CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN 1.1. Hợp đồng mua bán ngoại thương1.1.1. Sự hình thành quy chế pháp lý về hợp đồng mua bán ngoại thương:Mua bán quốc tế là hoạt động kinh tế đã có từ lâu đời. Tới đầu thế kỷ XIX các hợp đồng mua bán quốc tế vẫn được thiết lập theo các quy tắc pháp lý được quy định trong các bộ luật dân sự của các quốc gia do vậy khi quy chiếu vào đó các thương gia thường lo sợ rằng hợp đồng của họ sẽ bị các toà án coi rằng trái với trật tự xã hội. Năm 1817 trên thế giới đã có sự xuất hiện những dấu hiệu của cuộc khủng hoảng kinh tế, hàng hoá sản xuất ra dư thưa. Sự cạnh tranh về thị trường ngày càng gay gắt. Để khắc phục tình trạng này các thương gia đã có sự quy tụ theo ngành nghề dưới dạng các hiệp hội với mục đích: Thiết lập một quy chế pháp lý chi phối các hoạt động mua bán quốc tế nhằm thống nhất các điều kiện mua bán thiết lập môi trường cạnh tranh công bằng, hợp lý. Tước bỏ thẩm quyền giải quyết các vụ tranh chấp của các toà án quốc gia và chuyên quyền này vào tổ chức trọng tài quốc tế. Trong giai đoạn đầu các hiệp hội, các nhà kinh doanh tại mỗi quốc đã soạn ra những hợp đồng mẫu cho từng loại hàng hoá tuy nhiên các hợp đồng này vẫn mang tính chất riêng biệt do vậy hợp đồng mẫu của từng quốc gia vẫn có sự khác biệt về chi tiết nhưng cũng là nguyên nhân dẫn đến các vụ tranh chấp. Do đó những hiệp hội của các quốc gia đã tìm cách xích lại gần nhau hơn và ký kết với nhau những thoả hiệp, trong đó quyền lợi của các bên được giải quyết thoả đáng. Các nỗ lực quốc tế nhằm đem lại một chế độ pháp lý thuần nhất phải kể đến các công trình. 1. Uỷ ban kinh tế Châu âu thuộc tổ chức của Liên hợp quốc đã soạn thảo được những điều kiện chung cho các hợp đồng XNK một số mặt hàng trọng điểm: các trang thiết bị, ngũ cốc, chất đốt. 2. Hội đồng tương trợ kinh tế tổ chức thuộc khối các nước XHCN với mục đích phát triển nền ngoại thương giữa các nước đó trên tinh thần tương trợ đã soạn ra các văn bản. Các điều kiện chung về quan hệ thương mại. Các quy tắc pháp lý áp dụng cho hợp đồng mua bán. Cách giải quyết các vụ tranh chấp. Tổ chức này đã ngừng hoạt động từ tháng 61999. 3. Phòng Thương mại quốc tế với công trình về những điều kiện thương mại quốc tế giải thích các từ ngữ thương mại năm 1930 và được sửa đổi vào các năm 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 và năm 2000. 4. Công ước của Liên hợp quốc về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế công ước Vienne năm 1980 và có hiệu lực từ tháng 11988. 1.1.2.Khái niệm và đặc điểm của hợp đồng mua bán ngoại thương:a. Khái niệm: Quan hệ trao đổi hàng hoá quốc tế ngày càng được phát triển cả về chiều sâu và chiều rộng. Hoạt động mua bán hàng hoá nói chung và hoạt động mua bán quốc tế nói riêng là một lĩnh vực vô cùng phức tạp đòi hỏi phải có cơ sở pháp lý nhất định thể hiện dưới một hình thức nhất định đó là hợp đồng. Hợp đồng mua bán ngoại thương trước hết là một hợp đồng mua bán hàng hoá do đó nó có đầy đủ các yếu tố của một hợp đồng mua bán thông thường. Điểm khác biệt của hợp đồng mua bán ngoại thương là yếu tố nước ngoài có trong hợp đồng bao gồm: Chủ thể của hợp đồng Đối tượng của hợp đồng Đồng tiền thanh toán. Theo luật thương mại Việt Nam 1997 tại điều 8 đưa ra khái niệm khái quát về hợp đồng ngoại thương như sau: Hợp đồng mua bán ngoại thương là hợp đồng mua bán được ký kết giữa một bên là thương nhân Việt Nam với một bên là thương nhân nước ngoài. Theo công đốc LaHay 1964 về mua bán quốc tế, đối với các động sản hữu hình thì một hợp đồng được coi là hợp đồng mua bán ngoại thương. Nếu các bên chủ thể của hợp đồng mua bán có trụ sở Thương mại tại các nước khác nhau, hàng hoá trong hợp đồng được chuyển qua biên giới và được xác lập ở các nước khác nhau. Công ước Vienne 1980 của Liên hợp quốc thì yếu tố nước ngoài của hợp đồng là yếu tố về chủ thể. Như vậy về mặt bản chất thì khái niệm hợp đồng ngoại thương trong công ước của Liên hợp quốc 1980 với khái niệm trong luật thương mại Việt Nam 1997 có sự tương đồng. Theo quy định tại nghị định 36CP 240497 các hợp đồng trao đổi hàng hoá giữa các doanh nghiệp thuộc khi chế xuất, các cơ sở kinh doanh hàng miễn thuế với các doanh nghiệp trong nước tuy không được gọi là hợp đồng mua bán ngoại thương nhưng được coi là hợp đồng XNK và chịu sự chi phối của các quy định pháp luật liên quan. Ngoài ra, thực tiễn cho thấy các hình thức kinh doanh khác như chuyển khẩu, tạm nhập tái xuất… các hợp đồng các hình thức này cũng phải chịu sự điều chỉnh của các quy định páp luật về hợp đồng ngoại thương.
CHƯƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CƠ BẢN 1.1 Hợp đồng mua bán ngoại thương 1.1.1 Sự hình thành quy chế pháp lý hợp đồng mua bán ngoại thương: Mua bán quốc tế hoạt động kinh tế có từ lâu đời Tới đầu kỷ XIX hợp đồng mua bán quốc tế thiết lập theo quy tắc pháp lý quy định luật dân quốc gia quy chiếu vào thương gia thường lo sợ hợp đồng họ bị án coi trái với trật tự xã hội Năm 1817 giới có xuất dấu hiệu khủng hoảng kinh tế, hàng hoá sản xuất dư thưa Sự cạnh tranh thị trường ngày gay gắt Để khắc phục tình trạng thương gia có quy tụ theo ngành nghề dạng hiệp hội với mục đích: - Thiết lập quy chế pháp lý chi phối hoạt động mua bán quốc tế nhằm thống điều kiện mua bán thiết lập môi trường cạnh tranh công bằng, hợp lý - Tước bỏ thẩm quyền giải vụ tranh chấp án quốc gia chuyên quyền vào tổ chức trọng tài quốc tế Trong giai đoạn đầu hiệp hội, nhà kinh doanh quốc soạn hợp đồng mẫu cho loại hàng hoá nhiên hợp đồng mang tính chất riêng biệt hợp đồng mẫu quốc gia có khác biệt chi tiết nguyên nhân dẫn đến vụ tranh chấp Do hiệp hội quốc gia tìm cách xích lại gần ký kết với thoả hiệp, quyền lợi bên giải thoả đáng Các nỗ lực quốc tế nhằm đem lại chế độ pháp lý phải kể đến công trình Uỷ ban kinh tế Châu âu thuộc tổ chức Liên hợp quốc soạn thảo điều kiện chung cho hợp đồng XNK số mặt hàng trọng điểm: trang thiết bị, ngũ cốc, chất đốt Hội đồng tương trợ kinh tế - tổ chức thuộc khối nước XHCN với mục đích phát triển ngoại thương nước tinh thần tương trợ soạn văn - Các điều kiện chung quan hệ thương mại - Các quy tắc pháp lý áp dụng cho hợp đồng mua bán - Cách giải vụ tranh chấp Tổ chức ngừng hoạt động từ tháng 6/1999 Phòng Thương mại quốc tế với công trình "những điều kiện thương mại quốc tế giải thích từ ngữ thương mại năm 1930 sửa đổi vào năm 1953, 1967, 1976, 1980, 1990 năm 2000 Công ước Liên hợp quốc hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế - công ước Vienne năm 1980 có hiệu lực từ tháng 1/1988 1.1.2 Khái niệm đặc điểm hợp đồng mua bán ngoại thương: a Khái niệm: Quan hệ trao đổi hàng hoá quốc tế ngày phát triển chiều sâu chiều rộng Hoạt động mua bán hàng hoá nói chung hoạt động mua bán quốc tế nói riêng lĩnh vực vô phức tạp đòi hỏi phải có sở pháp lý định thể hình thức định - hợp đồng Hợp đồng mua bán ngoại thương trước hết hợp đồng mua bán hàng hoá có đầy đủ yếu tố hợp đồng mua bán thông thường Điểm khác biệt hợp đồng mua bán ngoại thương yếu tố nước có hợp đồng bao gồm: - Chủ thể hợp đồng - Đối tượng hợp đồng - Đồng tiền toán Theo luật thương mại Việt Nam 1997 điều đưa khái niệm khái quát hợp đồng ngoại thương sau: "Hợp đồng mua bán ngoại thương hợp đồng mua bán ký kết bên thương nhân Việt Nam với bên thương nhân nước Theo công đốc LaHay 1964 mua bán quốc tế, động sản hữu hình hợp đồng coi hợp đồng mua bán ngoại thương Nếu bên chủ thể hợp đồng mua bán có trụ sở Thương mại nước khác nhau, hàng hoá hợp đồng chuyển qua biên giới xác lập nước khác Công ước Vienne 1980 Liên hợp quốc yếu tố nước hợp đồng yếu tố chủ thể Như mặt chất khái niệm hợp đồng ngoại thương công ước Liên hợp quốc 1980 với khái niệm luật thương mại Việt Nam 1997 có tương đồng Theo quy định nghị định 36CP 24/04/97 hợp đồng trao đổi hàng hoá doanh nghiệp thuộc chế xuất, sở kinh doanh hàng miễn thuế với doanh nghiệp nước không gọi hợp đồng mua bán ngoại thương coi hợp đồng XNK chịu chi phối quy định pháp luật liên quan Ngoài ra, thực tiễn cho thấy hình thức kinh doanh khác chuyển khẩu, tạm nhập tái xuất… hợp đồng hình thức phải chịu điều chỉnh quy định páp luật hợp đồng ngoại thương b Đặc điểm hợp đồng ngoại thương - Về chủ thể: Chủ thể tham gia hợp đồng thương nhân mang quốc tịch khác nhau, quy chế thương nhân xác định theo luật nước mà thương nhân mang quốc tịch Thương nhân tổ chức quốc tịch thương nhân xác định quốc tịch nước nơi: + Đặt trung tâm quản lý (Pháp - Đức) + Đặt trung tâm hoạt động tổ chức (Ai Cập, Xê ri…) Khoản điều 832 Bộ luật dân nước cộng hoà XHCN Việt Nam ghi nhận nguyên tắc quốc tịch pháp nhân xác định tuỳ thuộc vào nơi thành lập pháp nhân - Về đối