Sự phát triển mô hình quản trị công ty cổ phần ở việt nam

Mục tiêu, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài 3.1 Mục tiêu nghiên cứu Mục tiêu nghiên cứu của đề tài Luận văn là làm rõ những nét đại cương về các mô hình quản trị công ty cổ ph

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa khọc: PGS TS Ngô Huy Cương

HÀ NỘI - 2015

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

Tôi xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội, ngày 05 tháng 12 năm 2015

Tác giả luận văn

Bùi Thị Bích

LỜI CẢM ƠN

Luận văn là kết quả quá trình học tập, nghiên cứu ở nhà trường, kết hợp với kinh nghiệm trong quá trình thực tiễn công tác, với sự cố gắng nỗ lực của bản thân

Lời đầu tiên tôi xin bày tỏ lòng biết ơn chân thành, sâu sắc tới PGS.TS

Ngô Huy Cương là người trực tiếp hướng dẫn khoa học, đã tận tình hướng

dẫn cho tôi cả chuyên môn và phương pháp nghiên cứu và chỉ bảo cho tôi

nhiều kinh nghiệm trong thời gian thực hiện đề tài

Tôi xin chân thành cám ơn các thầy, cô giáo trong Khoa Luật trực thuộc Đại học Quốc gia Hà Nội và bạn bè đã giúp đỡ tôi trong quá trình học tập cũng như trong quá trình hoàn thành luận văn này

Sau cùng, tôi xin gửi lời biết ơn sâu sắc đến gia đình đã luôn tạo điều kiện tốt nhất cho tôi trong suốt quá trình học cũng như thực hiện luận văn

Mặc dù với sự nỗ lực cố gắng của bản thân, luận văn không tránh khỏi những thiếu sót Tôi mong nhận được sự góp ý chân thành của các Thầy Cô, đồng nghiệp và bạn bè để luận văn được hoàn thiện hơn

Hà Nội, ngày 05 tháng 12 năm 2015

Tác giả luận văn

Bùi Thị Bích

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN

LỜI CẢM ƠN

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT

LỜI MỞ ĐẦU 1

1 Sự cần thiết nghiên cứu của đề tài 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 2

3 Mục tiêu, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài 3

4 Phương pháp nghiên cứu đề tài Luận văn 4

5 Bố cục của Luận văn 4

Chương 1: KHÁI LUẬN VỀ CÁC MÔ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 5

1.1 Khái luận về các mô hình quản trị công ty cổ phần 5

1.1.1 Khái niệm, bản chất và đặc điểm của công ty cổ phần 5

1.1.2 Khái niệm và vai trò của quản trị công ty công ty cổ phần 7

1.1.3 Phân loại các mô hình quản trị công ty cổ phần trên thế giới 10

1.2 Định hình các giai đoạn lịch sử phát triển mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam 13

1.2.1 Khái quát chung về lịch sử phát triển công ty cổ phần và mô hình quản trị công ty cổ phần 13

1.2.2 Phân chia các giai đoạn lịch sử phát triển mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam 19

Chương 2: NỘI DUNG CỦA SỰ PHÁT TRIỂN CÁC MÔ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM QUA CÁC GIAI ĐOẠN LỊCH SỬ 22

2.1 Mô hình quản trị công ty cổ phần trong giai đoạn thứ nhất 22

2.2 Mô hình quản trị công ty cổ phần trong giai đoạn thứ hai 24

2.2.1 Mô hình quản trị công ty cổ phần theo Luật Công ty 1990 24

2.2.2 Mô hình quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 1999 30 2.2.3 Mô hình quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005 41

2.3 Mô hình quản trị công ty cổ phần giai đoạn thứ ba 42

Chương 3:BÀI HỌC LỊCH SỬ VÀ CÁC KIẾN NGHỊ LIÊN QUAN 50

3.1 Bài học lịch sử 50

3.2 Các kiến nghị liên quan 53

3.2.1 Các yếu tố ảnh hưởng tới mô hình quản trị công ty cổ phần 53

3.2.2 Định hướng hoàn thiện mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam 56

3.2.3 Kiến nghị hoàn thiện mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam 59

KẾT LUẬN 61

TÀI LIỆU THAM KHẢO 62

DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT STT Ký hiệu Nguyên nghĩa

1

LỜI MỞ ĐẦU

1 Sự cần thiết nghiên cứu của đề tài

Là một hình thức công ty phổ biến và có vai trò to lớn trong nền kinh tế thị trường, công ty cổ phần đã xuất hiện ở Việt Nam từ khoảng thế kỷ XIX Trải qua nhiều bước thăng trầm của lịch sử, mô hình quản trị của loại hình công ty này có nhiều biến đổi qua các thời kỳ lịch sử, mặc dù nền tảng quan trọng của nó luôn bền vững Tuy nhiên sự thay đổi mô hình quản trị có ảnh hưởng nhất định tới sự vận hành của loại hình công ty này

Chuyển từ một nền kinh tế kế hoạch hóa, tập trung, quan liêu bao cấp sang nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa hiện nay ở Việt Nam đòi hỏi pháp luật thiết lập lại những chế định đã bị xóa bỏ trong lịch sử Một trong những chế định đó là công ty cổ phần Song trải qua các đạo luật được ban hành kể từ khi đổi mới như Luật Công ty 1990, Luật Doanh nghiệp

1999, Luật Doanh nghiệp 2005, và nay là Luật Doanh nghiệp 2014, mô hình quản trị công ty cổ phần có sự biến đổi qua từng đạo luật này Và sự biến đổi

đó có sự khác biệt nhất định so với mô hình quản trị công ty cổ phần đã du nhập từ truyền thống pháp luật của Pháp ở các chế độ cũ của Việt Nam Thật công bằng mà nói: có phần tích cực xuất hiện trong sự biến đổi đó, song không thiếu những điểm không thích hợp Thực tế rất nhiều vụ việc tranh chấp liên quan tới quản trị công ty cổ phần nhưng thiếu các giải pháp công bằng của pháp luật xảy ra trong nhiều thập kỷ qua gây bức xúc trong dư luận, ảnh hưởng xấu tới môi trường kinh doanh và gây trở ngại đáng kể cho sự phát triển của các công ty cổ phần

Trong bối cảnh hội nhập quốc tế và với chủ trương công nghiệp hóa,

hiện đại hóa để tiến tới “dân giàu, nước mạnh, dân chủ, công bằng, văn

minh”, việc hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty cổ phần có một ý nghĩa

quan trọng làm cho công ty cổ phần trở thành một công cụ đắc lực cho việc

2

phát triển kinh tế - xã hội Phân tích, tổng kết và đúc rút kinh nghiệm lịch sử

là việc làm không thể thiếu để góp phần cho việc hoàn thiện này

Vì các lẽ kể trên, tôi xin lựa chọn đề tài “Sự phát triển mô hình quản

trị công ty cổ phần ở Việt Nam” làm đề tài cho Luận văn thạc sĩ luật học của

mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Chế định quản trị công ty cổ phần nói chung và sự phát triển hay lịch

sử của mô hình quản trị công ty cổ phần nói riêng là nội dung quan trọng của pháp luật thương mại, được nhiều nhà khoa học thuộc các lĩnh vực khác nhau quan tâm nghiên cứu Ở những phạm vi và mức độ khác nhau đã có những công trình đề cập đến những khía cạnh khác nhau của vấn đề lịch sử của chế định mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam Có thể kể đến một số công trình tiêu biểu sau:

* “Giáo trình luật thương mại - phần chung và thương nhân” của PGS

TS Ngô Huy Cương được xuất bản tại Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, năm

2013 Tại đây tác giả đã đề cập tới mô hình quản trị khác nhau của công ty cổ phần và đôi nét về sự phát triển chế định quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam

