Bình luận các quy định về luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh mà em cho rằng chưa phù hợp

Pháp luật doanh nghiệp năm 2005 thừa nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân và mặc dù công ty hợp danh vẫn có sự độc lập về tài sản tài sản của công ty vẫn tách bạch với tài sản của

MỤC LỤC:

Trang

1 Những vấn đề cơ bản về công ty hợp danh 2

a Công ty hợp danh và sự phát triển công ty hợp danh 2

b Những đặc trưng của loại hình công ty hợp danh 3

2 Những quy định chưa phù hợp của Luật doanh nghiệp (2005) về

công ty hợp danh

5

a Quy đình về trách nhiệm tài sản của thành viên góp vốn 5

b Những quy định về tư cách pháp nhân của công ty hợp

danh.

5

c Về loại hình công ty hợp danh và số lượng thành viên tối

thiểu.

6

d, Về quyền của thành viên góp vốn trong việc quyết định một

số vấn đề cụ thể công ty.

7

e, Về hình thức huy động vốn của công ty hợp danh 8

I ĐẶT VẤN ĐỀ.

Việc nghiên cứu và phân loại các hình thức công ty có ý nghĩa rất quan trọng, nhất là đối với thực tiễn Một doanh nghiệp khi có ý định làm ăn với một doanh nghiệp khác, điều đầu tiên chủ doanh nghiệp cần tìm hiểu ở đối tác tương lai của mình là hình thái tổ chức của nó ra sao, nó là công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạng hay doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh Bởi vì, với mỗi loại tổ chức doanh nghiệp nhất định thì pháp luật quy định cho nó từng quy chế pháp lí riêng biệt Vậy luật doanh nghiệp (2005) có những quy định như thế nào về công

ty hợp danh và những quy định đó đã hợp lí, đáp ứng được nhu cầu thực tiễn hay chưa? Để giải đáp những thắc mắc đó ta cùng đi tìm hiểu để có thể “Bình luận các quy định về luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh mà em cho rằng chưa phù hợp”

II GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ

1 Những vấn đề cơ bản về công ty hợp danh

a, Công ty hợp danh và sự phát triển công ty hợp danh.

Công ty hợp danh là loại công ty trong đó các thành viên cùng nhau tiến hành hoạt động thương mại dưới một hãng chung và cùng liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty

Công ty hợp danh là loại hình đặc trưng của công ty đối nhân Công ty hợp danh đã sớm xuất hiên từ rất lâu đời Các nhà nghiên cứu cho rằng các công ty ra đời sớm nhất trên thế giới được tổ chức trên mô hình công ty hợp danh Có lẽ vì xuất hiện từ lâu đời, lại có chung cách hoạt động đơn giản nên công ty hợp danh được xem là một loại hình công ty kiểu mẫu Các nhà kinh doanh ưa thích loại hình công ty hợp danh hơn là đơn độc tiến hành sản xuất kinh doanh theo kiểu cá

nhân kinh doanh vì họ muốn có một vài người thân quen cùng nhau làm ăn với nhau trên cơ sở bình đẳng, họ lại không muốn một mình lo lắng về trách nhiệm như ở doanh nghiệp tư nhân (cá nhân kinh doanh) Với mô hình một công ty hợp danh, các nhà kinh doanh sẽ có được một công ty có cơ cấu đơn giản, chế độ thuế khóa bình thường, có lợi thế hơn so với doanh nghiệp tư nhân

b Những đặc trưng của loại hình công ty hợp danh.