tượng hợp đồng: Là hàng hoá tồn thực tế, di rời được, xác định phải phép giao dịch lưu thông thị trường - Về đồng tiền toán Đồng tiền toán hợp đồng ngoại thương ngoại tệ bên tham gia hợp đồng Các bên thoả thuận đồng tiền toán đồng tiền bên bán bên mua nước thứ ba - Về pháp luật áp dụng Nguồn luật áp dụng điều chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán ngoại thương phức tạp nhiều so với hợp đồng mua bán nước bao gồm điều ước quốc tế, luật quốc gia tập quán Thương mại quốc tế 1.1.3 Tính hợp pháp hợp đồng mua bán ngoại thương: a Hình thức: Hình thức hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý hiểu dứoi hình thức định Pháp luật đại đa số nước quy định hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý mặt hình thức trước hiểu hình thức văn Tuy nhiên điều 11 Công ước liên hợp quốc năm 1980 hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có quy định " không yêu cầu hợp đồng mua bán phải ký kết phải xác nhận văn phải tuân thủ yêu cầu mặt hình thức " Việc quy định nhằm đơn giản hoá tạo điều kiện thuận lợi cho bên chủ thể hợp đồng thuộc nước thành viên công ước giao kết hợp đồng cách nhanh chóng b Nội dung: Nội dung hợp đồng mua bán ngoại thương thể thoả thuận , biểu ý chí tự nguyện chủ thể nhằm ấn định quyền nghĩa vụ cụ thể bên Tuy nhiên nội dung bên thoả thuận đưa vào hợp đồng coi hợp pháp Hợp đồng mua bán ngoại thương hợp pháp mặt nội dung chứa đựng điều khoản phù hợp với điều kiện pháp luật Nhằm đảm bảo quyền lợi bên chủ thể , thông thường cần phải có điều kiên chủ yếu sau : - Phần mở đầu : ghi số hợp đồng , tên gọi , địa pháp lý bên môth cách đầy đủ ( không viết tắt ) , ghi rõ địa điểm ngày tháng năm ký hợp đồng Đây lad vấn đề quan trọng có liên quan đến việc quy định pháp luật áp dụng có tranh chấp xãy - Nội dung: phần quy định quyền nghĩa vụ bê Phần thường có điều khoản sau : + Đối tượng hợp đồng : Hàng hoá phải cụ thể, xác tên thường gọi hàng hoá đơn có kèm theo tên thương mại tên khoa học ( có) ghi kèm theo tên sản xuất + Số lượng khối lượng hàng hoá: ghi nội dung số cụ thể Số dung sai tăng (+); giảm (-) Theo tỷ lệ (%) định bên thoả thuận + Phẩm chất hàng hoá: việc xác định phẩm chất hàng hoá phải quy định cụ thể thông qua mô tả theo hình dạng màu sắc, kích thước; xác định đặc tính lý, hoá nó; theo mẫu định; theo tiêu chuẩn ( quốc gia, quốc tế ) hàng hoá + Giá hàng hoá: giá hàng hoá điều khoản hợp đồng mua bán ngoại thương nên cần quy định cụ thể Giá phải ghi đồng tiền tính giá Chú ý đông tiền tính giá phải ghi cụ thể loại tiền gì, nước Vì thực tế giới có nhiều loại tiền nước nhiên tên gọi giống giá trị lại khác + Thời hạn giao hàng: để đảm bảo quyền lợi tạo điều kiện thuận lợi cho công việc giao nhận hàng, bên phải thoả thuận thời gian giao hàng Thời gian giao hàng bên ấn định vào thời điểm cụ thể vào khoảng thời gian cụ thể + Phương thức giao hàng: phương thức giao hàng quy định trách nhiệm người mua hàng người bán hàng vấn đề có liên quan đên viêch giao hàng như: thuê phương tiện vận chuyển, mua bảo hiểm hàng hoá , xác định thời điểm chuyển dịch quyền sở hữu rủi ro với hàng hoá từ ngừoi bán sang người mua thưc tiễb thương mại quốc tế, phương thức giao hàng mang tên gọi : FOB , CIF , FAS , EXW Ứng với phương thức giao hàng vấn đê pháp lý quyền nghĩa vụ bên tronv trình giao hàng Ở cần ý để tránh nhầm lẫn thoả thuânb phương thức giao hàng, bên phải thống áp dụng phương thức ghi nhận đâu Thông thường người ta áp dụng phương thức giao hàng "INCONTERMS - 1990 " Nếu có vấn đề cân thêm, bớt vào điều kiện giao hàng để phù hợp với hoàn cảnh thưc tế bên phải thoả thuận ghi rõ hợp đồng Ngoài bên thoả thuận chủ thể thoả thuận đưa vào hợp đồng điều khoản khác như: điều khoản giám định hàng hoá, điều khoản toán, điều khoản bảo hàn , điều khoản trọng tài, c Thẩm quyền kí kết hợp đồng mua bán ngoại thương Hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý ràng buộc bên kể từ bên ký kết Tuy nhiên, ký vào hợp đồng mua bán ngoại thương làm cho có giá trị pháp lý Hợp đồng mua bán ngoại thương phát sinh hiệu lực ngừơi ký hợp đồng có đủ thẩm quyền ký theo luật định Theo nguyên tắc chung, việc xác định thẩm quyền ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương bên chủ thể xem xét cở sở lực hành vi theo pháp luật nước mà họ mang quốc tịch Về thẩm quyền ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương, pháp luật Việt Nam quy định nghị định số 12/2006/NĐ-CP Chính Phủ cho tiết thi hành Luật thương mại năm 2005 Theo đó, thương nhân theo quy định pháp luật quyền xuất tất loại hàng hoá không phụ thuộc vào ngành nghề, ngành hàng ghi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, trừ hàng hoá thuộc danh mục cấm xuất khẩu; nhập khâue hàng hoá theo ngành nghề, ngành hàng ghi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Về phía bên nước ngoài, hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý chủ thể ngừoi đầy đủ lưcj hành vi theo pháp luật nước họ quy định Tóm lại , giải xung đột pháp luật thẩm quyền ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương , pháp luật nước bên chủ thể mabg quốc tịch (Lex personalis) sex đươc đem áp dụng 1.2 Xung đột pháp luật hợp đồng: Hiện tượng xung đột pháp luật phát sinh phổ biến nhiều nhóm quan hệ thuộc đối tượng điều chỉnh tư pháp quốc tế Tuy nhiên số chế định cụ thể cá biệt tượng xung đột không xảy như: Quan hệ thuộc lĩnh vực sở hữu trí tuệ, Quan hệ tố tụng tòa án trọng tài Qua ta thấy rõ ràng lúc có xung đột pháp luật Xung đột pháp luật tượng, tức xuất quan hệ pháp luật cụ thể phát sinh pháp luật quốc gia tham gia điều chỉnh cho quan hệ lại có cách hiểu không giống Nguyên nhân xung đột pháp luật có nhiều chủ yếu do: (1) Không có quy phạm pháp luật thực chất thống nhất; (2) Nội dung pháp luật quốc gia khác Xung đột pháp luật Hợp đồng thương mại quốc tế phát sinh cách hiểu, cách quy định khác hai hay nhiều hệ thống pháp luật tham gia điều chỉnh hợp đồng thương mại quốc tế vấn đề cụ thể liên quan đến hợp đồng thương mại quốc tế Chẳng hạn, hình thức hợp đồng thương mại quốc tế, luật Việt Nam bắt buộc phải lập hình thức văn luật Mỹ cho phép hình thức văn hợp đồng có trị giá 500 USD lời nói – 500 USD Nếu doanh nghiệp Việt Nam giao kết hợp đồng với doanh nghiệp Mỹ mà không thỏa thuận luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng luật dẫn đến tình trạng hợp đồng vô hiệu theo luật pháp Việt Nam giao kết lời nói Ở đây, cần nhấn mạnh rằng, có xung đột Hợp đồng thương mại quốc tế giao kết hợp đồng, bên tham gia giao kết không dự liệu trước luật áp dụng cho hợp đồng Đấy cách hữu hiệu để không dẫn đến xung đột pháp luật Tuy nhiên, lý đó, bên tham gia giao kết hợp đồng không thỏa thuận, không quy định hợp đồng áp dụng luật có tranh chấp xảy ra, dẫn chiếu luật pháp nước (nước người mua, người bán hay người thứ ba), xung đột pháp luật xảy quốc gia chủ thể ký kết hợp đồng chưa tham gia điều ước quốc tế trực tiếp điều chỉnh Hợp đồng thương mại quốc tế 1.3 Công ước viên 1980: Công ước Viên Hợp đồng Mua bán Hàng hoá Quốc tế Liên hợp quốc (CISG), thông qua năm 1980, mô hình hữu ích cho nước lên xem xét việc ban hành luật hợp đồng mua bán đại Công ước áp dụng hợp đồng mua bán người mua người bán có địa điểm kinh doanh nước thành viên công ước, song công ước có quán việc nhấn mạnh yếu tố tự hợp đồng, theo bên có quyền quy định khác CISG soạn thảo nhóm làm việc gồm luật sư từ khắp khu vực giới bảo trợ Uỷ ban Luật Thương mại Quốc tế Liên Hợp quốc (UNCITRAL) 10 Nhiều nước thông qua CISG, hứa hẹn lần có luật mua bán quốc tế hiệu Ðiều làm cho CISG trở thành mô hình hữu ích nước muốn ban hành luật hợp đồng mua bán theo hướng thị trường? Trước tiên, CISG luật thương mại đại phù hợp với truyền thống pháp luật Công ước thúc đẩy tự hợp đồng cách trao cho bên tự cần thiết việc thay đổi thay hầu hết tất quy định điều khoản biện pháp riêng họ CISG soạn thảo theo cách thực dụng dễ hiểu, tránh tính hình thức việc sử dụng biệt ngữ chuyên ngành không cần thiết Thứ hai, CISG diện nhiều luật thương mại khắp giới Luật sư doanh nhân hầu cần thấy phải làm quen với CISG tham gia giao dịch quốc tế Các luật sư doanh nhân nước cảm thấy yên tâm gặp phải đạo luật quốc gia xây dựng dựa CISG quen thuộc Thứ ba, CISG điều chỉnh để thích nghi thành công với việc sử dụng nước luật mua bán có thống mặt nội dung nước Scandinavi; cụ thể nghiên cứu luật Thuỵ Ðiển Phần Lan – mô hình áp dụng cụ thể CISG cho hoạt động mua bán nội địa Không mô hình bên hoàn toàn phù hợp với nước CISG cần điều chỉnh cho phù hợp mối liên quan với vấn đề đặc biệt mua bán quốc tế cần có thêm thoả hiệp khác để quốc tế chấp nhận rộng rãi Các luật sư bất đồng số