Bình luận các quy định về luật doanh nghiệp (2005) về công ty hợp danh mà em cho rằng chưa phù hợp

MỤC LỤC: Trang I ĐẶT VẤN ĐỀ II GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ Những vấn đề công ty hợp danh a Công ty hợp danh phát triển công ty hợp danh b Những đặc trưng loại hình cơng ty hợp danh Những quy định chưa phù hợp Luật doanh nghiệp (2005) cơng ty hợp danh a Quy đình trách nhiệm tài sản thành viên góp vốn b Những quy định tư cách pháp nhân công ty hợp danh c Về loại hình cơng ty hợp danh số lượng thành viên tối thiểu d, Về quyền thành viên góp vốn việc định số vấn đề cụ thể cơng ty e, Về hình thức huy động vốn công ty hợp danh Các giải pháp hoàn thiện III KẾT LUẬN 2 2 5 11 I ĐẶT VẤN ĐỀ Việc nghiên cứu phân loại hình thức cơng ty có ý nghĩa quan trọng, thực tiễn Một doanh nghiệp có ý định làm ăn với doanh nghiệp khác, điều chủ doanh nghiệp cần tìm hiểu đối tác tương lai hình thái tổ chức sao, cơng ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạng hay doanh nghiệp tư nhân, cơng ty hợp danh Bởi vì, với loại tổ chức doanh nghiệp định pháp luật quy định cho quy chế pháp lí riêng biệt Vậy luật doanh nghiệp (2005) có quy định công ty hợp danh quy định hợp lí, đáp ứng nhu cầu thực tiễn hay chưa? Để giải đáp thắc mắc ta tìm hiểu để “Bình luận quy định luật doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh mà em cho chưa phù hợp” II GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ Những vấn đề công ty hợp danh a, Công ty hợp danh phát triển công ty hợp danh Công ty hợp danh loại công ty thành viên tiến hành hoạt động thương mại hãng chung liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty Công ty hợp danh loại hình đặc trưng cơng ty đối nhân Cơng ty hợp danh sớm xuất hiên từ lâu đời Các nhà nghiên cứu cho công ty đời sớm giới tổ chức mơ hình cơng ty hợp danh Có lẽ xuất từ lâu đời, lại có chung cách hoạt động đơn giản nên công ty hợp danh xem loại hình cơng ty kiểu mẫu Các nhà kinh doanh ưa thích loại hình cơng ty hợp danh đơn độc tiến hành sản xuất kinh doanh theo kiểu cá nhân kinh doanh họ muốn có vài người thân quen làm ăn với sở bình đẳng, họ lại khơng muốn lo lắng trách nhiệm doanh nghiệp tư nhân (cá nhân kinh doanh) Với mơ hình cơng ty hợp danh, nhà kinh doanh có cơng ty có cấu đơn giản, chế độ thuế khóa bình thường, có lợi so với doanh nghiệp tư nhân b Những đặc trưng loại hình cơng ty hợp danh Thứ nhất, đặc tính chung tất cơng ty đối nhân thành viên công ty hợp danh có phần cơng ty gọi phần lợi Phần người tương ứng với phần vốn góp họ vào cơng ty Vốn góp thành viên tài sản, tiền, vật Có vốn góp uy tín kinh doanh Nếu người góp vốn uy tín kinh doanh hay giá trị tinh thần khác phần vốn góp phải trị giá phần (phần lợi) tương ứng Trong công ty hợp danh, phần góp vốn khơng Thứ hai, công ty hợp danh phải hoạt động hãng chung việc đặt tên công ty phải theo nguyên tắc luật định Thứ ba, công ty hợp danh,tất thành viên có tư cách thương gia Điều có nghĩa muốn trở thành thành viên công ty hợp danh phải có lực cần thiết mà pháp luật quy định để hành nghề kinh doanh Vì có tư cách thương gia nên thành viên phải ghị tên vào sổ thương mại Nếu cơng ty bị phá sản thành viên đương nhiên bị tuyên bố phá sản Sở dĩ thành viên phải chịu trách nhiệm liên đới vô hạn cơng việc cơng ty Do đó, công ty tổ chức biệt lập, trách nhiệm công ty đồng với trách nhiệm thân thành viên Khi công ty ngưng trả nợ tức công ty bị phá sản kéo theo ln phá sản thành viên Thứ tư, công ty hợp danh, tất thành viên phải chịu trách nhiệm thân, liên đới vô thời hạn khoản nợ cơng ty Có nghĩa là: Các thành viên chịu trách nhiệm cách trực tiếp chủ nợ có quyền địi với tồn số tiền nợ Trách nhiệm bị giới hạn với thành viên Nếu họ có thỏa thuận khác cơng ty chuyển sang loại hình cơng ty hợp vốn đơn giản Trong cơng ty hợp danh khơng có phân biệt rõ ràng tài sản công ty tài sản cá nhân Sự