Thứ nhất, cũng như đặc tính chung của tất cả các công ty đối nhân mỗi thành

viên trong công ty hợp danh đều có phần của mình trong công ty gọi là phần lợi Phần của mỗi người tương ứng với phần vốn góp của họ vào công ty Vốn góp của các thành viên có thể là tài sản, tiền, hiện vật Có khi vốn góp chỉ là uy tín kinh doanh Nếu một người góp vốn bằng uy tín kinh doanh hay bằng các giá trị tinh thần khác thì phần vốn góp này phải được trị giá bằng một phần (phần lợi) tương ứng Trong công ty hợp danh, phần góp vốn có thể bằng nhau hoặc không bằng nhau

Thứ hai, công ty hợp danh phải hoạt động dưới một hãng chung và việc đặt tên

công ty phải theo nguyên tắc luật định

Thứ ba, trong công ty hợp danh,tất cả những thành viên đều có tư cách thương

gia Điều này cũng có nghĩa là nếu muốn trở thành một thành viên của công ty hợp danh thì phải có năng lực cần thiết mà pháp luật quy định để hành nghề kinh doanh Vì có tư cách thương gia nên mỗi thành viên phải ghị tên mình vào sổ thương mại Nếu công ty bị phá sản thì mỗi thành viên đương nhiên cũng bị tuyên

bố phá sản Sở dĩ như vậy là vì mỗi thành viên phải chịu trách nhiệm liên đới vô hạn về công việc của công ty Do đó, mặc dù công ty là một tổ chức biệt lập, trách nhiệm của công ty cũng đồng nhất với trách nhiệm bản thân của mỗi thành viên

Khi công ty ngưng trả nợ tức là công ty đã bị phá sản thì cũng kéo theo luôn sự phá sản của các thành viên

Thứ tư, trong công ty hợp danh, tất cả các thành viên đều phải chịu trách

nhiệm bản thân, liên đới và vô thời hạn về mọi khoản nợ của công ty Có nghĩa là: Các thành viên chịu trách nhiệm một cách trực tiếp cơ bản vì chủ nợ có quyền đòi bất kì ai với toàn bộ số tiền nợ

Trách nhiệm này cũng không thể bị giới hạn với bất kì thành viên nào Nếu họ

có thỏa thuận khác thì lập tức công ty sẽ chuyển sang loại hình công ty hợp vốn đơn giản

Trong công ty hợp danh không có sự phân biệt rõ ràng giữa tài sản công ty và tài sản cá nhân Sự chuyển dịch quyền sở hữu đối với khối tài sản chung sang tài sản riêng là rất đơn giản và nói chung là khó kiểm soát Về nguyên tắc, ngay khi một thành viên chưa được hưởng một chút lợi nhuận nào thì vẫn phải chịu trách nhiệm Vì vậy, khả năng rủi ro và nguy hiểm đối với từng thành viên là rất lớn Nếu công ty thua lỗ thì họ sẽ rất dễ khánh kiệt tài sản

Tuy nhiên lợi thế của công ty hợp danh là khả năng dễ dàng cho vay vốn hoặc hoãn nợ Bởi tính chịu trách nhiệm vô hạn và sự đảm bảo an toàn Do tính an toàn pháp lí đối với công chúng cao nên việc tổ chức, điều hành trong công ty hợp danh không nhất thiết phải tuân theo những quy định nghiêm ngặt của pháp luật như các loại hình công ty khác

Thứ năm, tổ chức của công ty hợp danh rất đơn giản Các thành viên có quyền

thỏa thuận trong hợp đồng về việc tổ chức, điều hành và đại diện công ty Thường thì công ty hợp danh được tổ chức dưới hình thức một hãng chung Hầu hết pháp luật các nước đều quy định công ty hợp danh không có tư cách pháp nhân Các

thành viên có thể cùng nhau điều hành và đại diện cho công ty hoặc thỏa thuận phân công trách nhiệm và quyền đại diện cho từng người Việc thay đổi thành viên trong công ty hợp danh là rất khó khăn Chỉ cần một trong số các thành viên chết hoặc ra khỏi công ty là công ty phải giải thể Ngược lại, thành viên của công ty hợp danh muốn ra khỏi công ty chỉ có cách xin giải thể công ty hoặc chờ đến ngày công

ty hết hạn đăng kí

2 Những quy định của Luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh chưa phù hợp

a, Những quy định về trách nhiệm tài sản của thành viên góp vốn.

