hành về cách tính thị phần của TCTD còn chưa hợp lý;các quy định về tập trung kinh tế giữa một NHTM và một TCTD phi ngân hàng chưa

cụ thể Hiện còn tồn tại tình trạng không thống nhất về cơ sở tính toán mức độ tậptrung trong ngân hàng giữa Luật cạnh tranh và Nghị định hướng dẫn Các quy định

về mua lại, sáp nhập hiện nay mới chỉ dừng lại ở việc xác định hình thức của giaodịch mà còn thiếu các quy định cụ thể để thực hiện Hoạt động mua lại, sáp nhậpngân hàng liên quan đến nhiều ban ngành nhưng còn chưa rõ quy trình tiếp nhận, xử

lý các NHTM yếu kém Về quản lý hoạt động này, các tác giả cũng có chung nhậnđịnh là văn bản pháp luật quy định nhiều cơ quan đang quản lý khác nhau như Bộ Kếhoạch và Đầu tư, NHNN, Bộ Tài chính, Bộ Công thương [53], [56], [63]

Theo quy định của Luật các TCTD, NHNN có quyền góp vốn, mua cổ phầnbắt buộc của TCTD bị kiểm soát đặc biệt hoặc yêu cầu các TCTD sáp nhập, hợp nhấtbắt buộc nhằm bảo đảm an toàn hệ thống TCTD Thông tư số 07/2013/TT- NHNNngày 14/3/2013 của NHNN quy định về việc kiểm soát đặc biệt đối với TCTD đã tạolập cơ chế để NHNN thực hiện vai trò của mình trong việc buộc các TCTD sáp nhập,hợp nhất và bán cổ phần bắt buộc Tuy nhiên, hiện nay Thông tư 04/2010/TT-NHNNcủa NHNN còn bỏ ngỏ nội dung mua lại, sáp nhập bắt buộc TCTD Các quy địnhpháp luật được cho là chưa đủ cơ sở pháp lý vững chắc để nhà nước can thiệp, xử lý

một số NHTM yếu kém thông qua mua lại, sáp nhập nhằm tránh đổ vỡ hệ thống, ổnđịnh kinh tế vĩ mô [59].

1.1.2.3 Các công trình nghiên cứu đề cập về quan điểm, phương hướng và các giải pháp hoàn thiện pháp luật mua lại, sáp nhập ngân hàng thương mại

Quan điểm, phương hướng hoàn thiện pháp luật và các giải pháp hoàn thiệnpháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam đã được một số nghiên cứu đềxuất, kiến nghị về quan điểm tái cấu trúc hệ thống ngân hàng, có những đề xuất chorằng không để một ngân hàng nào rơi vào tình trạng đổ vỡ, ngoài tầm kiểm soát; bảođảm giữ vững sự an toàn, ổn định của hệ thống, đồng thời không gây tác động tiêucực đến sự ổn định kinh tế vĩ mô, an ninh chính trị và trật tự xã hội; trong bất cứtrường hợp nào, quyền lợi người gửi tiền cũng được bảo vệ hoàn toàn; quá trình chấnchỉnh, củng cố và cơ cấu lại hệ thống các TCTD hạn chế tới mức thấp nhất tổn thất

và chi phí của ngân sách nhà nước cho xử lý những vấn đề của hệ thống các TCTD[7], [17], [97]

Quan điểm coi việc phá sản ngân hàng là chuyện bình thường như phá sảndoanh nghiệp đã được đặt ra [2], hay cần nhanh chóng sắp xếp các NHTM dựa trên

cơ sở tự nguyện theo hướng sáp nhập, hợp nhất, mua lại, thậm chí đóng cửa (loạibỏ), nhưng có định hướng rõ ràng từ cơ quan quản lý nhà nước [98] Cũng có nhữngquan điểm cho rằng đối với một lĩnh vực nhạy cảm và có tính lan truyền rộng nhưlĩnh vực tiền tệ, ngân hàng thì việc phá sản ngân hàng sẽ để lại rất nhiều hệ lụy vớimột nền kinh tế vốn phụ thuộc nhiều vào hệ thống ngân hàng [83] Theo Dziobek(1998), căn cứ thông lệ quốc tế, việc đóng cửa các ngân hàng không có khả năng tồntại một cách có trật tự (đồng thời chi trả bảo hiểm tiền gửi hoặc bán phần hoạt độngtốt cho ngân hàng khác) là một trong những giải pháp được coi là ưu tiên hàng đầu

để xử lý các ngân hàng yếu kém, thanh lọc khỏi hệ thống [83] Đối với quan điểmcủa nhóm nghiên cứu tại trường Đại học Kinh tế, Đại học Quốc gia Hà Nội thì cácgiải pháp nhà nước hỗ trợ thanh khoản hoặc bỏ tiền ra cứu các ngân hàng yếu kém làkhông khả thi, xét cả trên giác độ nguồn lực tài chính và rủi ro lợi ích nhóm Do vậy,một phương án cho phép các ngân hàng yếu kém “âm thầm” đóng cửa trên cơ sở bảo

vệ lợi ích của người gửi tiền sẽ tiết kiệm chi phí và tổn thất xã hội sẽ thấp nhất [83]

Các giải pháp hoàn thiện pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Namđược nhiều tác giả đề xuất cụ thể như cần hoàn thiện khái niệm liên quan đến hoạtđộng mua lại, sáp nhập cho thống nhất và phù hợp với thông lệ quốc tế; quy định

hoạt động hợp nhất, sáp nhập, mua lại trong Luật các TCTD và Luật doanh nghiệp;

mở rộng đối tượng hợp nhất, sáp nhập và bổ sung hình thức tổ chức lại TCTD; quyđịnh vốn điều lệ thực tối thiểu; siết chặt điều kiện cần và đủ để thành lập ngân hàng;thủ tục xử lý các giao dịch với người gửi tiền và người vay trước khi giao dịch mualại, sáp nhập được xác lập; công bố thông tin; tiêu chí sử dụng để tính thị phần củacác ngân hàng [56], [59], [60]