* “Chuyên khảo luật kinh tế” của PGS TS Phạm Duy Nghĩa được xuất

bản tại Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2004 Trong cuốn chuyên khảo tác giả Phạm Duy Nghĩa có giới thiệu những nét lớn của lịch sử phát triển công ty cổ phần nói chung và mô hình quản trị công ty cổ phần nói riêng ở Việt Nam

* “Giáo trình luật kinh tế Việt Nam” do PGS TS Nguyễn Như Phát

làm chủ biên được xuất bản tại Nxb Tư pháp, Hà nội, năm 2013 có đề cập sơ lược về lịch sử phát triển công ty cổ phần mà qua đó có thể thấy đôi nét về mô hình quản trị công ty cổ phần

3

* “Giáo trình luật thương mại” do TS Bùi Ngọc Cường làm chủ biên

được xuất bản tại Nxb Giáo dục, Hà nội, năm 2008 Giáo trình đã khái lược

về lịch sử pháp luật Việt Nam về công ty cổ phần

* “Luật thương mại Việt Nam dẫn giải” do nhóm hoạch định bao gồm

Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ và Nguyễn Tân đồng tác giả được xuất bản tại Sài Gòn năm 1972 Trong công trình này, các tác giả đã nêu khá rõ về lịch

sử phát triển công ty cổ phần ở Việt Nam dưới các chế độ cũ và qua đó có nhiều vấn đề liên quan tới quản trị công ty cổ phần

Những công trình kể trên đã có những đóng góp nhất định cho khoa học pháp lý Việt Nam Tác giả luận văn kế thừa những đóng góp khoa học đó trong quá trình viết Luận văn Tuy nhiên, đề tài mà tác giả nghiên cứu toàn diện và chuyên sâu về sự phát triển của mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam, nên mục tiêu, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài Luận văn không trùng lặp hoàn toàn với các công trình đã công bố nêu trên

Do đây là một đề tài chuyên sâu về pháp luật Việt Nam trong một phạm vi hẹp nên chưa có một công trình nào liên quan được nghiên cứu ở nước ngoài

3 Mục tiêu, đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài

3.1 Mục tiêu nghiên cứu

Mục tiêu nghiên cứu của đề tài Luận văn là làm rõ những nét đại cương

về các mô hình quản trị công ty cổ phần trên thế giới để phân loại các mô hình quản trị đã từng có ở Việt Nam trong suốt chiều dài lịch sử, nêu và đánh giá những mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam qua các giai đoạn, đồng thời rút ra bài học cho việc xây dựng và thi hành pháp luật liên quan

3.2 Đối tượng nghiên cứu của đề tài Luận văn

Luận văn chỉ nghiên cứu những vấn đề pháp lý, không đi sâu nghiên cứu các vấn đề kinh tế, xã hội liên quan tới từng mô hình quản trị công ty cổ phần

4

3.3 Phạm vi nghiên cứu của đề tài Luận văn

Trong khuôn khổ của một luận văn thạc sĩ luật học và giới hạn về thời gian, Luận văn chỉ nghiên cứu những vấn đề liên quan trực tiếp tới mô hình quản trị công ty cổ phần chủ yếu qua các văn bản pháp luật thực định và các tài liệu luận giải chúng Luận văn không phân tích sâu các ưu khuyết của các văn bản này thông qua thực tiễn áp dụng hay điều tra xã hội học và phỏng vấn chuyên gia

Luận văn không đi sâu nghiên cứu các cách thức và con đường du nhập

mô hình quản trị công ty cổ phần của các nước trên thế giới vào Việt Nam

Luận văn chủ yếu tập trung nghiên cứu văn bản qui phạm pháp luật thể hiện sự tổng kết phát triển mô hình quản trị công ty cổ phần của giai đoạn đó

4 Phương pháp nghiên cứu đề tài Luận văn

Luận văn sử dụng các phương pháp nghiên cứu chung của khoa học xã hội, như: phương pháp tiếp cận hệ thống, phương pháp phân tích, phương pháp lịch sử… Các phương pháp nghiên cứu đặc thù của khoa học pháp lý được Luận văn sử dụng bao gồm: phương pháp phân tích quy phạm pháp luật, phương pháp so sánh pháp luật, phương pháp mô hình hóa các quan hệ xã hội… Mỗi phương pháp như vậy được tác giả vận dụng phù hợp với từng nội dung cụ thể trong Luận văn

5 Bố cục của Luận văn

Ngoài phần mở đầu, phần kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn được cấu trúc bao gồm ba chương:

Chương 1: Khái luận về các mô hình quản trị công ty cổ phần

Chương 2: Nội dung của sự phát triển các mô hình quản trị công ty cổ

phần ở Việt Nam qua các giai đoạn lịch sử

Chương 3: Bài học lịch sử và những kiến nghị liên quan

5

Chương 1 KHÁI LUẬN VỀ CÁC MÔ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái luận về các mô hình quản trị công ty cổ phần

1.1.1 Khái niệm, bản chất và đặc điểm của công ty cổ phần

Có lẽ khó có thể tưởng tượng được rằng trong một nền kinh tế thị trường tại một nước nào đó lại vắng bóng công ty cổ phần Để tán dương vai trò, vị trí và ý nghĩa của công ty cổ phần trong kinh tế thị trường người ta vẫn nói công ty cổ phần cùng với công ty trách nhiệm hữu hạn xây dựng nên chế

hình công ty hoàn bị nhất xét từ giác độ tổ chức kinh doanh, hiệu quả kinh tế, khả năng huy động vốn và tính xã hội hóa… Nó là một loại hình công ty phổ biến hiện nay, có sức lan tỏa rộng khắp, kể cả ngoài phạm vi một quốc gia, và

có qui mô kinh doanh từ nhỏ cho tới rất lớn Có những công ty có tính cách toàn cầu và có lượng cổ đông lên tới vài triệu người ở rải rác khắp nơi trên thế giới Ví dụ như công ty IBM có hơn 3 triệu cổ đông Công ty cổ phần hiện nay được tổ chức để kinh doanh đủ loại ngành nghề trừ một số ngành nghề

mà đòi hỏi nhân thân của thành viên là một yếu tố quan trọng của kinh doanh như dịch vụ luật sư, khám chữa bệnh…

Công ty cổ phần manh nha từ thời La Mã cổ đại, song chỉ phát triển từ giai đoạn đầu của nền kinh tế công nghiệp khi mà nhà tư bản đòi hỏi mở rộng kinh doanh cần có nguồn vốn lớn hơn, và muốn hạn chế rủi ro của mình (có nghĩa là không muốn chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ của công ty), và không cần thiết phải trực tiếp tham gia điều hành công ty, đồng thời mong muốn dễ dàng chuyển nhượng được phần góp vốn của mình Công ty

cổ phần là loại hình công ty đáp ứng được nhiều nhất các đòi hỏi này, khác với các loại hình công ty truyền thống của thương nhân như công ty hợp danh

và công ty hợp vốn đơn giản

6

PGS TS Ngô Huy Cương cho rằng: Khó có thể đưa ra một định nghĩa hoàn hảo về công ty cổ phần mà có thể làm thoả mãn mọi người, vì vậy cách thức tốt nhất để nắm được khái niệm về công ty cổ phần là nêu và phân tích

điểm là: (1) công ty cổ phần là loại công ty đối vốn, thuộc chế độ trách nhiệm hữu hạn; (2) công ty cổ phần có cơ cấu tổ chức quản trị chặt chẽ mà trong đó mỗi cơ quan đều có quyền hạn riêng; (3) công ty cổ phần được phép phát hành chứng khoán; và (4) các thành viên hay những người quản trị công ty

tr 218 - 129] Trên thế giới, việc nhận thức về công ty cổ phần khá đồng nhất Tuy nhiên khi giới thiệu các đặc điểm chủ yếu của công ty cổ phần thì đôi khi chúng ta thấy có đôi điểm khác biệt bởi chúng được khái quát không giống nhau Chẳng hạn Robert Charles Clark cũng quan niệm công ty cổ phần có bốn đặc điểm cơ bản nhưng không hoàn toàn trùng với bốn đặc điểm nêu trên Các đặc điểm đó bao gồm: Tính trách nhiệm hữu hạn của cổ đông; phần góp vốn vào công ty có thể dễ dàng chuyển nhượng; công ty có tư cách pháp nhân độc lập (tách khỏi những người đã thành lập nó, liên tục tồn tại, có mục đích