Tại điểm c khoản 1 Điều 130 luật doanh nghiệp 2005 quy định “thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty” Tuy nhiên điểm a khoản 2 Điều 140 lại quy định “thành viên góp vốn chịu trách nhiệm về khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp” Như vậy khi quy định về vấn đề trách nhiệm tài

sản của thành viên góp vốn thì có sự không thống nhất giữa điểm c khoản 1 Điều

130 và điểm a khoản 2 của điều 140 Nếu theo điểm c khoản 1 điều 130 thì thành viên góp vốn chịu trách nhiệm trong số vốn thực góp vào công ty còn theo điểm a khoản 2 điều 140 thì thành viên góp vốn lại chịu trách nhiệm trong phần vốn đã cam kết góp vào công ty

Vậy khi cần áp dụng thì áp dụng quy định nào là một vấn đề cần làm rõ Một nguyên tắc trong áp dụng luật đó là ưu tiên áp dụng luật riêng, luật chuyên ngành

và chỉ có những vẫn đề nào mà pháp luật riêng, chuyên ngành không quy định thì mới áp dụng luật chung Với các quy định trong luật doanh nghiệp có thể nhận thấy Điều 130 là điều luật quy định chung còn Điều 140 là quy định về các vấn đề

cụ thể do đó cần áo dụng quy định tại Điều 140 theo đó thành viên góp vốn sẽ phải chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn đã cam kết góp

b Những quy định về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh.

Pháp luật doanh nghiệp năm 2005 thừa nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân và mặc dù công ty hợp danh vẫn có sự độc lập về tài sản (tài sản của công ty vẫn tách bạch với tài sản của các thành viên trong công ty) nhưng trong luật doanh nghiệp năm 2005 thì quy định loại hình công ty hợp danh phải có ít nhất hai thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của ,công ty (điểm a,b khoản 1 Điều 130 luật doanh nghiệp), điều này không phù hợp với các quy định tại khoản 3 Điều 84 và khoản 3 Điều 93 luật dân sự 2005 theo đó trong luật dân sự thì quy định pháp nhân là tổ chức có tài sản độc lập và tự chịu trách nhiệm về tài sản đó và thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm dân sự cho pháp nhân đối với nghĩa vụ dân sự do pháp nhân xác lập, thực hiện Như vậy ta thấy giữa hai bộ luật đã có sự khác nhau về các quy định về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh Nếu như pháp nhân trong luật dân sự là phải tự chịu trách nhiệm về các hoạt động của mình trong phạm vi tài sản của doanh nghiệp và các thành viên của doanh nghiệp không phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với các nghĩa vụ tài sản của công ty thì trong luật doanh nghiệp 2005 lại quy định

tư cách pháp nhân cho cho công ty hợp danh, loại hình công ty mà có ít nhất hai thành viên có trách nhiệm vô hạn đối với các nghĩa vụ tài sản của công ty Như vậy

là không thống nhất

c Về loại hình công ty hợp danh và số lượng thành viên tối thiểu.

Điều 130 luật doanh nghiệp 2005 có quy định về thành viên tối thiểu của công ty hợp danh theo đó công ty hợp danh phải có ít nhất hai thành viên hợp danh trở lên, ngoài thành viên hợp danh thì công ty hợp danh có thể có thành viên

góp vốn, tuy nhiên pháp luật lại không có quy định khác nhau giữa hai loại hình công ty hợp danh Điều này dẫn tới khó khăn trong việc hiểu thế nào là số lượng tối thiểu của công ty đồng thời cũng gây khó khăn nhất định khi xem xét trường hợp giải thể của công ty bởi theo quy định tại khoản 1 Điều 157 luật doanh nghiệp nếu trong trường hợp công ty không có đủ số lượng thành viên tối thiểu thì công ty

sẽ phải giải thể, theo quy định này thì có thể hiểu là công ty hợp danh có thể bị giải thể nếu không có đủ hai thành viên lợp danh trong thời hạn 6 tháng liên tục, còn thành viên góp vốn thì có thể có hoặc không Đối chiếu với pháp luật ở đa số các nước có loại hình công ty hợp danh thì có quy định khác hẳn theo đó họ phân chia