Các vấn đề về nội dung của thương vụ mua lại, sáp nhập cần phải được quyđịnh đầy đủ hơn nữa như định giá doanh nghiệp, chuyển đổi tài sản, các vấn đề tàichính, cổ phần, cổ phiếu, thuế, phí; trách nhiệm giữa các đối tượng tham gia hoạtđộng và trách nhiệm của ngân hàng đối với quyền lợi của người lao động và cổđông Cần xây dựng quy trình kiểm soát, xử lý khi ngân hàng đổ vỡ một cách bàibản theo nguyên tắc thị trường, phù hợp với thông lệ quốc tế, đồng thời xác định cơquan làm đầu mối, phân chia nhiệm vụ, sự phối hợp giữa các ban ngành Có hướngdẫn chi tiết về thủ tục sau mua lại, sáp nhập để bảo vệ quyền lợi của các cổ đông, phíbảo hiểm tiền gửi, mức bảo hiểm [63] Có kiến cho rằng, các ngân hàng nhỏ, yếutrong diện tự nguyện sáp nhập với nhau thì cần phải giám sát chặt chẽ để giải quyếtcác vấn đề của hậu sáp nhập Đối với các ngân hàng tiến hành mua lại, sáp nhập đểtăng vốn, cần phải xem xét các tiêu chuẩn về tỷ lệ an toàn theo quy định Basel hơn làchú trọng đến việc tăng vốn điều lệ [18]

Trong quá trình nghiên cứu, trao đổi, có ý kiến cho rằng cần xây dựng khungpháp lý chuyên biệt về mua lại, sáp nhập ngân hàng [89] hay để khẳng định được uytín trên thị trường quốc tế, Việt Nam cần xây dựng được một hệ thống pháp luật hoànchỉnh, phù hợp với các cam kết quốc tế, trong đó có pháp luật về mua lại, sáp nhập.Cần ban hành chính sách khuyến khích các ngân hàng chủ động hợp nhất, sáp nhậpthông qua các công cụ như ưu đãi về thuế, hỗ trợ tái cơ cấu vốn thông qua thị trườngliên ngân hàng, giảm tỷ lệ dự trữ bắt buộc, đồng thời bổ sung những quy định trongLuật cạnh tranh [59] Nhằm đảm bảo quyền kiểm soát của NHNN trong việc sápnhập, hợp nhất, mua lại bắt buộc các TCTD yếu kém, Thông tư 04/2010/TT-NHNNcần được sửa đổi, bổ sung quy định thêm trường hợp mua lại, sáp nhập bắt buộc, có

sự giám sát của NHNN, thể hiện được quyền lực của NHNN với vai trò là cơ quanquản lý chuyên ngành vừa là một bên tham gia vào quá trình mua lại, sáp nhập bắtbuộc đối với các TCTD yếu kém

1.1.3 Đánh giá tổng quan tình hình nghiên cứu

Nhìn tổng quan, các công trình nghiên cứu thu nhận được có liên quan mậtthiết hoặc liên quan đến nội dung nghiên cứu của đề tài luận án đã cung cấp cơ sở lýluận về mua lại, sáp nhập và pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp nói chung

và đối với NHTM nói riêng, làm cơ sở cho việc hệ thống hóa những vấn đề lý luậnliên quan đến đề tài luận án Một số nghiên cứu đã giải quyết khái niệm về mua lại,sáp nhập với sự phân tích, so sánh kỹ lưỡng, nghiên cứu công phu, chỉ ra các hìnhthức mua lại, sáp nhập; các phương thức mua lại, sáp nhập; phân biệt sự khác nhaucủa mua lại, sáp nhập; vai trò của mua lại, sáp nhập; các yếu tố và điều kiện thúc đẩyhoạt động mua lại, sáp nhập chủ yếu ở cả góc độ kinh tế và pháp luật

Một số nghiên cứu đề cập đến pháp luật về mua lại, sáp nhập trong lĩnh vựcngân hàng, kinh nghiệm của một số quốc gia trong vấn đề xử lý mua lại, sáp nhậpngân hàng như nguồn lực, thời điểm công bố thông tin, xử lý nợ xấu, cấp vốn, đầu tưvốn, mua lại vốn cổ phần Theo pháp luật hiện hành, hoạt động mua lại, sáp nhậpđược điều chỉnh dưới nhiều góc độ phù hợp với các quan hệ xã hội cần điều chỉnh.Luật thực định đã được các tác giả phân tích, viện dẫn Những quy định đặc thù củapháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, ngân hàng được trình bày, chỉ ra đượcpháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM có sự liên thông với các ngành luật khác, chỉ

ra bộ phận cấu thành của pháp luật và phân định thành các nhóm Một số nghiên cứu

đã đánh giá thực trạng pháp luật về mua lại, sáp nhập và hợp nhất ngân hàng nhưhình thức pháp lý của các văn bản pháp luật, nội dung điều chỉnh của pháp luật hiệnhành, đồng thời đưa ra những đánh giá, nhận xét, bình luận về vấn đề nghiên cứu.Nhiều nghiên cứu đã chỉ ra những hạn chế, bất cập của pháp luật về mua lại, sápnhập như quy định và điều chỉnh bởi nhiều văn bản pháp luật khác nhau, có sự chồngchéo của các văn bản pháp luật Việc quy định phân tán và không cụ thể trong nhiềuvăn bản pháp luật khác nhau đã làm doanh nghiệp nói chung và NHTM nói riêng khóthực hiện khi tiến hành mua lại, sáp nhập Một số văn bản pháp luật đã bộc lộ nhiềuhạn chế, bất cập như chưa đồng nhất về khái niệm, cách tính thị phần của TCTD cònchưa hợp lý; còn nhiều vấn đề pháp lý liên quan trực tiếp đến mua lại, sáp nhập ngânhàng chưa có quy định hoặc có nhưng chưa cụ thể, khó áp dụng như tiêu chuẩn, điềukiện, trình tự, thủ tục trong trường hợp mua lại, sáp nhập bắt buộc, quy định về địnhgiá, bảo mật, cung cấp thông tin, các nghĩa vụ tài chính, người lao động, thươnghiệu, cơ chế giải quyết tranh chấp, xử lý nợ xấu Các đề xuất, kiến nghị về quanđiểm, phương hướng và các giải pháp hoàn thiện pháp luật của các nghiên cứu có sự

gắn kết với nội dung nghiên cứu, có sự lý giải thấu đáo và có giá trị tham khảo nhấtđịnh để hoàn thiện pháp luật.