Các đặc điểm của công ty cổ phần, dù được diễn giải như thế nào, bao giờ cũng có đặc điểm liên quan tới quản trị công ty Vì vậy có thể coi quản trị công ty cổ phần có vai trò quan trọng và là một đặc trưng để phân biệt giữa công ty cổ phần và các hình thức công ty khác Do số lượng của cổ đông của công ty cổ phần lên tới hàng triệu người, nên khó có thể quản lý công ty cổ phần theo cách truyền thống là thành viên hoặc các thành viên của công ty trực tiếp quản trị công ty như doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh, công

ty trách nhiệm hữu hạn Chẳng hạn một công ty cổ phần có khoảng 100.000

cổ đông và tất cả các cổ đông này đều tham gia quản trị trực tiếp công ty thì

7

rõ ràng công ty không thể hoạt động được Vì vậy đối với công ty cổ phần người ta thường phân tách khá rạch ròi giữa chức năng của chủ sở hữu công ty và chức năng của người quản lý, điều hành công ty, có nghĩa là chuyên môn hóa hoạt động của các bộ máy trong công ty Từ đó các mô hình quản trị công ty cổ phần ra đời hoàn toàn liên quan tới sự phân tách các chức năng này

Tuy nhiên để xem xét bản chất pháp lý của các mô hình quản trị công

ty cổ phần khác nhau, cần phải xem xét bản chất pháp lý của công ty cổ phần Theo PGS TS Ngô Huy Cương, công ty có bản chất là một hành vi pháp lý,

có nghĩa là công ty một thành viên là một hành vi pháp lý đơn phương, còn

có bản chất pháp lý là một hợp đồng Chính vì vậy cơ cấu quản trị công ty cổ phần là một hợp đồng Thông thường nó được qui định trong Điều lệ công ty theo các qui định của pháp luật Nhiều quan niệm cho rằng quản trị công ty cổ phần do pháp luật qui định PGS TS Ngô Huy Cương giải thích: công ty ra đời bởi ý chí đơn phương hoặc bởi sự thống nhất ý chí của các sở hữu chủ của công ty, còn pháp luật chỉ có vai trò hỗ trợ chứ pháp luật không thể buộc ai đó

theo logic quản trị công ty là hệ quả của hợp đồng hay mang bản chất hợp đồng, tuy nhiên phải theo các qui định chặt chẽ của pháp luật để bảo đảm cho công ty hoạt động có hiệu quả như trên đã nói, đồng thời bảo vệ cho quyền lợi của các cổ đông

1.1.2 Khái niệm và vai trò của quản trị công ty công ty cổ phần

Quản trị công ty cổ phần có vai trò rất quan trọng bởi một số lý do xuất phát từ sự khác biệt về hình thức công ty này so với các hình thức công

ty khác như công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh Các lý do đó bao gồm:

8

Thứ nhất, trong công ty cổ phần có sự tách bạch giữa chức năng của

chủ sở hữu và chức năng của quản trị công ty Các cổ đông trong công ty cổ phần thường không trực tiếp điều hành các hoạt động kinh doanh thường nhật của công ty Do đó có thể dẫn tới tình huống có vấn đề là người quản trị điều hành công ty trái với những lợi ích của chủ sở hữu công ty Người điều hành

có thể theo đuổi các lợi ích riêng của mình, có thể tiến hành các giao dịch gây thiệt hai cho công ty

Thứ hai, giữa các chủ sở hữu của công ty và người quản trị công ty có

sự bất cân xứng về thông tin Rõ ràng các cổ đông (chủ sở hữu công ty) không có được những thông tin trực tiếp, chính xác như những người tham gia vào quản trị công ty bởi họ là những người làm việc trực tiếp hàng ngày liên quan tới hoạt động kinh doanh của công ty Sự bất cân đối về thông tin này có thể dẫn tới sự lạm quyền của người quản trị và dẫn tới các thiệt hại của các cổ đông

Thứ ba, những ngành nghề kinh doanh hiện đại và việc mở rộng qui mô

kinh doanh, cũng như nhu cầu gọi vốn lớn đòi hỏi sự chuyên môn hóa sâu sắc

và tính công khai, minh bạch trong quản trị công ty cổ phần

Quản trị công ty cổ phần tốt sẽ đảm bảo được lợi ích cho các cổ đông

và tất cả những người liên quan, đồng thời tạo ra môi trường kinh doanh lành mạnh Quản trị công ty cổ phần tốt có thể làm tăng hiệu quả vốn đầu tư, làm

tăng giá của công ty (cổ phần) Yêu cầu về tính minh bạch trong các giao dịch của công ty, trong chế độ kế toán và kiểm toán, làm hạn chế những giao dịch không lành mạnh Điều này góp phần làm tăng tính cạnh tranh của hàng hóa dịch vụ, lành mạnh hóa thị trường vốn, khuyến khích các hoạt động đầu tư Quản trị tốt góp phần giúp công ty xây dựng chiến lược, chính sách minh bạch và rõ ràng Các nghiên cứu mới đây đã chỉ ra rằng, các quốc gia có hệ

9

thống quản trị công ty cổ phần bảo vệ cổ đông thiểu số một cách thích đáng, thì có cơ may huy động được các nguồn vốn lớn và ổn định

Có nhiều định nghĩa khác nhau về quản trị công ty cổ phần Có quan

phần bao gồm tất cả những ảnh hưởng liên quan đến quá trình ra quyết định của công ty Đó không chỉ bao gồm quyền kiểm soát của các cổ đông, mà còn

là những hợp đồng và quyền nộp xin đơn phá sản của các chủ nợ, những cam kết với người lao động, các khách hàng và nhà cung ứng, các quy định của cơ quan nhà nước ban hành, những đạo luật do cơ quan nhà nước thông qua Ngoài ra, các quyết định của công ty còn chịu ảnh hưởng lớn từ sự cạnh tranh

nghĩa rộng nhất về quản trị công ty cổ phần bao trùm hầu hết các mối quan hệ công ty Có định nghĩa hẹp hơn cho rằng: Quản trị công ty cổ phần được hiểu

là “các mối quan hệ giữa Ban giám đốc, các cổ đông và những chủ thể khác

có liên quan của công ty Mối quan hệ này hình thành nên cấu trúc (qua nhiều quy tắc và động cơ) để đạt được các mục tiêu mà công ty đặt ra, cách thức để

tr 12]

Vì vậy, quản trị công ty cổ phần được hiểu là một cơ chế nhằm điều

hành và kiểm soát công ty theo đuổi những mục tiêu nhất định, mà trong đó phân định rõ chức năng, quyền hạn và nhiệm vụ của các thiết chế như đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị, giám đốc điều hành, ban kiểm soát và các bên có quyền và lợi ích liên quan

Có quan niệm khá gần gũi với đề tài Luận văn này cho rằng quản trị công ty cổ phần là việc tổ chức bộ máy điều hành nội bộ công ty theo mô hình

quan niệm này chỉ thích hợp với những người nghiên cứu chuyên sâu về quản

10

trị công ty cổ phần, tức là người ta chỉ hiểu được định nghĩa khi đã có kiến thức nhất định về các mô hình quản trị công ty

1.1.3 Phân loại các mô hình quản trị công ty cổ phần trên thế giới

Hiện nay người ta thường nhắc tới hai cách thức phân loại mô hình công ty cổ phần sau: (1) phân loại mô hình theo xuất xứ địa lý; và (2) phân loại mô hình theo chủ thể và đối tượng quản trị