chuyển dịch quyền sở hữu khối tài sản chung sang tài sản riêng đơn giản nói chung khó kiểm soát Về nguyên tắc, thành viên chưa hưởng chút lợi nhuận phải chịu trách nhiệm Vì vậy, khả rủi ro nguy hiểm thành viên lớn Nếu cơng ty thua lỗ họ dễ khánh kiệt tài sản Tuy nhiên lợi công ty hợp danh khả dễ dàng cho vay vốn hỗn nợ Bởi tính chịu trách nhiệm vơ hạn đảm bảo an tồn Do tính an tồn pháp lí cơng chúng cao nên việc tổ chức, điều hành công ty hợp danh không thiết phải tuân theo quy định nghiêm ngặt pháp luật loại hình cơng ty khác Thứ năm, tổ chức công ty hợp danh đơn giản Các thành viên có quyền thỏa thuận hợp đồng việc tổ chức, điều hành đại diện cơng ty Thường cơng ty hợp danh tổ chức hình thức hãng chung Hầu hết pháp luật nước quy định công ty hợp danh khơng có tư cách pháp nhân Các thành viên điều hành đại diện cho công ty thỏa thuận phân công trách nhiệm quyền đại diện cho người Việc thay đổi thành viên cơng ty hợp danh khó khăn Chỉ cần số thành viên chết khỏi công ty công ty phải giải thể Ngược lại, thành viên công ty hợp danh muốn khỏi cơng ty có cách xin giải thể công ty chờ đến ngày công ty hết hạn đăng kí Những quy định Luật doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh chưa phù hợp a, Những quy định trách nhiệm tài sản thành viên góp vốn Tại điểm c khoản Điều 130 luật doanh nghiệp 2005 quy định “thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” Tuy nhiên điểm a khoản Điều 140 lại quy định “thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty phạm vi số vốn cam kết góp” Như quy định vấn đề trách nhiệm tài sản thành viên góp vốn có khơng thống điểm c khoản Điều 130 điểm a khoản điều 140 Nếu theo điểm c khoản điều 130 thành viên góp vốn chịu trách nhiệm số vốn thực góp vào cơng ty cịn theo điểm a khoản điều 140 thành viên góp vốn lại chịu trách nhiệm phần vốn cam kết góp vào cơng ty Vậy cần áp dụng áp dụng quy định vấn đề cần làm rõ Một nguyên tắc áp dụng luật ưu tiên áp dụng luật riêng, luật chuyên ngành có đề mà pháp luật riêng, chuyên ngành không quy định áp dụng luật chung Với quy định luật doanh nghiệp nhận thấy Điều 130 điều luật quy định chung Điều 140 quy định vấn đề cụ thể cần áo dụng quy định Điều 140 theo thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm phạm vi số vốn cam kết góp b Những quy định tư cách pháp nhân công ty hợp danh Pháp luật doanh nghiệp năm 2005 thừa nhận cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh có độc lập tài sản (tài sản công ty tách bạch với tài sản thành viên cơng ty) luật doanh nghiệp năm 2005 quy định loại hình cơng ty hợp danh phải có hai thành viên hợp danh liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ ,công ty (điểm a,b khoản Điều 130 luật doanh nghiệp), điều không phù hợp với quy định khoản Điều 84 khoản Điều 93 luật dân 2005 theo luật dân quy định pháp nhân tổ chức có tài sản độc lập tự chịu trách nhiệm tài sản thành viên pháp nhân khơng chịu trách nhiệm dân cho pháp nhân nghĩa vụ dân pháp nhân xác lập, thực Như ta thấy hai luật có khác quy định tư cách pháp nhân công ty hợp danh Nếu pháp nhân luật dân phải tự chịu trách nhiệm hoạt động phạm vi tài sản doanh nghiệp thành viên doanh nghiệp chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ tài sản cơng ty luật doanh nghiệp 2005 lại quy định tư cách pháp nhân cho cho cơng ty hợp danh, loại hình cơng ty mà có hai thành viên có trách nhiệm vô hạn nghĩa vụ tài sản công ty Như không thống c Về loại hình cơng ty hợp danh số lượng thành viên tối thiểu Điều 130 luật doanh nghiệp 2005 có quy định thành viên tối thiểu cơng ty hợp danh theo cơng ty hợp danh phải có hai thành viên hợp danh trở lên, ngồi thành viên hợp danh cơng ty hợp danh có thành viên góp vốn, nhiên pháp luật lại khơng có quy định khác hai loại hình cơng ty hợp danh Điều dẫn tới khó khăn việc hiểu số lượng tối thiểu cơng ty đồng thời gây khó khăn định xem xét trường