Qua việc nghiên cứu tổng quan, tác giả nhận thấy rằng đã có những côngtrình nghiên cứu về pháp luật mua lại, hợp nhất, sáp nhập đối với NHTM Tuy nhiên,với những đặc thù riêng của NHTM và hoạt động mua lại, sáp nhập NHTM so vớicác loại hình doanh nghiệp khác, một số vấn đề cốt lõi về phương diện pháp lý chưađược nghiên cứu, đó là: tiêu chuẩn, điều kiện mua lại, sáp nhập; trình tự, thủ tục mualại, sáp nhập; hệ quả pháp lý khi mua lại, sáp nhập và giải quyết tranh chấp khi mualại, sáp nhập Bên cạnh đó là những vấn đề như định giá ngân hàng, thực hiện lãi suấttiền gửi, lãi suất, phí cấp tín dụng, hợp đồng mua lại, sáp nhập, thực hiện hợp đồngcấp tín dụng hợp vốn khi thực hiện mua lại, sáp nhập NHTM cũng cần đượcnghiên cứu chuyên sâu Từ các kết quả nghiên cứu đạt được, những nội dung còn bỏngỏ và tranh luận, đặt ra những vấn đề để luận án kế thừa kết quả sử dụng, đồng thờicần tiếp tục nghiên cứu độc lập những nội dung sau:

- Về lý luận, luận án sẽ kế thừa có chọn lọc một số kết quả nghiên cứu vềNHTM nhưng làm rõ các đặc điểm của NHTM do có liên quan mật thiết đếnhoạt động mua lại, sáp nhập và pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM; làm rõ

và sâu sắc hơn một số vấn đề lý luận cơ bản về mua lại, sáp nhập và pháp luật

về mua lại, sáp nhập đối với NHTM như là một đối tượng điều chỉnh của phápluật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp nói chung; làm rõ khái niệm, đặc điểmcủa mua lại, sáp nhập NHTM, pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM; nhữngnội dung lý luận của pháp luật điều chỉnh chủ yếu xác định về tiêu chuẩn, điềukiện; trình tự, thủ tục; hệ quả pháp lý và giải quyết tranh chấp khi thực hiệnmua lại, sáp nhập NHTM

- Về thực tiễn, một số đánh giá thực trạng pháp luật, tình hình thực hiện phápluật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và đối với NHTM ở ViệtNam hiện nay được nghiên cứu sử dụng nhưng sẽ được lý giải bởi các vấn đề

lý luận mà luận án đã đặt ra đối với thực tiễn trong lĩnh vực này Luận án sửdụng một số kết quả nghiên cứu về thực trạng pháp luật để đi sâu phân tích vàluận giải các quy định của pháp luật hiện hành điều chỉnh hoạt động mua lại,sáp nhập NHTM, trong đó tập trung vào các quy định về tiêu chuẩn, điềukiện; trình tự, thủ tục; hệ quả pháp lý và giải quyết tranh chấp khi thực hiệnmua lại, sáp nhập NHTM Qua đây, tìm ra những hạn chế, các nguyên nhân,

phân tích các nguyên nhân của hạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành vềmua lại, sáp nhập doanh nghiệp, NHTM, chỉ ra những khoảng trống mà phápluật cần giải quyết, từ đó làm cơ sở đề xuất, kiến nghị hoàn thiện pháp luật vềmua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam.

- Luận án chọn lọc để sử dụng một số đề xuất, kiến nghị hợp lý về phươnghướng, các giải pháp hoàn thiện pháp luật trong các nghiên cứu đã thực hiện Tuynhiên trên cơ sở nghiên cứu độc lập, luận án cần đưa ra được phương hướng, các giảipháp hoàn thiện pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam, đáp ứng các yêucầu của: nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa; hội nhập quốc tế; hoànthiện khung pháp lý về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và đối với NHTMnói riêng; phục vụ tái cơ cấu nền kinh tế, tái cấu trúc hệ thống ngân hàng Những giảipháp cụ thể cần khắc phục được các hạn chế, bất cập cơ bản của pháp luật hiện hành,đáp ứng đòi hỏi của thực tiễn đặt ra, nhất là trong tiến trình tái cơ cấu nền kinh tế, táicấu trúc hệ thống ngân hàng

1.2 CƠ SỞ LÝ THUYẾT VÀ PHƯƠNG PHÁP NGHIÊN CỨU

1.2.1 Cơ sở lý thuyết

a) Lý thuyết nghiên cứu:

Một số lý thuyết được sử dụng trong luận án như sau:

+ Lý thuyết về phát triển NHTM;

+ Lý thuyết về tổ chức và hoạt động của NHTM trên cơ sở lý thuyết chung về

tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp;

+ Lý thuyết về hiệu quả trong hoạt động của TCTD;

+ Lý thuyết về M&A doanh nghiệp;

b) Câu hỏi nghiên cứu và giả thuyết nghiên cứu:

Để giải quyết đề tài luận án, các câu hỏi nghiên cứu và giả thuyết nghiên cứuđược đặt ra như sau:

Thứ nhất, về lý luận:

Câu hỏi nghiên cứu: Mua lại và sáp nhập NHTM, pháp luật về mua lại, sáp

nhập NHTM được hiểu như thế nào, có những đặc điểm ra sao? Bản chất pháp lý củamua lại, sáp nhập NHTM có tác động chi phối thế nào đến cơ chế điều chỉnh phápluật về mua lại, sáp nhập NHTM? Vì sao cần có điều chỉnh riêng đối với hoạt độngmua lại, sáp nhập NHTM? Khi nào thì nhà nước có quyền can thiệp thông qua bắtbuộc mua lại, sáp nhập NHTM? Khung pháp lý về mua lại, sáp nhập NHTM được

xây dựng trên cơ sở lý luận nào?