rõ hai loại công ty hợp danh là công ty hợp danh thông tường (chỉ có thành viên hợp danh trong công ty) và công ty hợp danh hữu hạn (có cả thành viên góp vốn và thành viên hợp danh), sở dĩ như vậy vì hai loại công ty hợp danh này tuy cùng là công ty đối nhân có những sự tương đồng nhất định nhưng cũng có không ít những

sự khác nhau do đó có những quy định không giống nhau Như vậy chúng ta cần

có những quy định rõ hơn về số lượng thành viên tối thiểu ở mỗi loại bởi thành viên góp vốn tuy không tham gia vào quản lí công ty những cũng góp phần tạo nên công ty nhưng không thể phủ nhận hoàn toàn vai trò của họ đối với công ty hợp danh Một công ty hợp danh chỉ có thành viên hợp danh khác so với công ty có cả hai loại thành viên hợp danh và thành viên góp vốn vì thế việc không còn thành viên góp vốn trong công ty hợp danh cũng ảnh hưởng ít nhiều tới sự giải thể của công ty

d, Về quyền của thành viên góp vốn trong việc quyết định một số vấn đề cụ thể công ty.

Cơ quan quản lí của công ty hợp danh là hội đồng thành viên bao gồm tất cả các thành biên trong công ty, tuy nhiên về thực chất mọi quyền quản lí, điều hành công ty đều nằm trong tay các thành viên hợp danh, tại khoản 1 Điều 140 luật

doanh nghiệp quy định, thành viên góp vỗn có quyền tham gia họp thảo luận và biểu quyết tại hội đồng thành viên về việc sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, sửa đổi,

bổ sung các quyền và nghĩa vụ thành viên góp vốn, về tổ chức lại và giải thể công

ty và các nội dung khác của điều lệ công ty có liên quan trực tiếp đến quyền và nghĩa vụ của họ tuy nhiên luật doanh nghiệp lại không quy định cụ thể cách thức tham gia họp, thỏa luận, biểu quyết của loại thành viên này cũng như số phiếu biểu quyết theo tỷ lệ như thế nào trong khi đó tại khoản 3 Điều 135 luật doanh nghiệp lại quy định một số vấn đề quan trọng của công ty phải được ít nhất 3/4 số thành viên công ty chấp thuận, nếu điều lệ của công ty không có quy định khác Ngoài ra những vấn đề khác không quy định tại khoản 3 Điều 135 luật doanh nghiệp 2005 được thông qua nếu ít nhất 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Như vậy thực chất việc quy định các vấn đề từ quan trọng tới không quan trọng, từ nhỏ tới lớn của công ty hợp danh đều phụ thuộc vào sự quyết định của thành viên hợp danh Các thành viên góp vốn tuy được luật doanh nghiệp năm 2005 quy định có quyền tham gia thảo luận, biểu quyết một số vấn đề của công ty có liên quan trực tiếp đến quyền và nghĩa vụ của họ nhưng lại không được quy định cụ thể cách thức tiến hành, thực hiện quyền hạn đó ra sao cũng như hiệu lực của quyết định đó như thế nào

Với các quy định của luật doanh nghiệp năm 2005 như vậy thì vô hình chung các quyền của thành viên góp vốn trong công ty hợp danh của tồn tại một cách hình thức và là hữu danh, vô thực

e, Về hình thức huy động vốn của công ty hợp danh.

Theo quy định tại khoản 3 Điều 130 thì công ty hợp danh không được phép phát hành bất kì một loại chứng khoán nào, quy định như vậy là chưa hợp lí bởi lẽ mặc

dù với lợi thế là một công ty đối nhân (nơi mà yếu tố nhân thân được đề cao và sự