hợp giải thể công ty theo quy định khoản Điều 157 luật doanh nghiệp trường hợp công ty khơng có đủ số lượng thành viên tối thiểu cơng ty phải giải thể, theo quy định hiểu cơng ty hợp danh bị giải thể khơng có đủ hai thành viên lợp danh thời hạn tháng liên tục, cịn thành viên góp vốn có không Đối chiếu với pháp luật đa số nước có loại hình cơng ty hợp danh có quy định khác hẳn theo họ phân chia rõ hai loại công ty hợp danh công ty hợp danh thơng tường (chỉ có thành viên hợp danh công ty) công ty hợp danh hữu hạn (có thành viên góp vốn thành viên hợp danh), hai loại cơng ty hợp danh công ty đối nhân có tương đồng định có khơng khác có quy định không giống Như cần có quy định rõ số lượng thành viên tối thiểu loại thành viên góp vốn khơng tham gia vào quản lí cơng ty góp phần tạo nên cơng ty khơng thể phủ nhận hồn tồn vai trị họ công ty hợp danh Một công ty hợp danh có thành viên hợp danh khác so với cơng ty có hai loại thành viên hợp danh thành viên góp vốn việc khơng cịn thành viên góp vốn cơng ty hợp danh ảnh hưởng nhiều tới giải thể cơng ty d, Về quyền thành viên góp vốn việc định số vấn đề cụ thể công ty Cơ quan quản lí cơng ty hợp danh hội đồng thành viên bao gồm tất thành biên công ty, nhiên thực chất quyền quản lí, điều hành cơng ty nằm tay thành viên hợp danh, khoản Điều 140 luật doanh nghiệp quy định, thành viên góp vỗn có quyền tham gia họp thảo luận biểu hội đồng thành viên việc sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung quyền nghĩa vụ thành viên góp vốn, tổ chức lại giải thể công ty nội dung khác điều lệ cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ nhiên luật doanh nghiệp lại không quy định cụ thể cách thức tham gia họp, thỏa luận, biểu loại thành viên số phiếu biểu theo tỷ lệ khoản Điều 135 luật doanh nghiệp lại quy định số vấn đề quan trọng công ty phải 3/4 số thành viên cơng ty chấp thuận, điều lệ công ty quy định khác Ngồi vấn đề khác không quy định khoản Điều 135 luật doanh nghiệp 2005 thơng qua 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Như thực chất việc quy định vấn đề từ quan trọng tới không quan trọng, từ nhỏ tới lớn công ty hợp danh phụ thuộc vào định thành viên hợp danh Các thành viên góp vốn luật doanh nghiệp năm 2005 quy định có quyền tham gia thảo luận, biểu số vấn đề cơng ty có liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ họ lại không quy định cụ thể cách thức tiến hành, thực quyền hạn hiệu lực định Với quy định luật doanh nghiệp năm 2005 vơ hình chung quyền thành viên góp vốn cơng ty hợp danh tồn cách hình thức hữu danh, vơ thực e, Về hình thức huy động vốn công ty hợp danh Theo quy định khoản Điều 130 cơng ty hợp danh khơng phép phát hành loại chứng khoán nào, quy định chưa hợp lí lẽ với lợi công ty đối nhân (nơi mà yếu tố nhân thân đề cao thay đổi thành viên rắt khó khăn), có cấu đơn giản, quy mơ kinh doanh thường nhỏ dễ vay vốn ngân hàng nhà làm luật cho không cần thiết phải phát hành loại chứng khốn Tuy nhiên thực tế nên cấm cơng ty hợp danh phát hành cổ phiếu loại chứng khốn có cơng ty cổ phần người mua cổ phần trở thành cổ đơng cịn khơng nên cấm phát hành trái phiếu với trái phiếu người mua trái phiếu trở thành chủ nợ công ty mà không trở thành thành viên công ty cho dù cơng ty hợp danh có phát hành trái phiếu khơng ảnh hưởng tới tính chất công ty hợp danh (là hạn chế tiếp nhận thành viên) pháp luật cần có quy đinh cho công ty hợp danh phát hành trái phiếu, để đảm bảo tính hợp lý công băng cho công ty hợp danh so với loại hình cơng ty khác Các giải pháp hoàn thiện Thứ nhất: Với quy định trách nhiệm tài sản thành viên góp vốn Như phân tích hạn chế phần để đảm bảo quán không mâu thuẫn Điều luật văn pháp luật cần sửa đổi điểm c khoản Điều 130 theo hướng “thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty nghĩa vụ tài sản công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty” Việc quy