Giả thuyết nghiên cứu: Trên cơ sở lý luận chung về mua lại, sáp nhập doanh

nghiệp để giải quyết những vấn đề lý luận đối với mua lại, sáp nhập NHTM và phápluật về mua lại, sáp nhập NHTM NHTM có những đặc điểm riêng so với các loạihình doanh nghiệp khác nên mua lại, sáp nhập NHTM và pháp luật về mua lại, sápnhập NHTM cũng có những điểm đặc thù riêng biệt Bản chất pháp lý khi mua lại,sáp nhập NHTM có tác động chi phối đến cơ chế điều chỉnh pháp luật về mua lại,sáp nhập NHTM, nhất là trong quan hệ tiền gửi để bảo vệ người gửi tiền Do vai tròđặc biệt quan trọng của NHTM đối với nền kinh tế, trong một số trường hợp nhànước có quyền mua lại, sáp nhập bắt buộc đối với NHTM yếu kém để đảm bảo antoàn hệ thống ngân hàng, giữ vững trật tự xã hội, ổn định kinh tế vĩ mô Khung pháp

lý về mua lại, sáp nhập NHTM được xây dựng trên cơ sở khung pháp lý về mua lại,sáp nhập đối với doanh nghiệp và những điều chỉnh riêng biệt đối với NHTM

Kết quả nghiên cứu (dự kiến) về mặt lý luận: Kết quả nghiên cứu lý thuyết

đưa ra cách hiểu thống nhất về mua lại, sáp nhập NHTM và pháp luật về mua lại, sápnhập NHTM; làm rõ được bản chất pháp lý của hoạt động mua lại, sáp nhập NHTM

và sự tác động, chi phối đến cơ chế điều chỉnh pháp luật về mua lại, sáp nhậpNHTM; phân tích, làm rõ được những đặc trưng của NHTM, mua lại, sáp nhậpNHTM và pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM, cơ sở lý luận để điều chỉnh riêngbằng pháp luật đối với hoạt động mua lại, sáp nhập trong lĩnh vực NHTM; phân tích,làm rõ cơ sở lý luận để nhà nước có quyền can thiệp thông qua bắt buộc mua lại, sápnhập NHTM; xây dựng được khung pháp lý về mua lại, sáp nhập NHTM

Thứ hai, về thực tiễn:

Câu hỏi nghiên cứu: Thực trạng pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp,

NHTM và thực tiễn thực hiện pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Namhiện nay như thế nào? Các quy định về tiêu chuẩn, điều kiện; trình tự, thủ tục; hệ quảpháp lý; giải quyết tranh chấp khi thực hiện mua lại, sáp nhập NHTM cụ thể là gì? ápdụng, vận dụng trong trường hợp thực hiện tự nguyện hay bắt buộc có gì khác nhau?

Đã có khung pháp lý để nhà nước có quyền can thiệp, xử lý NHTM yếu kém thôngqua bắt buộc mua lại, sáp nhập hay chưa? Những hạn chế, bất cập của pháp luật vềmua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam và nguyên nhân của những hạn chế bất cập làgì?

Giả thuyết nghiên cứu: Pháp luật về mua lại, sáp nhập đối với doanh nghiệp

nói chung và trong lĩnh vực NHTM ở Việt Nam đã được hình thành, tạo cơ sở pháp

lý để điều chỉnh hoạt hoạt động mua lại, sáp nhập NHTM Tuy nhiên pháp luật tronglĩnh vực này còn chưa đầy đủ, đồng bộ và chưa được hệ thống hóa, còn có những hạnchế, bất cập như một số vấn đề pháp lý liên quan trực tiếp đến mua lại, sáp nhậpngân hàng chưa có hoặc chưa quy định cụ thể, chưa theo kịp thực tiễn, còn có nhữngkhoảng trống pháp lý chưa được điều chỉnh, chưa có cơ sở pháp lý vững chắc để nhànước can thiệp thông qua bắt buộc mua lại, sáp nhập NHTM yếu kém Nguyên nhâncủa những hạn chế, bất cập này do pháp luật còn chưa đồng bộ, thống nhất, nhiềuvăn bản, quy định đã lạc hậu nhưng chậm được sửa đổi, thay thế, chưa theo kịp quátrình phát triển kinh tế, xã hội của đất nước

Kết quả nghiên cứu (dự kiến) về mặt thực tiễn: Đánh giá đúng đắn thực trạng

pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, NHTM và thực tiễn thực hiện pháp luật

về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam hiện nay; chỉ ra được những ưu điểm, hạnchế, bất cập của pháp luật và việc thực hiện pháp luật về mua lại, sáp nhập đối vớiNHTM; phân tích, đánh giá việc áp dụng, vận dụng pháp luật hiện hành trong trườnghợp thực hiện tự nguyện hay bắt buộc, trong trường hợp nhà nước can thiệp, xử lýNHTM yếu kém thông qua bắt buộc mua lại, sáp nhập; làm rõ được nguyên nhân củanhững hạn chế, bất cập đó

Thứ ba, về phương hướng, giải pháp và đề xuất, kiến nghị:

Câu hỏi nghiên cứu: Phương hướng hoàn thiện pháp luật về mua lại, sáp nhập

NHTM hiện nay như thế nào? Những giải pháp cụ thể khắc phục hạn chế, bất cậpcủa pháp luật về mua lại sáp nhập NHTM để các NHTM thực hiện hoạt động kinhdoanh thuận lợi trong khung khổ pháp luật, đáp ứng thể chế kinh tế thị trường, đảmbảo ổn định kinh tế vĩ mô, phục vụ mục tiêu tái cơ cấu nền kinh tế, tái cấu trúc ngânhàng, phù hợp với quá trình hội nhập quốc tế?