thay đổi thành viên rắt khó khăn), có cơ cấu đơn giản, quy mô kinh doanh thường

là nhỏ do đó dễ vay vốn ngân hàng và do đó các nhà làm luật cho rằng không cần thiết phải phát hành các loại chứng khoán Tuy nhiên trên thực tế chỉ nên cấm công ty hợp danh phát hành cổ phiếu vì loại chứng khoán này chỉ có ở công ty cổ phần và người mua cổ phần trở thành cổ đông còn không nên cấm phát hành trái phiếu vì với trái phiếu người mua trái phiếu trở thành chủ nợ của công ty mà không trở thành thành viên của công ty vì vậy cho dù công ty hợp danh có được phát hành trái phiếu vẫn không ảnh hưởng tới tính chất của công ty hợp danh (là hạn chế tiếp nhận thành viên) do đó pháp luật cần có quy đinh cho công ty hợp danh được phát hành trái phiếu, để đảm bảo tính hợp lý cũng như sự công băng cho công

ty hợp danh so với các loại hình công ty khác

3 Các giải pháp hoàn thiện

Thứ nhất: Với quy định về trách nhiệm tài sản của thành viên góp vốn Như

đã phân tích những hạn chế ở phần một thì để đảm bảo sự nhất quán không mâu thuẫn giữa các Điều luật trong cùng một văn bản pháp luật cần sửa đổi điểm c khoản 1 Điều 130 theo hướng “thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty và nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào công ty” Việc quy định lại như vậy nhằm thống nhất với quy định tại điểm a khoản 2 Điều 140 và làm cho việc áp dụng các quy định được chính xác và không mâu thuẫn với nhau

Thứ hai: Với quy đinh về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh thì vấn giữ

nguyên các quy định của luật doanh nghiệp về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh đồng thời sửa đổi, bổ sung quy định về trách nhiệm dân sự của pháp nhân tại khoản 3 Điều 93 bộ luật dân sự năm 2005 theo hướng mở theo đó “thành viên của pháp nhân không chịu trách nhiệm thay cho pháp nhân đối với những nghịa vụ do

pháp nhân xác lập và thực hiện, trừ trường hợp có thỏa thuận hoặc pháp luật có quy định khác Quy định như vậy một mặt vẫn đảm bảo nguyên tắc thành viên pháp nhân không phải chịu trách nhiệm dân sự thay cho pháp nhân vừa đảm bảo quyền tự do thỏa thuận, tự do khế ước, và yêu cẩu riêng của pháp luật chuyện ngành đông thời cũng tạo vị thế của công ty hợp danh và phù hợp với xu hướng lập pháp bởi hiện nay đa số các quốc gia đều quy định công ty hợp danh là một pháp nhân

Thứ ba Về loại hình công ty hợp danh và số lượng thành viên tối thiểu thì để

pháp luật được rõ ràng hơn, phù hợp hơn với quy định chung của thế giới về công

ty hợp danh đồng thời đa dạng hóa cách loại hình kinh doanh, pháp luật nê phân chia rõ ràng ranh giới giữa hai loại hình công ty hợp danh bao gồm: một là công ty chỉ có thành viên hợp danh (gọi là công ty hợp danh) trong trường hợp này, công

ty sẽ bị coi là không đủ số lượng thành viên tối thiểu khi không có tí nhất hai thành viên hợp danh, hai là loại hình công ty có cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn (gọi là công ty hợp danh hữu hạn) Loại hình này sẽ phải giải thể bắt buộc khi không còn đủ tối thiểu ba thành viên (trong đó hoặc là không đủ hai thành viên hợp danh hoặc là không có thành viên góp vốn Với việc phân chia rõ ràng như vậy thì việc hiểu về số lượng thành viên tối thiểu trong công ty hợp danh sẽ trở nên dễ dàng hơn

Thứ tư Về quyền của thành viên góp vốn trong việc quyết định một số vấn đề

của công ty hợp danh.Với những quy định pháp luật về quyền của thành viên góp vốn ta thấy quyền của thành viên góp vốn trong công ty hợp danh chưa quy định cụ thể và mang tính hình thức do đó pháp luật cần quy định rõ thể thức, cách thức, tỉ

lệ cụ thể số phiếu biểu quyết của các thành viên góp vốn khi tham gia thảo luận, biểu quyết một số vấn đề thuộc thẩm quyền cảu mình