Các mô hình được phân loại theo xuất xứ địa lý

Thứ nhất, mô hình Hoa Kỳ: Mô hình này xuất hiện trên nền tảng thị

trường vốn phát triển năng động, sở hữu công ty được chia tách nhỏ lẻ cho nhiều cổ đông khác nhau Vì cơ cấu sở hữu nhỏ lẻ điều hành công ty chịu sự chi phối nhiều từ các cổ đông Khi các cổ đông không đồng ý với hoạt động điều hành, thì sẽ “bỏ phiếu bằng chân” (voting by feet) Điều đó có nghĩa là

họ bán rẻ cổ phần của mình đi, làm cho giá cổ phần giảm sút, đẩy công ty tới

bờ vực phá sản hoặc tạo ra cơ hội để một nhóm cổ đông có quyền lực thâu tóm công ty thay thế, bầu ra ban điều hành mới để quyết định chiến lược, chính sách có hiệu quả hơn Mô hình quản trị này được gọi là mô hình quản trị đơn lớp “one-tier” Tại đây có broad of directors (tức là hội đồng quản trị) nhưng không có ban kiểm soát như trong mô hình quản trị song lớp Trong số các thành viên hội đồng quản trị thường có các thành viên hội đồng quản trị độc lập bên ngoài (outside directors) Hiện nay, mô hình quản trị này đang thịnh hành ở các nước đang chuyển đổi và các nước đang phát triển

Thứ hai, mô hình Nhật Bản: Điểm nổi bật của mô hình này là vai trò rất

lớn của các cổ đông là pháp nhân (như ngân hàng, các quỹ, và các công ty

người ta tính các ngân hàng ở Nhật Bản nắm giữa hơn 20% số cổ phần của các công ty trong khi đó ở Hoa Kỳ ngân hàng chỉ nắm giữ khoảng vài phần

11

thường được ủy quyền thay mặt cổ đông giám sát, quản lý các công ty, xem xét các kế hoạch của công ty Trong trường hợp công ty làm ăn yếu kém thì những ngân hàng được ủy quyền thường can thiệp và có thể buộc công ty thay

bộ máy điều hành hoặc buộc công ty sửa đổi các chiến lược kinh doanh, chính

sách cũ Các công ty thường sở hữu chéo nhau trở thành các “Keiretsu” Việc

sở hữu cổ phần lẫn nhau giữa các công ty có mối liên hệ làm ăn được thống

bền Quyền lực trong công ty nằm trong tay tổng giám đốc thực hiện qua các

ủy ban quản trị Các phiên họp của hội đồng quản trị thường mang tính chất phê chuẩn bởi các cổ đông nhỏ lẻ được bảo đảm quyền lợi ổn định bởi cổ đông lớn nên không quan tâm nhiều tới điều hành công ty

Thứ ba, mô hình Đức: Trong mô hình này bên cạnh hội đồng quản lý,

điều hành công ty có hội đồng giám sát Đây là điển hình của mô hình song

trong Còn trong hội đồng giám sát còn có cả các đại diện khác và các thành viên bên ngoài công ty Mô hình này theo qui tắc cùng tham gia điều hành của người lao động, có nghĩa là đại diện người lao động có vai trò quan trọng

giám sát được áp dụng cho các công ty cổ phần có hơn 500 lao động hoặc 1/2 ghế trong hội đồng giám sát công ty được áp dụng cho ngành công nghiệp than và thép, hoặc người lao động tham gia gần như bình đẳng được áp dụng

hai chức năng chủ yếu là chỉ định và bãi miễn các thành viên của hội đồng quản lý; và giám sát hoạt động quản lý

Thứ tư, mô hình Pháp: Trong mô hình này nhà nước có vai trò quan

12

có thể có các công chức nhà nước làm việc cho công ty, rồi có thể quay trở

về làm công chức Chủ tịch kiêm Tổng giám đốc công ty cổ phần rất có thế lực, có thể quyết định chiến lược của công ty hoặc thực hiện việc kiểm tra các hoạt động của công ty mà không gặp phải sự phản đối nào từ bất kỳ ai trong hội đồng quản trị bởi vị quan chức công ty này có thể chọn thành viên hội đồng quản trị, ấn định chương trình nghị sự trong các phiên họp của hội đồng đồng quản trị Nửa sau thế kỷ XX, công ty cổ phần ở Pháp có thể lựa chọn mô hình quản trị đơn lớp hoặc song lớp Đa số các công ty cổ phần ở Pháp theo mô hình đơn lớp Trong mô hình này chỉ có hội đồng quản trị có ít nhất ba người và nhiều nhất không quá 12 người Trong số thành viên này

có thể có một đại diện của ban giám đốc và một đại diện của người lao động Tuy nhiên những thành viên này không phải là những thành viên chính thức Còn theo mô hình song lớp, công ty có một ủy ban chấp hành và một hội

chuyên gia tư vấn, đại diện các ngân hàng và đối tác kinh doanh Có nhiều thành viên của hội đồng này không bổ nhiệm theo điều lệ mà bổ nhiệm theo pháp luật Hội đồng giám sát bổ nhiệm giám đốc hay thành viên của ban giám đốc Cổ đông của công ty cổ phần theo mô hình quản trị công ty của Pháp không có vai trò gì đáng kể Nhà nước, ngân hàng và các công ty đối tác lớn hầu như nắm phần quản trị công ty

Các mô hình được phân loại theo định hướng chủ yếu

(1) Mô hình hướng vào nhà nước: Tại mô hình này sự can thiệp của

nhà nước được đặc biệt đề cao bởi muốn tránh khỏi những khiếm khuyết lớn của kinh tế thị trường đối với công ty cổ phần Nó xuất hiện nhiều ở một số nước sau chiến tranh hoặc sau các cuộc đại khủng hoảng Mô hình này đã thành công ở Nhật Bản và ở một số nước châu Á khác trong những thập kỷ cuối của thế kỷ XX Tuy nhiên mô hình này có nhiều khuyết điểm là vai trò

13

của cổ đông bị giảm sút nghiêm trọng và dễ dẫn đến tham nhũng bởi các công

cụ quản trị nằm bên ngoài công ty như tín dụng, ngoại hối, cấp phép…

(2) Mô hình hướng vào nhà quản lý: Mô hình này tập trung quyền cho

các nhà quản lý chuyên nghiệp vì cho rằng họ có thể điều hành công ty tốt

của thế kỷ trước và được ghi nhận vào pháp luật Tuy nhiên, khiếm khuyết của mô hình này là nhà quản lý thường theo đuổi mục đích riêng và chi phí quá lớn cho các hoạt động vì mục đích phi lợi nhuận

(3) Mô hình hướng vào cổ đông: Mô hình này tập trung bảo vệ các cổ

đông, nhất là các cổ đông thiểu số Nếu không làm như vậy thì công ty cổ phần sẽ khó huy động vốn và các cổ đông kiểm soát thực tế công ty có thể không vì lợi ích chung mà chỉ hướng tới hưởng lợi không công bằng có thể bởi sự lựa chọn đầu tư kém hiệu quả vào các hoạt động khác

Trên đây là các mô hình quản trị công ty cổ phần chủ yếu đã được thực hiện trong thực tiễn ở nhiều quốc gia trên thế giới Phụ thuộc vào các hoàn cảnh cụ thể mà từng mô hình đã có những thành công nhất định Tuy nhiên mỗi mô hình đều có những nhược điểm Do đó khi thiết lập qui chế quản trị công ty cổ phần trong pháp luật, mỗi quốc gia đều cân nhắc giữa các mô hình này thuận theo định hướng phát triển kinh tế, xã hội và hoàn cảnh cụ thể của mỗi quốc gia

1.2 Định hình các giai đoạn lịch sử phát triển mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam

1.2.1 Khái quát chung về lịch sử phát triển công ty cổ phần và mô hình quản trị công ty cổ phần

Công ty cổ phần còn được gọi là công ty vô danh và xuất hiện lần đầu tiên trong pháp luật Việt Nam tại Bộ luật Dân sự Bắc Kỳ 1931 Được gọi là hội vô danh (công ty vô danh) theo Bộ luật này bởi không tên một thành viên

14

nào của hội được gắn vào tên hội như các hội đối nhân (công ty đối nhân) theo truyền thống pháp luật về công ty của các nước trên thế giới, và vốn của hội được chia thành các cổ phần Người nắm giữ cổ phần được gọi là các cổ

217 – 218] Trước đó, trên thế giới, công ty cổ phần đã manh nha từ thời La

Mã cổ đại Theo PGS TS Ngô Huy Cương, các thực thể như sodalitas,

universitas, collegium, societas từ thời cộng hòa La Mã cho tới khái niệm persona ficta theo Luật Giáo hội ở thế kỷ XIII đã góp phần tạo lập nên một

thực thể hiện đại mà với nó có ba vấn đề pháp lý lớn phát sinh Đó là: (1) Có

sự chia tách giữa thực thể nhân tạo này với các tự nhiên nhân cấu thành nên nó; (2) giới hạn tố quyền chống lại tự nhiên nhân đối với tài sản của họ; và (3) đặt cơ sở cho tố quyền chống lại thực thể nhân tạo đối với tài sản riêng của

công ty cổ phần phát triển nhanh chóng thành một hình thức công ty phổ biến

và quan trọng Nó góp phần rất lớn vào việc huy động vốn, tích tụ vốn để phát triển công nghiệp và thương mại, và hạn chế bớt các rủi ro cho những nhà đầu

tư, đồng thời xã hội hóa các hoạt động kinh doanh

Công ty cổ phần xuất hiện đầu tiên trên thế giới là công ty Đông Ấn (East India Company) của Anh (1600-1874) được thành lập bởi một nhóm gồm 218 người, và được cấp phép độc quyền kinh doanh ở vùng Đông Ấn, châu Á, châu Phi Tầu thuyền của công ty này được quyền qua lại tất cả các hải cảng ở châu Á, châu Phi và Mỹ hay nơi nào nằm ngoài Mũi Hảo Vọng và

Eo biển Magellan Công ty đầu tiên này được quản trị và vận hành rất sơ sài

Có một mô tả rằng: “Người đầu tư góp vốn theo chuyến đi biển và sau mỗi

Hà Lan xuất hiện các công ty cổ phần theo hình thức tương tự công ty Đông

Ấn của Anh, rồi lần lượt công ty cổ phần xuất hiện ở nhiều nước Tây và Bắc

15

hình thành từ thực tiễn kinh doanh do nhu cầu của các thương nhân và rồi sau

ra đời năm 1856, trong khi đó công ty cổ phần đã xuất hiện trước đó 100 năm

[9, tr 215]

Ở Mỹ, các công ty cổ phần phát triển rất mạnh ban đầu bởi hoạt động xây dựng đường sắt và sau đó bởi thiết lập mạng lưới phân phối hàng hóa, sản

cầu tài trợ cho các công ty xây dựng đường sắt đã thúc đẩy thị trường chứng khoán ở Mỹ phát triển Lịch sử còn lưu lại rằng tiểu bang New York đã qui định về tính chịu trách nhiệm hữu hạn của các công ty đối nhân vào năm

1811 Nhờ đó NewYork thu hút được tiền đầu tư rất lớn Các tiểu bang khác

thế giới có nhu cầu tập trung những nguồn vốn lớn để xây dựng cơ sở hạ tầng bởi nền kinh tế đã phát triển khá mạnh trong mọi lĩnh vực Vì vậy công ty cổ phần là một trong những công cụ quan trọng đáp ứng các nhu cầu đó Có ý

kiến rằng “Nếu như cứ phải chờ cho đến khi tích luỹ làm cho số tư bản riêng

lẻ lớn lên đến mức có thể đảm đương được việc xây dựng đường sắt thì có lẽ

Ở Mỹ công ty cổ phần nói riêng và công ty đối vốn nói chung được gọi là corporation trong sự phân biệt rạch ròi đối với hình thức parnership (là một hình thức kinh doanh không có tên chung với corporation) Ở đây, vào năm 1989, số lượng các công ty cổ phần chiếm khoảng 31,7% trong tổng số các doanh nghiệp công nghiệp và chiếm khoảng 92,6% giá trị tổng sản phẩm công nghiệp Ngày nay, công ty cổ phần đã chiếm vị trí thống lĩnh

nhau của nền kinh tế Mỹ

16

Công ty cổ phần rất được ưa chuộng ở Đức, nhưng ít được ưa chuộng hơn ở Pháp Ở Đức trung bình công ty cổ phần có mức vốn lớn hơn mức vốn của công ty trách nhiệm hữu hạn tới 50 lần và thống trị hầu hết các ngành công nghiệp

Xuất phát từ nhu cầu như đã được nói tới ở trên, nền kinh tế cần có sự liên kết hùn vốn lớn, đồng thời về mặt chủ quan, các nhà đầu tư muốn chia sẻ những gánh nặng rủi ro trong kinh doanh và tìm kiếm lợi nhuận cao hơn đã dẫn đến sự ra đời của công ty cổ phần và dẫn tới thiết lập các qui chế quản trị theo những mô hình khác nhau nhằm tới làm công ty cổ phần ngày càng phát triển để đóng góp nhiều hơn nữa cho xã hội Vì vậy sự ra đời và phát triển của công ty cổ phần đòi hỏi cần phải có pháp luật điều chỉnh

Ở Anh, Luật về công ty được ban hành năm 1844 Theo luật này các công ty muốn được thành lập không phải xin phép mà chỉ cần đăng ký Tuy nhiên, luật này không cho công ty được hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn

Sự hạn chế này phản ánh sự nghi ngờ của dư luận về công ty cổ phần lúc đó Tuy nhiên, vào những năm 1850 có hơn 40 công ty Anh sang Pháp để thành lập dù chi phí thành lập công ty ở Pháp rất cao Chính phủ Anh sợ mất doanh nghiệp nên vào năm 1855 ban hành luật về tính trách nhiệm hữu hạn (Limited Liability Act) dành cho các công ty đã được thành lập theo luật này Rốt cuộc

cả hai đạo luật này được sáp nhập vào năm 1862 và có tên là Luật Công ty (Companies Act) Vào thời điểm này, nước Anh là đế quốc thống trị về hàng hải và là một cường quốc công nghiệp hàng đầu thế giới Do đó Luật Công ty của Mỹ được ban hành năm 1881 ở NewYork đã chịu sự ảnh hưởng lớn từ đạo luật nói trên của Anh Luật công ty cổ phần của Đức và Pháp ban hành trong thế kỷ XIX đã qui định rất chặt chẽ về cả qui chế quản trị mà không có

sự uyển chuyển như luật của Anh, Mỹ

17

Nói tóm lại, công ty cổ phần xuất hiện do nhu cầu khách quan và đã có

sự phát triển nhanh chóng do đòi hỏi của công nghiệp hóa trong các nền kinh

tế Phương Tây Chế định công ty cổ phần có sự khác biệt giữa Châu Âu lục địa với hệ thống Anh - Mỹ, và ngày càng hoàn thiện, nhất là về mô hình quản trị công ty

Bộ luật Thương mại Pháp năm 1807 mà trong đó có quy định về hình thức

Kỳ được thi hành, nhưng đã có tư tưởng tiến bộ là qui định luôn cả các vấn đề

về thương mại trong đó Vì vậy trong Bộ luật này có cả các hình thức công ty

Bộ luật này theo mô hình Pháp chia công ty thành hai loại là hội người (công

ty đối nhân) và hội vốn (công ty đối vốn) mà trong đó có công ty cổ phần (hội

vô danh) Tiếp theo đó năm 1944, chính quyền Bảo Đại ban hành Bộ luật Thương mại Trung Kỳ Sự ra đời của bộ luật này cho thấy tư tưởng và mô hình các công ty thương mại của Pháp đã gây ảnh hưởng rất lớn tới Việt Nam