Giả thuyết nghiên cứu là: Hiện nay đã có những phương hướng, giải pháp, đề

xuất, kiến nghị cụ thể hoàn thiện pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam.Tuy nhiên những phương hướng, giải pháp, đề xuất, kiến nghị này cần được tiếp tụcnghiên cứu, bổ sung trên cơ sở lý luận sắc bén, bằng chứng thực tiễn đầy đủ để hoànthiện pháp luật trong lĩnh vực này một cách đồng bộ, thống nhất, minh bạch, hiệuquả, khắc phục những hạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành

Kết quả nghiên cứu (dự kiến): Đưa ra được phương hướng và những giải

pháp hoàn thiện pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở Việt Nam có tính khả thi,

bảo đảm tính công khai, minh bạch, đồng bộ, thống nhất với hệ thống pháp luật hiệnhành và phù hợp với các cam kết quốc tế Các giải pháp cụ thể sẽ khắc phục đượcnhững tồn tại, hạn chế của pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM hiện nay; hoànthiện khung pháp lý điều chỉnh mua lại, sáp nhập NHTM cũng như cơ sở pháp lý đểnhà nước có quyền xử lý, can thiệp đối với NHTM yếu kém thông qua buộc mua lại,sáp nhập, đáp ứng yêu cầu tái cơ cấu nền kinh tế nói chung và tái cấu trúc hệ thốngNHTM nói riêng.

1.2.2 Phương pháp nghiên cứu

Pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM liên quan đến nhiều ngành khoa học,nhiều ngành luật khác nhau Vì vậy, trong quá trình nghiên cứu luận án, tác giả sửdụng phương pháp tiếp cận đa ngành và liên ngành Để giải quyết tốt các nội dungcủa nghiên cứu, luận án sử dụng các phương pháp nghiên cứu cụ thể như sau:

- Phương pháp hệ thống hóa, tổng hợp, phân tích, thống kê: Thông qua cácphương pháp này, các thông tin đơn lẻ sẽ được tổng hợp, hệ thống hóa và xâuchuỗi thành các nhóm vấn đề, được phân tích, khái quát hóa thành các luậnđiểm về tình hình nghiên cứu, xây dựng khung lý thuyết, đánh giá thực trạngpháp luật và thực tiễn thực hiện pháp luật Phương pháp này được sử dụngchủ yếu ở các chương 1, 2 và 3

- Phương pháp luật so sánh: Sử dụng phương pháp này để xây dựng các kháiniệm, phân tích các quy định pháp luật, tình hình thực hiện pháp luật và cácnội dung khác theo yêu cầu luận án Phương pháp này được sử dụng trongchương 2, 3

- Phương pháp nghiên cứu trường hợp: Thông qua nghiên cứu một số trườnghợp NHTM đã thực hiện mua lại, sáp nhập để góp phần đánh giá thực trạngpháp luật, thực tiễn thực hiện pháp luật về mua lại, sáp nhập NHTM ở ViệtNam Phương pháp này được sử dụng trong chương 3

- Phương pháp thống kê, điều tra xã hội học: Sử dụng số liệu thống kê kết hợpthu thập thông tin từ các nhà quản lý, nhà khoa học, chuyên gia nhằm cungcấp luận cứ cho việc xây dựng, hoàn thiện pháp luật Phương pháp này được

sử dụng trong chương 3, 4

- Phương pháp xử lý, phân tích thông tin, dữ liệu: Sử dụng phần mềm EndNote

để tạo cơ sở dữ liệu thư mục phục vụ nghiên cứu tổng quan và nghiên cứu chitiết trong đề tài luận án

Ngoài ra, phương pháp luận trong quá trình nghiên cứu của đề tài luận ánđược thực hiện trên cơ sở phương pháp duy vật biện chứng của chủ nghĩa Mác-Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh về nhà nước và pháp luật; các quan điểm của Đảng

về công cuộc đổi mới toàn diện đất nước, đổi mới tổ chức và hoạt động của nhà nướctheo yêu cầu xây dựng nhà nước pháp quyền

Kết luận chương 1

1 Mua lại, sáp nhập đã trở thành xu thế phổ biến ở nhiều quốc gia, trong đó cóViệt Nam, diễn ra trên nhiều lĩnh vực như bất động sản, xây dựng, hàng tiêudùng, tài chính, ngân hàng Để thực hiện chiến lược phát triển hay giải quyếtcác vấn đề bất ổn của doanh nghiệp, mua lại và sáp nhập cùng với một số cơchế khác là những biện pháp hữu ích, cần thiết giúp doanh nghiệp thực hiệnchiến lược đầu tư, kinh doanh Thông qua hoạt động mua lại, sáp nhập, các tổchức, cá nhân thực hiện quyền tự do kinh doanh, tự chủ trong hoạt động kinhdoanh và tự chịu trách nhiệm về kết quả kinh doanh của mình

2 Trong thời gian qua, nhiều công trình nghiên cứu về mua lại, sáp nhập, phápluật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp nói chung và đối với ngân hàngthương mại nói riêng đã được nhiều cơ quan, tổ chức, cá nhân ở trong vàngoài nước dành sự quan tâm thực hiện Các công trình nghiên cứu này đã cónhiều đóng góp về mặt lý luận và thực tiễn, chỉ ra những ưu điểm, hạn chế củapháp luật, giúp cho việc xây dựng, hoàn thiện pháp luật về mua lại, sáp nhậpdoanh nghiệp và trong lĩnh vực mua lại, sáp nhập ngân hàng thương mại, cóthể tham khảo, kế thừa có chọn lọc trong quá trình nghiên cứu tiếp theo

3 Trên cơ sở thực trạng và kết quả của các nghiên cứu đã thực hiện, với nhữngđặc thù riêng của NHTM và hoạt động mua lại, sáp nhập NHTM so với cácloại hình doanh nghiệp khác, việc thực hiện nghiên cứu pháp luật về mua lại,sáp nhập ngân hàng thương mại ở Việt Nam trên các phương diện pháp lý làtiêu chuẩn, điều kiện mua lại, sáp nhập; trình tự, thủ tục mua lại, sáp nhập; hệquả pháp lý khi mua lại, sáp nhập và giải quyết tranh chấp khi mua lại, sápnhập góp phần giải quyết những vấn đề về mặt lý luận và thực tiễn, phục vụtái cơ cấu nền kinh tế, tái cấu trúc hệ thống ngân hàng, bảo đảm an toàn hệthống ngân hàng, tài chính, tiền tệ của quốc gia Ngoài ra còn nhiều vấn đề khithực hiện mua lại, sáp nhập NHTM cũng cần được nghiên cứu chuyên sâu