định lại nhằm thống với quy định điểm a khoản Điều 140 làm cho việc áp dụng quy định xác khơng mâu thuẫn với Thứ hai: Với quy đinh tư cách pháp nhân cơng ty hợp danh vấn giữ ngun quy định luật doanh nghiệp tư cách pháp nhân công ty hợp danh đồng thời sửa đổi, bổ sung quy định trách nhiệm dân pháp nhân khoản Điều 93 luật dân năm 2005 theo hướng mở theo “thành viên pháp nhân không chịu trách nhiệm thay cho pháp nhân nghịa vụ pháp nhân xác lập thực hiện, trừ trường hợp có thỏa thuận pháp luật có quy định khác Quy định mặt đảm bảo nguyên tắc thành viên pháp nhân chịu trách nhiệm dân thay cho pháp nhân vừa đảm bảo quyền tự thỏa thuận, tự khế ước, yêu cẩu riêng pháp luật chuyện ngành đông thời tạo vị công ty hợp danh phù hợp với xu hướng lập pháp đa số quốc gia quy định công ty hợp danh pháp nhân Thứ ba Về loại hình cơng ty hợp danh số lượng thành viên tối thiểu để pháp luật rõ ràng hơn, phù hợp với quy định chung giới công ty hợp danh đồng thời đa dạng hóa cách loại hình kinh doanh, pháp luật nê phân chia rõ ràng ranh giới hai loại hình cơng ty hợp danh bao gồm: cơng ty có thành viên hợp danh (gọi công ty hợp danh) trường hợp này, công ty bị coi không đủ số lượng thành viên tối thiểu khơng có tí hai thành viên hợp danh, hai loại hình cơng ty có thành viên hợp danh thành viên góp vốn (gọi cơng ty hợp danh hữu hạn) Loại hình phải giải thể bắt buộc khơng cịn đủ tối thiểu ba thành viên (trong khơng đủ hai thành viên hợp danh khơng có thành viên góp vốn Với việc phân chia rõ ràng việc hiểu số lượng thành viên tối thiểu công ty hợp danh trở nên dễ dàng Thứ tư Về quyền thành viên góp vốn việc định số vấn đề công ty hợp danh.Với quy định pháp luật quyền thành viên góp vốn ta thấy quyền thành viên góp vốn công ty hợp danh chưa quy định cụ thể mang tính hình thức pháp luật cần quy định rõ thể thức, cách thức, tỉ lệ cụ thể số phiếu biểu thành viên góp vốn tham gia thảo luận, biểu số vấn đề thuộc thẩm quyền cảu Thứ năm Về hình thức huy ộng vốn Thì pháp luật cần sửa đổi bổ sung theo hướng cho phép công ty hợp danh phép phát hành trái phiếu để đảm bảo công cho loại hình cơng ty so với loại hình doanh nghiệp khác tạo tính hợp lí quy định luật doanh nghiệp luật chứng khoán thị trường chứng khoán cho phép đủ điều kiện theo quy định pháp luật phép phát hành trái phiếu III KẾT LUẬN 10 Qua phân tích ta phần hiều công ty hợp danh, vấn đề, hạn chế mà pháp luật thực định quy định loại hình cơng ty này, đồng thời giải thích phần lí mà người kinh doanh lựa chọn loại hình doanh nghiệp Pháp luật nước ta cần có thay đổi quy định lại cụ thể loại hình cơng ty nhằm tạo mơi trườn pháp lí thuận lợi để loại hình cơng ty có hội, điều kiện phát triển DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật doanh nghiệp năm 2005 11 Trường đại học Luật Hà Nội “Giáo trình Luật Thương Mại (tập 1)” nxb: Công An Nhân Dân Hà Nội - 2009 Khoa Luật đại học Quốc Gia Hà Nội “Giáo trình luật kinh tế (tập 1)” nxb: Đại học Quốc Gia Hà Nội Hà Nội – 2006 Thạc sĩ: Hoàng Anh Tuyên “Luật doanh nghiệp 134 câu hỏi đáp” nxb: Lao động xã hội Luật gia: Nguyễn Thị Thu Vân “Một số vấn đề cơng ty hồn thiện pháp luật cơng ty Việt Nam” nxb: Chính trị Quốc Gia So sánh luật doanh nghiệp năm 1999 luật doanh nghiệp năm 2005 12 ... (2005) công ty hợp danh mà em cho chưa phù hợp? ?? II GIẢI QUY? ??T VẤN ĐỀ Những vấn đề công ty hợp danh a, Công ty hợp danh phát triển công ty hợp danh Công ty hợp danh loại cơng ty thành viên tiến hành... doanh nghiệp (2005) có quy định cơng ty hợp danh quy định hợp lí, đáp ứng nhu cầu thực tiễn hay chưa? Để giải đáp thắc mắc ta tìm hiểu để ? ?Bình luận quy định luật doanh nghiệp (2005) công ty hợp danh. .. cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân công ty hợp danh có độc lập tài sản (tài sản công ty tách bạch với tài sản thành viên công ty) luật doanh nghiệp năm 2005 quy định loại hình cơng ty hợp danh