Đi theo thuyết nhị nguyên trong việc pháp điển hóa luật thương mại Sau này, trước khi giải phóng miền Nam, chính quyền Việt Nam Cộng hoà ban hành

Bộ luật Thương mại 1972 mà trong đó CTCP được gọi là hội nặc danh Bộ luật này đã kế thừa và phát triển các qui định tại các bộ luật cũ của Việt Nam

Vì vậy các qui tắc về quản trị công ty cổ phần được qui định khá chi tiết

Ở miền Bắc, sau năm 1954 cho đến khi thống nhất đất nước và tới mãi đầu những năm đổi mới xây dựng nền kinh tế kế hoạch hoá tập trung, tầng lớp thương nhân nói chung và các hình thức công ty, cũng như luật thương mại nói riêng không có cơ sở kinh tế - xã hội để tồn tại Do đó hình thức công ty

cổ phần cũng bị xóa bỏ Trong nền kinh tế lúc bấy giờ chỉ có xí nghiệp công nghiệp quốc doanh và hợp tác xã Tuy nhiên để giao lưu đầu tư nước ngoài, mặc dù Điều lệ về đầu tư của nước ngoài ở nước CHXHCN Việt Nam (ban

18

hành kèm theo Nghị định 115/CP của Chính phủ ngày 18/4/1977) có đề cập đến hình thức công ty cổ phần và có quy định “xí nghiệp hoặc công ty hỗn hợp” có thể thành lập theo hình thức “công ty vô danh” (một tên gọi khác của công ty cổ phần) nhưng lại không có văn bản pháp luật nào quy định về tổ chức và hoạt động của hình thức công ty này Thực tế ở giai đoạn này, không

có công ty hỗn hợp nào được thành lập theo hình thức công ty cổ phần theo điều lệ đó

Ngày 21/12/1990 đã đánh một dấu mốc quan trọng, hình thức công ty

cổ phần được qui định cụ thể tại Luật Công ty 1990 Để thi hành luật này nhiều văn bản pháp luật khác nhau đã được ban hành ở các lĩnh vực khác nhau vì quan niệm về bộ chủ quản vẫn chưa bị xóa bỏ Vì vậy hoạt động của các các công ty cổ phần vừa phải tuân thủ Luật Công ty 1990, vừa phải tuân thủ các qui định có tính riêng của mỗi ngành nghề Do đó vẫn đề quản trị công ty cũng không theo một mô hình thống nhất

Ngày 12/6/1999, Quốc hội đã thông qua Luật Doanh nghiệp để hợp nhất và thay thế cho Luật Công ty 1990 và Luật Doanh nghiệp tư nhân 1990 Tiếp theo đó Luật Doanh nghiệp 2005 ra đời đánh dấu thêm một bước đổi mới về thủ tục thành lập công ty nói chung và quản trị công ty cổ phần nói riêng Trong đạo luật này, quản trị công ty cổ phần được quy định theo hướng tiếp cận dần đến các chuẩn mực quốc tế về quản trị công ty cổ phần

Trải qua nhiều năm kinh nghiệm xây dựng kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa và đứng trước vận hội mới của dân tộc, Luật Doanh nghiệp năm 2014 ra đời thi hành Hiến pháp mới năm 2013 Các hình thức công ty nói chung và quản trị công ty cổ phần nói riêng đã có một bước đột phá rất mới Nhiều kinh nghiệm Việt Nam và quốc tế được đưa ra mổ xẻ và được pháp điển hóa trong đạo luật này

cổ phần Nó làm cho công ty vận hành theo mục tiêu đề ra và không đi chệch khỏi hành lang pháp lý đã được ấn định Việc tách bạch chức năng của chủ sở hữu và chức năng của điều hành trong quản trị công ty cổ phần là một đặc trưng rất quan trọng của loại hình công ty này Chính việc tách bạch đó đã dẫn đến việc làm phát sinh ra các mô hình quản trị khác nhau trong sự hướng tới các mục tiêu nhất định Quản trị công ty cổ phần, nhất là các công ty cổ phần đại chúng, không đơn điệu như quản trị công ty hợp danh, công ty hợp vốn đơn giản hay công ty trách nhiệm hữu hạn khi mà các chủ sở hữu đều có quyền quyết định trong hội đồng thành viên

Vì các lẽ này, căn cứ để phân chia các giai đoạn lịch sử phát triển của quản trị công ty cổ phần cần được xây dựng trên lịch sử phát triển của công ty

cổ phần nói chung song cần nhấn mạnh hơn tới mục tiêu của kinh tế - xã hội của từng giai đoạn

Pháp luật Việt Nam nói chung và pháp luật về quản trị công ty cổ phần nói riêng có nhiều đặc thù bởi hai lý do cơ bản:

Thứ nhất, Việt Nam chuyển đổi qua nhiều nền kinh tế khác nhau với

các chủ thuyết hết sức khác nhau: nền kinh tế nông nghiệp gieo trồng, nền kinh tế nông nghiệp thuộc địa nửa phong kiến, nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, rồi đang hướng tới nền kinh tế thị trường hoàn hảo;

Thứ hai, pháp luật Việt Nam chuyển đổi theo nhiều truyền thống khác

nhau: truyền thống Viễn Đông, truyền thống Civil Law, truyền thống

20

Vì vậy, nó dẫn đến một hệ quả không tốt là mô hình quản trị công ty luôn luôn bị xáo trộn Căn cứ phân loại chủ yếu của các giai đoạn phát triển

mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam cần dựa trên các giai đoạn lịch

sử của công ty cổ phần nói chung kết hợp với truyền thống pháp luật và mục tiêu đề ra của kinh tế - xã hội

Căn cứ vào đó có thể chia các giai đoạn phát triển mô hình quản trị công ty cổ phần thành ba giai đoạn như sau:

Giai đoạn thứ nhất (từ bắt đầu thời kỳ Pháp thuộc cho tới khi giải phóng Miền Nam, thống nhất đất nước): Đây là giai đoạn đầu của sự phát

triển mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam có một số đặc thù như theo truyền thống pháp luật Civil Law (mô hình Pháp); thời kỳ bắt đầu xuất hiện tư bản Mô hình quản trị này thể hiện qua Bộ luật Dân sự Bắc Kỳ 1931, Bộ luật Thương mại Trung Kỳ 1942, Bộ luật Thương mại 1972 của Chính quyền Sài Gòn cũ Trong các bộ luật này, Bộ luật Thương mại 1972 là bộ luật tiếp thu một cách có chọn lọc và phát triển mô hình quản trị công ty cổ phần đã được ghi nhận trong các bộ luật trước Vì vậy, việc nghiên cứu mô hình quản trị công ty cổ phần ở giai đoạn này cần nhấn mạnh vào sự thể hiện của bộ luật

này Lưu ý: giai đoạn từ năm 1954 cho tới chiến thắng năm 1975, Việt Nam

chia thành hai miền; tuy nhiên Miền Bắc không phát triển công ty cổ phần như trên đã phân tích; nên không có gì đáng kể để nghiên cứu; do vậy luận văn chỉ nghiên cứu ở khu vực Miền Nam

Giai đoạn thứ hai (từ năm 1975 cho tới năm 2014): Đây là giai đoạn

đổi mới trên cả nước, xây dựng nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Trong giai đoạn này mô hình hệ thống pháp luật theo Sovietique Law đang bị khủng hoảng và đang loay hoay tìm kếm một công cụ pháp luật mới (luật thương mại) để điều tiết nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Các đạo luật liên quan tới mô hình quản trị công ty cổ phần kế