4 Luận án được triển khai dựa trên hệ thống cơ sở lý thuyết với những câu hỏinghiên cứu và giả thuyết nghiên cứu cụ thể được đặt ra Các phương phápnghiên cứu được lựa chọn phù hợp với từng nội dung nghiên cứu, từng nhiệm

vụ nghiên cứu để đạt được mục tiêu của đề tài luận án

CHƯƠNG 2 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CỦA PHÁP LUẬT

VỀ MUA LẠI VÀ SÁP NHẬP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI

2.1 KHÁI QUÁT CHUNG VỀ MUA LẠI, SÁP NHẬP VÀ PHÁP LUẬT

VỀ MUA LẠI, SÁP NHẬP DOANH NGHIỆP

2.1.1 Mua lại, sáp nhập doanh nghiệp

Quan niệm về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp

Thuật ngữ Mergers and Acquisitions (M&A) ngày càng trở nên thông dụng

và được sử dụng rộng rãi ở quốc tế Ở Việt Nam, ngoài việc được dịch là “sáp nhập

và mua lại”, Merger and Acquisition còn được dịch là “mua lại và sáp nhập”, “muabán và sáp nhập” hay “thâu tóm và hợp nhất” để chỉ hoạt động kinh doanh và quảntrị rất phổ biến ở các nền kinh tế phát triển [42, tr.23] Các nhà kinh tế và luật họcxem xét M&A dưới hai góc độ chủ yếu: góc độ kinh tế như là một vấn đề của quảntrị chiến lược công ty, tài chính doanh nghiệp và góc độ pháp lý như là đối tượng củakhung pháp lý để thực hiện giao dịch M&A

Trong nghiên cứu của mình, David L.Scott định nghĩa sáp nhập là sự kết hợpcủa hai hay nhiều công ty, trong đó có tài sản và trách nhiệm pháp lý của (những)công ty được công ty khác tiếp nhận; mua lại là quá trình mua lại tài sản như máymóc một bộ phận hay thậm chí toàn toàn bộ công ty [ 128] Andrew J Sherman chorằng sáp nhập là sự kết hợp giữa hai hay nhiều công ty mà qua đó tài sản và nghĩa vụcủa công ty bán được chuyển giao sang công ty mua Mặc dù có sự thay đổi về cấutrúc tổ chức nhưng công ty mua vẫn giữ được bản sắc ban đầu sau cuộc sáp nhập.Thâu tóm/mua lại là việc mua lại một tài sản, ví dụ như một nhà máy, một chi nhánhhoặc thậm chí cả một công ty nhằm mở rộng thị trường và đa dạng hóa sản phẩm[124]

Quy định số 139/2004 ngày 20/01/2004 về sáp nhập của Cộng đồng Châu Âu

đã định nghĩa sáp nhập như sau: (i) Sự sáp nhập giữa hai pháp nhân độc lập hoặc hai

bộ phận của hai pháp nhân; hoặc (ii) Thâu tóm quyền kiểm soát trực tiếp hoặc gián

tiếp thông qua việc mua lại chứng khoán hoặc tài sản của một công ty khác; hoặc (iii)Tạo ra một liên doanh mới [59, tr.14] Quy chế về sáp nhập này là văn bản có hiệulực pháp lý cao hơn pháp luật của từng quốc gia phê chuẩn.

Ở Việt Nam, Luật cạnh tranh (2004) quy định sáp nhập doanh nghiệp là việc một hoặc một số doanh nghiệp chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập; mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn

bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngành nghề của doanh nghiệp bị mua lại Luật doanh nghiệp (2014) quy định về việc tổ chức lại doanh nghiệp với hình thức sáp nhập doanh nghiệp là một hoặc một số công ty có thể sáp nhập và một công ty khác bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập.

Dù được định nghĩa và tiếp cận khác nhau nhưng điểm chung trong quanniệm về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp là quyền sở hữu tài sản, các lợi ích hợppháp, nghĩa vụ cùng hệ quả pháp lý của việc mua lại, sáp nhập doanh nghiệp Từ đâyquan niệm về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp có thể hiểu như sau:

Mua lại doanh nghiệp là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần

tài sản của doanh nghiệp khác đủ để kiểm soát, chi phối toàn bộ hoặc một ngànhnghề của doanh nghiệp bị mua lại Bên mua lại có quyền sở hữu toàn bộ hoặc mộtphần doanh nghiệp và kiểm soát hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp được mualại, đồng thời kế thừa các quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp tương ứng với việcmua toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp bị mua lại

Sáp nhập doanh nghiệp là việc một hoặc một số doanh nghiệp chuyển toàn bộ

tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của mình sang một doanh nghiệp khác

và chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp bị sáp nhập Doanh nghiệp nhận sáp nhập sẽ

kế thừa các quyền, lợi ích hợp pháp, đồng thời chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ vàcam kết của doanh nghiệp bị sáp nhập

2.1.1.2 Đặc điểm của mua lại, sáp nhập doanh nghiệp Mặc dù chưa có một

khái niệm thống nhất về M&A nhưng từ các khái niệm nêu trên, chúng ta có thể nhận thấy được sự đa dạng trong nhận thức và quan niệm của giới học thuật, luật gia và doanh nghiệp về mua lại, sáp nhập Nhìn chung mua lại, sáp nhập doanh nghiệp có một số đặc điểm như sau:

Một là, đối tượng của hoạt động mua lại, sáp nhập là tài sản, quyền và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp mục tiêu.