lựa 11 chọn kỹ thuật sách CISG Tuy nhiên với tư cách điểm xuất phát trình cải cách luật mua bán thương mại đại nước lên, CISG mang đến nhiều thuận lợi đáng ý 12 CHƯƠNG 2: PHƯƠNG PHÁP GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ TÍNH HỢP PHÁP CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG THEO CÔNG ƯỚC VIÊN 1980 Xung đột pháp luật về tính hợp pháp hợp đồng mua bán hàng hoá cách hiểu, cách quy định khác hai hay nhiều hệ thống pháp luật tham gia hợp đồng vấn đề cụ thể liên quan đến hợp đồng thương mại quốc tế Sở dĩ có xung đột pháp luật tính hợp pháp hợp đồng mua bán hàng hoá giao kết hợp đồng, bên tham gia giao kết không dự liệu trước luật áp dụng cho hợp đồng Để xử lí xung đột pháp luật hợp đồng mua bán hàng hoá Công ước Viện 1980 có điều quy định cụ thể 2.1 Giải xung đột pháp luật hình thức hợp đồng: Ở nước khác có quy định khác tính hợp đồng nói chung hợp đồng ngoại thương nói riêng Các nước Đông Âu xác định tính hợp pháp hợp đồng thường vào luật nơi ký kết hợp đồng luật nơi thực hợp đồng sở ưu tiên áp dụng luật nơi kí kết hợp đồng để giải xung đột pháp luật hình thức hợp đồng mua bán ngoại thương Trong trường hợp hợp đồng kí kết nước thực nước khác luật nơi kí kết hợp đồng áp dụng để xem xét hình thức cảu hợp đồng Nếu luật nơi kí kết hợp đồng không hợp pháp 13 mặt hình thức luật nơi thực hợp đồng áp dụng để sem xét hình thức hợp đồng án nơi giải tranh chấp xét thấy hình thức cảu hợp đồng không trái với quy định nước Đa số nước Bắc Âu, Tây Âu Châu Mỹ áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng Trong trường hợp hình thức hợp đồng bị coi bất hợp pháp nơi ký kết theo luật nhân thân bên luật nơi có án xét xử tranh chấp hợp pháp hợp đồng có giá trị mặt hình thức Theo khoản điều 770 Bộ luật dân 2005 nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam hình thức hợp đồng xác định theo pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng Trên thực hình thức hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý hiểu hình thức định Pháp luật đại đa số nước quy định hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý mặt hình thức trước hiểu hình thức văn 2.2 Giải xung đột pháp luật nội dung hợp đồng: Đa số nước nên áp dụng nguyên tắc thoả thuận để xác định tính hợp pháp nội dung hợp đồng Ngoài nước áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng Theo điều 394 điều 834 Bộ luật dân Việt Nam việc giải xung đột nội dung hợp đồng áp dụng nguyên tắc thoả thuận áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng luật nơi thực hợp đồng 14 2.3 Giải xung đột pháp luật thẩm quyền kí kết hợp đồng: Hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý ràng buộc bên kể từ bên ký kết Tuy nhiên ký vào hợp đồng mua bán ngoại thương làm cho có giá trị pháp lý Hợp đồng mua bán ngoại thương phát sinh hiệu lực người ký hợp đồng có đủ thẩm quyền ký theo luật định Theo nguyên tắc chung,việc xác định thẩm quyền ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương bên chủ thể xem xét sở lực hành vi theo pháp luật nước mà họ mang quốc tịch Trong trường hợp xảy xung đột pháp luật thẩm quyền ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương, pháp luật nước bên chủ thể mang quốc tịch (Lex Personalis) đem áp dụng Tuy nhiên vấn đề chưa Công ước Viên 1980 Liên hợp quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quy định Công ước Viên 1980 đưa tiêu chuẩn khẳng định tính chất quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bên ký kết hợp đồng có trụ sở thương mại nước khác (Khoản1 Điều CISG) Công ước Viên 1980 không quan tâm vấn đề quốc tịch, quy chế dân sự, quy chế thương mại bên xác định yếu tố quốc tế hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế.( Khoản Điều CISG) Chủ thể hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bên có trụ sở thương mại đặt nước khác Nếu bên có trụ sở thương mại tính đến trụ sở thương mại có mối liên hệ chặt chẽ hợp đồng 15 với việc thực hợp đồng Nếu bên trụ sở thương mại lấy nới cư trú thường xuyên họ (Điều 10 CISG) Các điều ước quốc tế để giải xung đột pháp luật việc xác định tính hợp pháp hợp đồng mà nước giới ký kết tham gia, có thỏa thuận số nguyên tắc định làm sở để xác định tính hợp pháp hợp đồng nước việc xác định lực hành vi ký kết hợp đồng có yếu tố nước ngoài, áp dụng luật quốc tịch bên chủ thể để xem xét lực hành vi bên chủ thể hợp đồng Trong điều ước quốc tế đa phương nguyên tắc tự lựa chọn bên chủ thể xem nguyên tắc để xác định tính hợp pháp hợp đồng có yếu tố nước Theo luật bên lựa chọn xác lập hợp đồng luật xác định tính hợp pháp hợp đồng Về thẩm quyền kí kết hợp đồng mua bán ngoại thương, pháp luật Việt Nam quy định Nghị định số 12/2006/NĐ-CP Chính phủ quy định chi tiết thi hành Luật thương mại 2005 Theo đó, thương nhân theo quy định pháp luật quyền xuất tất loại hàng hóa không phụ thuộc vào ngành nghề, ngành hàng ghi giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, trừ hàng hóa thuộc danh mục hàng hóa cấm xuất khẩu, nhập hàng hóa theo ngành nghề, ngành hàng ghi giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Về phía bên nước ngoài, hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý chủ thể người có đầy đủ lực hành vi theo pháp luật nước họ quy định 16 Tóm lại, giải xung đột pháp luật thẩm quyền ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương, pháp luật nước bên chủ thể mang quốc tịch đem áp dụng 17 CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ TÍNH HỢP PHÁP CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG TẠI VIỆT NAM 3.1 Giải xung đột pháp luật hình thức hợp đồng: Đ770 Bộ luật Dân Sự 2005 quy định: “Hình thức hợp đồng phải tuân theo pháp luật nước nơi giao kết hợp đồng” Quy định phù hợp với nhu cầu thực tế Nó cho phép bên tham gia ký kết hợp đồng tiến hành cách thuận tiện thủ tục hình thức nơi ký kết hợp đồng mà pháp luật nơi ký kết hợp đồng yêu cầu Bên cạnh đó, quy định nhằm bảo vệ quyền lợi chủ thể hợp đồng; bảo vệ quyền lợi quốc gia nơi giao kết hợp đồng Nhưng có khó khăn xác định nơi giao kết hợp đồng nơi Trong trường hợp hợp đồng giao kết nước mà vi phạm hình thức hợp đồng có hiệu lực hình thức hợp đồng Việt Nam hình thức hợp đồng không trái với quy định pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Ngoại lệ nguyên tắc xác định pháp luật điều chỉnh hình thức hợp đồng (hình thức hợp đồng phải tôn trọng pháp luật Việt Nam ký kết nước ngoài): (1) hình thức hợp đồng liên quan đến việc xây dựng hay chuyển giao quyền sở hữu công trình, nhà cửa bất động sản khác lãnh thổ Việt Nam (Đ770.2 Bộ luật Dân Sự 2005); (2) trường hợp hợp đồng giao kết gián tiếp (mạng, thư điện tử ) hình thức hợp đồng xác định theo Điều 771 Bộ luật Dân Sự 2005: tuân theo pháp luật nước nơi cư trú cá nhân hay nơi có trụ sở pháp nhân bên đề nghị giao kết hợp đồng; (3) số loại hợp đồng pháp luật Việt Nam quy định phải văn có giá trị pháp lý: hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng mua bán nhà ở, hợp đồng thuê tài sản 3.2 Giải xung đột pháp luật nội dung hợp đồng: 18 Điều 769 Bộ luật Dân Sự 2005 quy định: “Quyền, nghĩa vụ bên theo hợp đồng dân xác định theo pháp luật nước nơi thực hợp đồng thỏa thuận khác” Như vậy, Bộ luật Dân Sự 2005 Việt Nam cho phép bên lựa chọn pháp luật áp dụng cho hợp đồng bên có quyền lựa chọn luật vào thời điểm nào: giao kết hợp đồng hay sau trình tranh tụng tòa chẳng hạn Thường bên chọn pháp luật nước liên quan đến hợp đồng, pháp luật nước mà bên hợp đồng có quốc tịch Tuy nhiên, bên có quyền chọn luật nước quan hệ với hợp đồng Các bên có quyền lựa chọn hay nhiều pháp luật để điều chỉnh hợp đồng Ngoài ra, bên có quyền lựa chọn quy tắc pháp luật nước hay tập quán quốc tế để điều chỉnh hợp đồng (pháp luật Việt Nam không quy định nên hiểu không cấm bên lựa chọn) Ví dụ: Các bên có quyền chọn nguyên tắc hợp đồng Thương mại quốc tế hay nguyên tắc Châu Âu hợp đồng Sở dĩ nên cho phép bên lựa chọn nguyên tắc vì: (1) hợp đồng thỏa thuận bên phải để họ tự định đoạt quan hệ họ hệ thống pháp luật mà họ cho hợp lý; (2) pháp luật thực chất nước pháp luật thiết lập cho quan hệ nước nên thường xuyên không phù hợp với quan hệ quốc tế; (3) thông thường, bên nước không thích chọn luật Việt Nam bên Việt Nam không hài lòng bị ép buộc chọn luật nước Một số ngoại lệ hạn chế tự lựa chọn luật áp dụng: - Đầu tư nước Việt Nam: bên chọn áp dụng pháp luật nước pháp luật Việt Nam chưa có quy định cụ thể Đối với trường hợp cụ thể mà pháp luật Việt Nam quy định bên quyền chọn pháp luật nước để điều chỉnh - Điều 769 Bộ luật Dân Sự 2005 quy định: “hợp đồng giao kết Việt Nam, thực hoàn toàn Việt Nam phải tuân theo pháp luật Việt Nam” Như vậy, bên