21

thừa nhau và tập trung cái gọi là tinh hoa của giai đoạn này vào Luật Doanh nghiệp 2005 Vì vậy đạo luật này là trung tâm điểm mà luận văn nghiên cứu khi nghiên cứu về giai đoạn này

Giai đoạn thứ ba (sau Hiến pháp 2013): Đây là giai đoạn xây dựng nền

kinh tế thị trường đầy đủ, công nghiệp hóa, hiện đại hóa và hội nhập quốc tế sâu, rộng Đặc biệt trong giai đoạn này, Luật Doanh nghiệp 2014 ra đời thi hành Hiến pháp mới 2013 và kinh nghiệm thế giới và trong nước về quản trị công ty cổ phần đã được đúc rút nghiêm túc để xây dựng đất nước

22

Chương 2 NỘI DUNG CỦA SỰ PHÁT TRIỂN CÁC MÔ HÌNH QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM QUA CÁC GIAI ĐOẠN LỊCH SỬ 2.1 Mô hình quản trị công ty cổ phần trong giai đoạn thứ nhất

Kể từ khi Pháp chiếm đóng, ở Việt Nam đã xuất hiện một số công ty cổ phần của người Pháp Là một nước khai thác thuộc địa theo kiểu tận thu, các công ty này chủ yếu hoạt động trong lĩnh vực như khai khoáng, đường sắt, và ngân hàng… Pháp luật về công ty của Pháp được du nhập vào Việt Nam theo con đường chinh phục thuộc địa Trước đó Việt Nam theo truyền thống pháp luật Viễn Đông không phát triển luật thương mại và luật dân sự Do đó các công ty thương mại không hình thành Việc kinh doanh phụ thuộc vào các hộ gia đình được quản trị theo kiểu Khổng Giáo Người gia trưởng tập trung điều hành Việc du nhập các hình thức công ty của Pháp mà người Việt Nam gọi là

“hội người”, “hội vốn” chủ yếu phục vụ cho nhu cầu khai thác thuộc địa và nhu cầu sinh hoạt của người Pháp ở Đông Dương và tầng lớp theo Pháp Lúc này qui mô của các công ty cổ phần nhỏ, thiếu bóng dáng của các công ty đại chúng Do đó vấn đề quản trị công ty cổ phần không trở thành vấn đề quá quan trọng của luật lệ về công ty Có thể nói mô hình quản trị công ty cổ phần hoàn toàn theo truyền thống của Pháp

Sau năm 1954, Việt Nam bị chia cắt thành hai miền Ở Miền Nam, luật lệ về công ty nói chung và về công ty cổ phần nói riêng vẫn theo mô hình của Pháp mặc dù có sự hậu thuẫn rất mạnh của Mỹ Năm 1972 chính quyền Sài Gòn cũ đã ban hành Bộ luật Thương mại mà trong đó có các hình thức công ty Bộ luật này có sự kế thừa các luật lệ về công ty trước đó dưới thời Pháp thuộc và trên căn bản đó phát triển để xây dựng một chế độ tư bản

Kế thừa đồng thời có du nhập thêm các kinh nghiệm của nước ngoài đã tạo dựng nên bộ luật này - một bộ luật thương mại đồ sộ khá hoàn chỉnh về mặt

23

khoa học pháp lý Hình thức công ty cổ phần rất được bộ luật này chú ý Tuy nhiên ngoài các qui định chung cho tất cả các hình thức công ty, khi nói riêng tới hội nặc danh (công ty cổ phần), bộ luật này chỉ nhắc tới vấn đề quản trị công ty Điều đó có nghĩa là vấn đề quản trị công ty cổ phần được coi trọng hàng đầu

Về nguyên tắc lớn, bộ luật này nhấn mạnh tới nghĩa vụ và trách nhiệm của các thành viên hội đồng quản trị Trước hết họ được coi là những người thụ ủy hữu hạn của công ty, và sau đó họ buộc phải có cổ phần trong công ty Mục đích của qui định này được chính bộ luật này truyên bố là để bảo đảm cho hành vi quản trị, cũng như hành vi riêng của họ (Điều thứ 297) Cổ phần của những người này phải là các cổ phần ký danh, không thể chuyển nhượng

và phải được ký thác tại quỹ của công ty Nguyên tắc này được đặt ra nhằm gắn lợi ích của thành viên hội đồng quản trị với lợi ích của công ty Tuy nhiên

có thể thấy nguyên tắc này rất khác biệt với việc có thành viên hội đồng quản trị độc lập và khác nhiều với mô hình quản trị công ty cổ phần của Mỹ Mục đích của nguyên tắc này có thể chỉ nhằm tới việc gìn giữ các công ty cổ phần

đã được thành lập trong bối cảnh chiến tranh Hội đồng quản trị đầu tiên của công ty cổ phần được đại hội đồng sáng lập công ty cổ phần cử ra, và sau đó thuộc thẩm quyền của đại hội đồng thường niên, tuy nhiên nhiệm kỳ không quá sáu năm, trường hợp được ghi vào điều lệ thành lập thì không quá ba năm đối với hội đồng quản trị đầu tiên Hội đồng quản trị bầu ra một chủ tịch kiêm tổng giám đốc điều hành công ty Vị này cũng có thể bổ nhiệm một người trong hay ngoài hội đồng quản trị làm tổng giám đốc dưới quyền mình Ngoài

ra không ai được xem là người điều hành công ty Bộ luật này cấm một người đồng thời chủ tịch tại hai công ty và vừa làm chủ tịch một công ty lại làm thành viên hội đồng quản trị của quá sáu công ty Các qui định này cho thấy

sự ảnh hưởng của mô hình quản trị công ty cổ phần của Pháp Điều thứ 306

24

của bộ luật này có qui định kiểm soát các giao dịch có khả năng tư lợi bằng cách không cho phép công ty ký kết hợp đồng với bất kỳ thành viên hội đồng quản trị nào của mình mà không được phép của hội đồng quản trị Đây là giải pháp đã được ghi nhận vào các đạo luật về công ty sau này ở giai đoạn hai và giai đoạn ba của sự phát triển mô hình quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam

Bộ luật này có qui định về ủy viên hoặc các ủy viên kiểm toán trong công ty cổ phần Tuy nhiên số lượng không quá ba người Ủy viên kiểm toán đầu tiên do đại hội đồng cổ đông sáng lập lựa chọn Sau đó mỗi đại hội đồng

cổ đông thường niên lại cử ủy viên kiểm toán Đối với các công ty cổ phần niêm yết, công ty phải lựa chọn ít nhất một ủy viên kiểm toán trong danh sách được niêm yết tại tòa thượng thẩm nơi có trụ sở chính của công ty Các thành viên hội đồng quản trị và ủy viên kiểm toán là những người thụ ủy của công

ty và phải chịu trách nhiệm về việc thực hiện công việc do công ty ủy quyền

Đây chính là mô hình quản trị song lớp và đề cao vai trò của chủ tịch kiêm tổng giám đốc của công ty cổ phần theo mô hình Pháp và đã được du nhập vào luật lệ trước đó ở Việt Nam

2.2 Mô hình quản trị công ty cổ phần trong giai đoạn thứ hai

2.2.1 Mô hình quản trị công ty cổ phần theo Luật Công ty 1990

Theo Luật Công ty 1990, cơ cấu trị công ty cổ phần gồm có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc điều hành Về

cơ cấu có thể thấy đây là mô hình không mấy khác biệt so với mô hình quản trị công ty cổ phần ở giai đoạn thứ nhất Có khác biệt duy nhất ở chỗ thay ủy viên hoặc các ủy viên kiểm toán bằng một cơ quan của công ty là “Ban kiểm soát” Tuy nhiên thực chất Ban kiểm toán thực hiện các công việc của kiểm toán nội bộ công ty

Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyết định cao nhất của công ty bao gồm đại hội đồng thành lập, đại hội đồng bất thường và đại hội đồng thông

Mô hình quản lý, điều hành trong công ty cổ phần theo Luật Công ty

1990 có một số đặc điểm nổi bật như:

- Về quyền của các cổ đông: Luật công ty 1990 được đánh giá là quy định chưa đầy đủ, chưa chính xác các quyền của cổ đông trong công ty cổ phần

Điều 8 - Luật công ty 1990 quy định cổ đông của công ty có quyền “sở hữu một phần tài sản của công ty tương ứng với phần vốn góp vào công ty” Đây là quy định chưa chính xác Bởi vì, bản chất của công ty cổ phần (cũng như công ty TNHH) là về pháp lý, cổ đông chỉ có một phần quyền sở hữu đối với công ty chứ không phải đối với tài sản của công ty

Khoản 4 Điều 8 quy định nhóm cổ đông trong công ty cổ phần đại diện cho ít nhất ¼ số vốn điều lệ có quyền yêu cầu triệu tập đại hội đồng để xem xét và giải quyết những việc mà Hội đồng quản trị hoặc giám đốc bỏ qua Luật Công ty 1990 chưa quy định cổ đông có các loại quyền khác như đề cử người vào Hội đồng quản trị, kiến nghị nội dung và chương trình họp Đại hội đồng cổ đông, quyền xem xét danh sách cổ đông có quyền biểu quyết…

26

Ngoài ra, Luật Công ty 1990 chưa quy định các quyền cơ bản của các

cổ đông như: quyền được cung cấp thông tin cơ bản về tài chính, quản lý và hoạt động kinh doanh của công ty; quyền được ưu tiên mua cổ phần hoặc vốn góp chi phối theo tỷ lệ vốn góp hiện có đối với cổ phần mới phát hành…

- Về Đại hội đồng cổ đông: Luật công ty 1990 quy định thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông ít và sơ sài

Theo khoản 2 và 3 Điều 37 - Luật công ty 1990, Đại hội đồng cổ đông

có các quyền sau:

+ Quyết định sửa đổi Điều lệ công ty;

+ Quyết định phương hướng, nhiệm vụ phát triển công ty và kế hoạch kinh doanh hàng năm;

+ Thảo luận và thông qua bảng tổng kết tài chính hàng năm;

+ Bổ nhiệm và bãi miễn thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát;

+ Quyết định số lợi nhuận trích lập các quỹ, số lợi nhuận chia cho các

cổ đông, phân chia trách nhiệm về các thiệt hại xảy ra đối với công ty trong kinh doanh;

+ Xem xét, quyết định các giải pháp khắc phục các biến động lớn về tài chính của công ty;

+ Xem xét sai phạm của Hội đồng quản trị gây thiệt hại lớn cho công

ty

Thể thức triệu tập Đại hội đồng cổ đông, điều kiện để Đại hội đồng cổ đông hợp lệ, thể thức thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông phải do Điều lệ của công ty quy định

Như vậy, so với những quyền hạn tối thiểu mà Đại hội đồng cổ đông thường có, thì Đại hội đồng cổ đông theo quy định tại Luật Công ty 1990 thiếu một số quyền cơ bản sau:

27

+ Quyết định về việc sáp nhập, hợp nhất, chuyển đổi, chia và tách công ty;

+ Quyết định về việc thực hiện các giao dịch lớn;

+ Quyết định về số lượng và loại cổ phần được quyền phát hành;

+ Quyết định giải thể công ty

- Về việc bảo vệ quyền và lợi ích của các cổ đông thiểu số: quy định về Đại hội đồng cổ đông trong Luật Doanh nghiệp 1990 được đánh giá là chưa bảo vệ các cổ đông thiểu số

Luật Công ty 1990 không quy định cụ thể hình thức, trình tự và thủ tục cần thực hiện để triệu tập họp và thông qua quyết định của Đại hội đồng cổ đông Do không có quy định hướng dẫn về nguyên tắc bầu cử ở Đại hội đồng

cổ đông nên nguyên tắc phổ biến được chấp nhận là Đại hội đồng cổ đông hợp lệ nếu có sự hiện diện của 51% số vốn Điều lệ trở lên và quyết định được thông qua khi có số cổ đông đại diện cho hơn ½ số vốn tham dự chấp thuận Nguyên tắc này đã loại hoàn toàn vai trò của các cổ đông thiểu số trong Đại hội đồng cổ đông Một ít cổ đông đa số thâu tóm toàn bộ quyền quản lý công

ty Tất cả thành viên của Hội đồng quản trị đều là người do họ chỉ định và bổ nhiệm Ngay cả khi cổ đông thiểu số chiếm tới 49% vốn điều lệ, thì những những người này vẫn không có dại diện của mình trong Hội đồng quản trị cũng như Ban kiểm soát

Luật Công ty 1990 do không quy định chi tiết về: 1) trình tự và thủ tục triệu tập Đại hội đồng cổ đông; 2) cách thức chuẩn bị và thông qua quyết định; 3) biên bản họp Đại hội đồng cổ đông; 4) thông báo bằng văn bản quyết định của Đại hội đồng cổ đông cho tất cả các thành viên biết; 5) cách thức chuẩn bị nội dung của từng phiên họp Đại hội đồng cổ đông… nên hội đồng quản trị mà thực chất là các cổ đông đa số có một “lãnh địa” hết sức rộng lớn

để lạm dụng quyền hạn loại trừ ảnh hưởng của tất cả các cổ đông còn lại trong việc thông qua các quyết định của công ty

28

Mặc dù, các cổ đông thiểu số có thể thông qua Đại hội đồng cổ đông để thực hiện các quyền tham gia quản lý, điều hành trong công ty cổ phần Tuy nhiên, điều tra thực tế cho thấy thông thường đại hội đồng cổ đông ở các công

ty cổ phần thường họp mỗi năm một lần, thường kéo dài từ 1 giờ đến 1 giờ 30 phút và thực chất đó là các “cuộc vui chơi, liên hoan hơn là bàn bạc”, thông qua quyết định quan trọng của công ty, nhiều khi có thủ tục hợp pháp hóa các quyết định của Hội đồng quản trị Đại hội đồng cổ đông một số công ty đã sử dụng hình thức thông qua quyết định bằng cách hỏi ý kiến, bằng văn bản có chữ ký của tất cả các cổ đông mà không triệu tập cuộc như luật quy định

Hội đồng quản trị trong công ty cổ phần có vai trò lớn so với các cơ quan khác Luật Công ty 1990 xác định Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty Thẩm quyền của Hội đồng quản trị rất lớn, có quyền quyết định tất cả các vấn đề, trừ năm vấn đề thuộc thẩm quyền Đại hội đồng cổ đông quy định tại khoản 3 Điều 37 - Luật Công ty 1990 Trên thực tế, vai trò của Hội đồng quản trị trong công ty cổ phần theo Luật Công ty 1990 còn lớn hơn nhiều Quá trình ra quyết định tại Hội đồng quản trị cũng như Đại hội đồng cổ đông đều do nhóm cổ đông đa số chi phối Do vậy việc quy định thẩm quyền thuộc

về chế định nào dường như cũng không làm thay đổi vấn đề

Theo báo cáo đánh giá tổng kết Luật Công ty 1990, ở hầu hết các công

ty cổ phần, tất cả các thành viên Hội đồng quản trị là cổ đông lớn nhất, các cổ đông thiểu số hoàn toàn không có đại diện của họ trong Hội đồng quản trị Giám đốc công ty có thể trưng cầu ý kiến của Hội đồng quản trị trước khi đưa

ra quyết định (mặc dù thuộc thẩm quyền của giám đốc) nếu cảm thấy mạo hiểm và chưa chắc chắn Báo cáo đánh giá rằng thực tế ở các công ty kể trên cho thấy Hội đồng quản trị và giám đốc không có sự tranh luận về phân định quyền hạn như thế nào là hợp lý mà nổi lên trong mối quan hệ đó là sự hợp tác vì mục tiêu chung của cổ đông lớn của công ty