Mục tiêu của hoạt động mua lại, sáp nhập nhằm kiểm soát, chi phối doanhnghiệp Thông qua việc mua, tiếp nhận tài sản của doanh nghiệp sẽ phát sinh nhiềuquan hệ xã hội gắn với doanh nghiệp cả bên mua lại và bên nhận sáp nhập như quan

hệ giữa chủ sở hữu doanh nghiệp với người lao động, với bên thứ ba; các nghĩa vụ

nợ của doanh nghiệp đối với các khoản vay dưới mọi hình thức; các nghĩa vụ thuếđối với nhà nước; trách nhiệm tuân thủ pháp luật về sở hữu trí tuệ đối với quyền tàisản, quyền sở hữu công nghiệp và các quyền sở hữu khác do công ty đang sở hữu,quản lý Vì vậy, quyền sở hữu tài sản luôn gắn các quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợppháp của doanh nghiệp mục tiêu để trở thành đối tượng mua lại, sáp nhập

Hai là, thực hiện hoạt động mua lại, sáp nhập theo nguyên tắc tự nguyện, đáp ứng quyền tự do kinh doanh của các chủ thể.

Trong quan hệ mua lại, sáp nhập doanh nghiệp, các bên tự nguyện thực hiệnmua lại, sáp nhập nhằm đáp ứng quyền tự do kinh doanh của các chủ thể theo quyđịnh Doanh nghiệp có quyền kinh doanh những ngành, nghề mà pháp luật khôngcấm, trong khi mua lại, sáp nhập là một trong những phương thức mà các chủ thểthực hiện khi đầu tư, kinh doanh, thể hiện ý chí của các bên về quyền tự do kinhdoanh Trong nền kinh tế thị trường, việc thừa nhận và đảm bảo quyền tự do kinhdoanh là cơ sở hình thành môi trường cạnh tranh cho từng lĩnh vực kinh tế cụ thểhoặc cho toàn bộ nền kinh tế Bất kỳ yếu tố nào làm hạn chế quyền tự do kinh doanhđều có thể là nguyên nhân tạo nên những khiếm khuyết về cạnh tranh cho thị trường.Tuy nhiên, quyền tự do kinh doanh nói chung và thực hiện mua lại, sáp nhập doanhnghiệp nói riêng phải theo quy định của pháp luật

Ba là, tiêu chuẩn, điều kiện mua lại, sáp nhập được đặt ra đối với một số loại hình doanh nghiệp.

Tùy theo tính chất và loại hình doanh nghiệp cụ thể mà việc thành lập, hoạtđộng và tổ chức lại doanh nghiệp có những quy định riêng biệt Thông thường, cácdoanh nghiệp có mức độ ảnh hưởng đến an ninh, quốc phòng, trật tự, an toàn xã hội,kinh tế, xã hội, sức khỏe của cộng đồng thì quy định về việc thành lập, hoạt động và

tổ chức lại doanh nghiệp sẽ có những điều kiện cụ thể và chặt chẽ hơn các doanhnghiệp khác Chính vì vậy, khi thực hiện mua lại, sáp nhập thì tiêu chuẩn, điều kiện

có thể được đặt ra với một số loại hình doanh nghiệp cụ thể Các bên trong quan hệmua lại, sáp nhập phải đáp ứng các tiêu chuẩn, điều kiện này mới được cơ quan quản

lý có thẩm quyền cho phép thực hiện

Bốn là, khi thực hiện mua lại, sáp nhập phải tuân theo những trình tự, thủ tục nhất định.

Trình tự, thủ tục mua lại, sáp nhập là một trong những nội dung quan trọngcủa điều kiện khung pháp lý về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp Khi thực hiện mualại, sáp nhập, các bên trong quan hệ mua lại, sáp nhập phải tuân theo những trình tự,thủ tục nhất định và trong một số trường hợp phải được sự cho phép, thừa nhận, kiểmsoát của cơ quan nhà nước có thẩm quyền Khi thực hiện mua lại, sáp nhập, các bênphải tiến hành những thủ tục theo quy định của pháp luật cạnh tranh về hành vi tậptrung kinh tế; về đăng ký kinh doanh; thay đổi quyền sở hữu tài sản và các thay đổikhác Trên cơ sở thực hiện các yêu cầu về trình tự, thủ tục, cơ quan nhà nước cóthẩm quyền sẽ cho phép, thừa nhận hay kiểm soát các thương vụ mua lại, sáp nhậptheo quy định của pháp luật

Năm là, phát sinh những hệ quả pháp lý khi thực hiện mua lại, sáp nhập.

Khi thực hiện mua lại một phần hay toàn bộ tài sản của doanh nghiệp khác,

hệ quả pháp lý của hoạt động mua lại là khác nhau; doanh nghiệp bị mua lại có thểtrở thành hay không là công ty trực thuộc của doanh nghiệp mua lại Tùy theo việcmua lại một phần hay toàn bộ mà doanh nghiệp mua lại sẽ kế thừa một phần hay toàn

bộ quyền, lợi ích và nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp bị mua lại Doanh nghiệp bịmua lại không trở thành công ty trực thuộc của doanh nghiệp mua lại nếu chỉ mua lạimột phần hoặc có thể nhập thành doanh nghiệp con hay vẫn để doanh nghiệp đó tồntại độc lập khi mua lại toàn bộ Hệ quả pháp lý khi sáp nhập doanh nghiệp là việcchấm dứt pháp nhân đối với doanh nghiệp bị sáp nhập Về mặt pháp lý, doanh nghiệpnhận sáp nhập sẽ tiếp nhận, kế thừa toàn bộ quyền, lợi ích hợp pháp và nghĩa vụpháp lý của doanh nghiệp bị sáp nhập

Bên cạnh một số đặc điểm chung về mua lại và sáp nhập, có một số điểmchính để phân biệt mua lại và sáp nhập như sau:

Thứ nhất, đối với giao dịch sáp nhập, toàn bộ tài sản của doanh nghiệp bị sáp

nhập sẽ được chuyển cho doanh nghiệp nhận sáp nhập, trong khi đối với mua lại,không nhất thiết toàn bộ mà có thể chỉ là một phần tài sản của doanh nghiệp bị mualại phải gộp chung với tài sản của doanh nghiệp mua lại

Thứ hai, khi thực hiện sáp nhập, doanh nghiệp bị sáp nhập sẽ chấm dứt tồn

tại; doanh nghiệp nhận sáp nhập sẽ tiếp nhận toàn bộ các quyền, lợi ích hợp pháp vànghĩa vụ của doanh nghiệp bị sáp nhập Khi thực hiện mua lại, doanh nghiệp mua lại

sẽ tiếp nhận các quyền, lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm các nghĩa vụ tương ứngvới một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp bị mua lại