không chọn pháp luật nước hợp đồng ký 19 thực hoàn toàn Việt Nam Nếu bên ký Việt Nam không thực hoàn toàn Việt Nam có quyền chọn pháp luật nước - Hợp đồng liên quan đến Bất Động Sản (quy định Đ769.2 Bộ luật Dân Sự 2005) Khi bên thỏa thuận chọn pháp luật áp dụng, Đ769.2 Bộ luật Dân Sự 2005 quy định: “Trong trường hợp hợp đồng không ghi nơi thực việc xác định nơi thực hợp đồng theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam” Có nghĩa bên có quy định nơi thực hợp đồng pháp luật áp dụng pháp luật nước nơi hợp đồng thực theo thỏa thuận bên Còn trường hợp thỏa thuận phải xác định nơi thực theo pháp luật Việt Nam Thiết nghĩ nên quy định nơi thực hợp đồng nơi thực nghĩa vụ đặc thù hợp đồng đưa danh sách nghĩa vụ đặc thù hợp đồng thông dụng 3.3 Giải xung đột pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng: Theo pháp luật Việt Nam, điều kiện có hiệu lực hợp đồng xác định theo pháp luật nơi ký kết hợp đồng hay luật nơi thực hợp đồng Nếu hợp đồng liên quan đến bất động sản điều kiện có hiệu lực hợp đồng áp dụng luật nơi có tài sản Bộ luật Dân Sự 2005 quy định hợp đồng có hiệu lực kể từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác hay pháp luật có quy định khác Thời điểm giao kết hợp đồng miệng thời điểm bên thỏa thuận nội dung chủ yếu hợp đồng Thời điểm giao kết hợp đồng văn thời điểm bên ký vào văn Nếu hợp đồng cần có công chứng, chứng thực hợp đồng có hiệu lực kể từ thời điểm hợp đồng có chứng nhận, chứng thực Về lực pháp luật lực hành vi bên chủ thể hợp đồng: pháp luật điều chỉnh lực hành vi dân cá nhân lực pháp luật dân pháp nhân hợp đồng không điều chỉnh pháp luật điều chỉnh hợp đồng Đ762 Bộ luật Dân Sự 2005 quy định: “năng lực hành vi dân cá nhân người nước xác định theo pháp luật nước mà người công dân” Đ 765 Bộ luật Dân Sự 2005 quy định: “năng lực pháp luật dân pháp nhân nước xác định theo pháp luật nước nơi pháp nhân thành lập” 20 Ngoại lệ nguyên tắc trên: - Điều 762 Bộ luật Dân Sự 2005 quy định: “Trường hợp người nước xác lập, thực giao dịch dân Việt Nam lực hành vi dân người nước xác định theo pháp luật Việt Nam” - Điều 765 Bộ luật Dân Sự 2005 quy định: “Trường hợp pháp nhân nước thực giao dịch dân Việt Nam NLpháp luậtDS pháp nhân xác định theo pháp luật Việt Nam” Đối với trường hợp người có quốc tịch, theo Đ760.1 Bộ luật Dân Sự 2005 “trong trường hợp Bộ Luật văn khác Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước mà người nước công dân pháp luật áp dụng người nước có hay nhiều quốc tịch nước pháp luật nước mà người có quốc tịch cư trú vào thời điểm phát sinh quan hệ dân sự; người không cư trú nước mà người có quốc tịch áp dụng pháp luật nước mà người có quốc tịch có quan hệ gắn bó quyền nghĩa vụ công dân” Như vậy, đề cập đến “người nước có từ quốc tịch nước trở lên” trường hợp người có quốc tịch Việt Nam quốc tịch nước chưa có quy định xử lý Thiết nghĩ nên áp dụng quy định sử dụng lĩnh vực lực pháp luật tố tụng dân lực hành vi tố tụng dân (áp dụng pháp luật Việt Nam) Như theo pháp luật Việt Nam, lực hành vi ký kết hợp đồng bên chủ thể xác định theo Luật quốc tịch họ theo luật nơi thực hành vi Bộ luật Dân Sự 2005 thiết lập số quy phạm liên quan đến hợp đồng giao kết vắng mặt: “Việc xác định nơi giao kết hợp đồng phải tuân theo pháp luật nước nơi cư trú cá nhân nơi có trụ sở pháp nhân bên đề nghị giao kết hợp đồng Thời điểm giao kết hợp đồng xác định theo pháp luật nước bên đề nghị giao kết hợp đồng bên nhận trả lời chấp thuận bên đề nghị giao kết hợp đồng” (Điều 771 Bộ luật Dân Sự 2005) Bên cạnh đó, pháp luật Việt Nam quy phạm xung đột quy định thẩm quyền ký kết hợp đồng./ 21 [...]... PHƯƠNG PHÁP GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ TÍNH HỢP PHÁP CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG THEO CÔNG ƯỚC VIÊN 1980 Xung đột pháp luật về về tính hợp pháp của hợp đồng mua bán hàng hoá là do cách hiểu, cách quy định khác nhau của hai hay nhiều hệ thống pháp luật tham gia hợp đồng về một vấn đề cụ thể nào đó liên quan đến hợp đồng thương mại quốc tế Sở dĩ có xung đột pháp luật về tính hợp pháp của hợp đồng. .. định tính hợp pháp của hợp đồng thường căn cứ vào luật nơi ký kết hợp đồng hoặc luật nơi thực hiện hợp đồng trên cơ sở ưu tiên áp dụng luật nơi kí kết hợp đồng để giải quyết xung đột pháp luật về hình thức của hợp đồng mua