Thứ ba, khi thực hiện sáp nhập, doanh nghiệp nhận sáp nhập sẽ phát hành cổ

phiếu mới để hoán đổi, trong khi thực hiện mua lại không có sự trao đổi cổ phiếu mà

cổ phiếu của doanh nghiệp mua lại vẫn được giao dịch bình thường

Thứ tư, trong một giao dịch sáp nhập, quá trình thương lượng, đàm phán giữa

các bên thường được thực hiện Còn trong giao dịch mua lại, quá trình thương lượngkhông nhất thiết phải có Một thương vụ được coi là sáp nhập hay mua lại phụ thuộcvào việc thương vụ đó có được diễn ra một cách thân thiện hay thù địch

2.1.1.3 Các phương thức mua lại, sáp nhập doanh nghiệp

Tùy thuộc vào mục tiêu, cấu trúc sở hữu, đặc điểm quản trị, văn hóa công ty

sẽ có cách thức thực hiện mua lại, sáp nhập chủ yếu như sau:

- Phương thức thương lượng: Khi các bên tham gia mua lại, sáp nhập nhận thấy

sẽ đạt được lợi ích chung thì phương thức thương lượng có thể được sử dụng,ban lãnh đạo của các bên sẽ ngồi lại với nhau để thực hiện đàm phán

- Phương thức thu gom cổ phiếu: Một doanh nghiệp có ý định thâu tóm một

doanh nghiệp khác sẽ thu gom dần cổ phiếu của doanh nghiệp mục tiêu thôngqua các giao dịch trên thị trường chứng khoán, hoặc doanh nghiệp sẽ đàmphán để mua lại của các cổ đông chiến lược

- Phương thức chào mua công khai cổ phiếu trên thị trường chứng khoán: Khi

một doanh nghiệp hay nhà đầu tư muốn mua lại doanh nghiệp mục tiêu thì họ

sẽ chính thức làm giá để mua lại cổ phiếu của doanh nghiệp đó Thông thườngmức giá chào mua sẽ cao hơn giá thị trường tại thời điểm đàm phán giao dịch

- Phương thức lôi kéo cổ đông bất mãn: Đây là phương thức để thâu tóm doanh

nghiệp với hình thức không tự nguyện Sử dụng phương thức này nhằm lôikéo cổ đông bất mãn để tập hợp cổ đông đủ điều kiện tổ chức đại hội cổ đôngtheo quy định, nắm giữ quyền kiểm soát nhằm thay thế một số vị trí chủ chốttrong ban lãnh đạo cũ hoặc có thể trực tiếp tham gia hội đồng quản trị, banđiều hành doanh nghiệp

- Phương thức mua lại tài sản: Mua lại tài sản khi doanh nghiệp thông qua một

tổ chức độc lập hoặc dựa vào việc doanh nghiệp tự định giá theo phương thứcriêng của mình để tiến hành thẩm định giá trị tài sản cần mua Bên mua lại cóthể mua toàn bộ hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp bán Phần bán đi cóthể là tài sản hữu hình hoặc vô hình được tách ra khỏi doanh nghiệp bán [121,tr.14-16].

2.1.2 Pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp

2.1.2.1 Khái niệm pháp luật về mua lại, sáp nhập doanh nghiệp

Theo lý luận chung về nhà nước và pháp luật, pháp luật là hệ thống các quytắc xử sự do nhà nước ban hành và bảo đảm thực hiện, thể hiện ý chí của giai cấpthống trị trong xã hội, là công cụ điều chỉnh các quan hệ xã hội [23, tr.42] Khi thựchiện mua lại, sáp nhập, có nhiều quan hệ xã hội phát sinh cần được pháp luật điềuchỉnh Xem xét hành vi mua lại, sáp nhập dưới mỗi góc độ khác nhau thì hoạt độngmua lại, sáp nhập sẽ chịu sự điều chỉnh của pháp luật phù hợp với quan hệ xã hội cầnđiều chỉnh

Ở Nhật Bản, pháp luật điều chỉnh về hợp nhất, sáp nhập và mua lại công tybao gồm những bộ luật, luật cơ bản như Bộ luật thương mại, Luật chứng khoán vàthị trường chứng khoán, Luật chống độc quyền tư nhân và duy trì cạnh tranh lànhmạnh, Luật về ngoại hối và ngoại thương Còn ở Cộng hòa Liên bang Đức, hoạtđộng mua bán, sáp nhập doanh nghiệp được điều chỉnh bởi Bộ luật thương mại, Luậtsáp nhập và mua bán cổ phần chi phối trên thị trường chứng khoán, Luật chống hạnchế cạnh tranh, Luật công ty cổ phần Là một quốc gia thành viên của Liên minhchâu Âu, pháp luật của Đức còn phải đảm bảo sự hài hòa với các quy định của Liênminh châu Âu về mua bán doanh nghiệp [1, tr.49] Pháp luật Singapore điều chỉnh vềmua lại, hợp nhất, sáp nhập và bởi nhiều quy định của Luật công ty Singaporekhông có luật chống độc quyền, nhưng trong một số ngành như viễn thông, bưuchính, ngành dịch vụ công có những quy định về chống độc quyền Ngoài ra, khimua lại, hợp nhất, sáp nhập còn chịu sự điều chỉnh hoặc liên quan đến pháp luật vềlao động, thuế, sở hữu trí tuệ [59, tr 71-74]

Ở Việt Nam, điều chỉnh hoạt động mua lại, sáp nhập được quy định tại nhiềuvăn bản pháp luật Pháp luật về dân sự, thương mại liên quan đến các quy định điềuchỉnh hợp đồng mua lại, sáp nhập; pháp luật doanh nghiệp quy định sáp nhập như làhình thức tổ chức lại doanh nghiệp; pháp luật cạnh tranh quy định mua lại, sáp nhậpnhư là hình thức tập trung kinh tế thuộc nhóm các hành vi hạn chế cạnh tranh; pháp