bán ngoại thương Trong trường hợp hợp đồng kí kết ở một nước nhưng thực hiện ở nước khác thì luật nơi kí kết hợp đồng vẫn được áp dụng để xem xét hình thức cảu hợp đồng Nếu luật nơi... pháp lý khi chủ thể là những người có đầy đủ năng lực hành vi theo pháp luật nước họ quy định 16 Tóm lại, khi giải quyết xung đột pháp luật về thẩm quyền ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương, pháp luật của nước các bên chủ thể mang quốc tịch sẽ được đem áp dụng 17 CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ TÍNH HỢP PHÁP CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG TẠI VIỆT NAM 3.1 Giải quyết xung đột. .. thức của hợp đồng được xác định theo Điều 771 Bộ luật Dân Sự 2005: tuân theo pháp luật của nước nơi cư trú của cá nhân hay nơi có trụ sở chính của pháp nhân là bên đề nghị giao kết hợp đồng; (3) một số loại hợp đồng pháp luật Việt Nam quy định phải bằng văn bản mới có giá trị pháp lý: hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng mua bán nhà ở, hợp đồng thuê tài sản 3.2 Giải quyết xung đột pháp luật về... dung hợp đồng sẽ áp dụng nguyên tắc thoả thuận hoặc áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng hoặc luật nơi thực hiện hợp đồng 14 2.3 Giải quyết xung đột pháp luật về thẩm quyền kí kết hợp đồng: Hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý ràng buộc các bên kể từ khi được các bên ký kết Tuy nhiên không phải bất kỳ ai khi ký vào hợp đồng mua bán ngoại thương cũng làm cho nó có giá trị pháp lý Hợp đồng mua bán. .. của hợp đồng mua bán hàng hoá là do khi giao kết hợp đồng, các bên tham gia giao kết đã không dự liệu trước luật nào sẽ áp dụng cho hợp đồng Để xử lí các xung đột pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hoá Công ước Viện 1980 đã có những điều quy định cụ thể 2.1 Giải quyết xung đột pháp luật về hình thức hợp đồng: Ở các nước khác nhau có những quy định khác nhau về tính hợp đồng nói chung và hợp đồng ngoại... định hợp đồng mua bán ngoại thương chỉ có giá trị pháp lý về mặt hình thức trước khi nó được hiểu dưới hình thức văn bản 2.2 Giải quyết xung đột pháp luật về nội dung hợp đồng: Đa số các nước nên áp dụng nguyên tắc thoả thuận để xác định tính hợp pháp của nội dung hợp đồng Ngoài ra các nước còn áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng Theo điều 394 và điều 834 Bộ luật dân sự Việt Nam việc giải quyết xung đột. .. lực của hợp đồng: Theo pháp luật Việt Nam, điều kiện có hiệu lực của hợp đồng được xác định theo pháp luật của nơi ký kết hợp đồng hay luật nơi thực hiện hợp đồng Nếu hợp đồng liên quan đến bất động sản thì điều kiện có hiệu lực hợp đồng sẽ áp dụng luật nơi có tài sản Bộ luật Dân Sự 2005 quy định hợp đồng có hiệu lực kể từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác hay pháp luật có... kết hợp đồng không hợp pháp 13 về mặt hình thức thì luật nơi thực hiện hợp đồng vẫn có thể áp dụng để sem xét hình thức hợp đồng khi toà án nơi giải quyết tranh chấp xét thấy hình thức cảu hợp đồng không trái với quy định của nước mình Đa số các nước Bắc Âu, Tây Âu và Châu Mỹ đều áp dụng luật nơi ký kết hợp đồng Trong trường hợp hình thức của hợp đồng bị coi là bất hợp pháp tại nơi ký kết nhưng theo luật. .. hành vi của các bên chủ thể hợp đồng Trong các điều ước quốc tế đa phương nguyên tắc tự do lựa chọn của các bên chủ thể được xem là nguyên tắc cơ bản để xác định tính hợp pháp của một hợp đồng có yếu tố nước ngoài Theo đó luật do các bên lựa chọn khi xác lập hợp đồng sẽ là luật xác định tính hợp pháp của hợp đồng Về thẩm quyền kí kết hợp đồng mua bán ngoại thương, pháp luật Việt Nam quy định tại Nghị ... lợi đáng ý 12 CHƯƠNG 2: PHƯƠNG PHÁP GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ TÍNH HỢP PHÁP CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG THEO CÔNG ƯỚC VIÊN 1980 Xung đột pháp luật về tính hợp pháp hợp đồng mua bán... quốc tịch đem áp dụng 17 CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG GIẢI QUYẾT XUNG ĐỘT PHÁP LUẬT VỀ TÍNH HỢP PHÁP CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI THƯƠNG TẠI VIỆT NAM 3.1 Giải xung đột pháp luật hình thức hợp đồng: Đ770... đăng ký kinh doanh Về phía bên nước ngoài, hợp đồng mua bán ngoại thương có giá trị pháp lý chủ thể ngừoi đầy đủ lưcj hành vi theo pháp luật nước họ quy định Tóm lại , giải xung đột pháp luật