Bình luận các quy định của luật doanh nghiệp 2005 về công ty hợp danh mà em cho rằng chưa phù hợp

MỤC LỤC NỘI DUNG TRANG A ĐẶT VẤN ĐỀ B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I Khái quát chung công ty hợp danh 1 Khái niệm Đặc điểm pháp lý II Bình luận quy định chưa phù hợp công ty hợp danh Về khái niệm công ty hợp danh Các hình thức góp vốn cơng ty hợp danh Vấn đề huy động vốn công ty hợp danh Quy định thành viên hợp danh Quy định thành viên góp vốn 11 C KẾT THÚC VẤN ĐỀ A ĐẶT VẤN ĐỀ 14 Cơng ty hợp danh loại hình doanh nghiệp hình thành từ sớm Tuy nhiện, loại hình ghi nhận pháp luật Việt Nam chưa lâu Lần Luật Doanh nghiệp 1999 hoàn thiện Luật Doanh nghiệp 2005 Mặc dù có thay đổi quy định công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp 2005 hạn chế định Xuất phát từ thực tế trên, viết tìm hiểu quy định chưa phù hợp cơng ty hợp danh, từ đưa ý kiến đề xuất nhằm hoàn thiện quy định B GIẢI QUYẾT VẤN ĐỀ I Khái quát chung công ty hợp danh Khái niệm Theo Luật Doanh nghiệp 2005 quan niệm công ty hợp danh nước ta có số điểm khác với cách hiểu truyền thống công ty hợp danh Theo đó, cơng ty hợp danh định nghĩa: “Cơng ty hợp danh doanh nghiệp, đó: Phải có hai thành viên chủ sở hữu chung công ty, kinh doanh tên chung (sau gọi thành viên hợp danh); thành viên hợp danh có thành viên góp vốn; Thành viên hợp danh phải cá nhân, chịu trách nhiệm tồn tài sản nghĩa vụ cơng ty; Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ cơng ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” Như vậy, vào tính chất thành viên chế độ chịu trách nhiệm tài sản, cơng ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp chia thành hai loại: Loại thứ công ty giống với công ty hợp danh theo pháp luật nước, tức bao gồm thành viên hợp danh (chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ nghĩa vụ tài sản công ty) Loại thứ hai cơng ty có thành viên hợp danh thành viên góp vốn (chịu trách nhiệm hữu hạn) Loại công ty pháp luật nước gọi công ty hợp vốn đơn giản (hay hợp danh hữu hạn) loại hình cơng ty đối nhân Có thể thấy khái niệm công ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam có nội hàm khái niệm cơng ty đối nhân theo pháp luật nước Với quy định công ty hợp danh, Luật Doanh nghiệp ghi nhấnự tồn công ty đối nhân Việt Nam Đặc điểm pháp lý Thứ nhất, cơng ty hợp danh loại hình cơng ty đối nhân, mang chất đối nhân Bản chất đối nhân công ty hợp danh thể chỗ liên kết nhà đầu tư kinh doanh với yếu tố nhân thân trọng hàng đầu Các thành viên công ty hợp danh quan tâm phần lớn đến nhân thân nhau, khác với công ty đối vốn quan tâm đến vốn góp Tuy nhiên, điều khơng có nghĩa thành viên công ty hợp danh không cần góp vốn Cũng giống loại hình cơng ty khác, để thành lập công ty hợp danh, nhà đầu tư kinh doanh phải góp phần vốn định để đảm bảo cho hoạt động kinh doanh cơng ty Tuy nhiên, thấy vốn loại hình cơng ty đối vốn thường thể dạng vật chất thực dụng như: tiền mặt, kim khí, giấy tờ có giá… vốn góp thành viên vào công ty hợp danh thể nhiều dạng khác thường gắn liền với nhân thân người, uy tín nghề nghiệp, cấp, bí kinh doanh… Thứ hai, chế độ trách nhiệm thành viên công ty hợp danh Trong công ty hợp danh, thành viên hợp danh đặc trưng tính đối nhân, họ quan tâm đến nhân thân nhau, nắm quyền tổ chức điều hành công ty, chia sẻ rủi ro Chế độ trách nhiệm thành viên hợp danh trách nhiệm vô hạn liên đới, nghĩa công ty hợp danh gặp khó khăn hoạt động kinh danh thua lỗ thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm toàn tài sản trước nghĩa vụ khoản nợ cơng ty Còn thành viên góp vốn nắm vai trò trợ lực vốn cho cơng ty không tham gia vào quản lý, điều hành công ty Chế độ trách nhiệm áp dụng thành viên góp vốn chế độ trách nhiệm hữu hạn, nghĩa thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm phạm vi phần vốn góp vào cơng ty Thứ ba, tên gọi cơng ty hợp danh cơng ty hợp danh thường hoạt động tên gọi riêng Cũng loại hình doanh nghiệp khác, cơng ty hợp danh chủ thể kinh doanh pháp luật ghi nhận cần tên gọi riêng, định để tránh nhầm lẫn với doanh nghiệp khác, tạo tiện lợi tham gia thực hành vi kinh doanh, tạo điều kiện thuận lợi cho kiểm soát Nhà nước Tên gọi công ty hợp danh thường liên quan đến nhân thân thành viên cơng ty Ví dụ tên công ty hợp danh tên thành viên hợp danh ghép lại tên thành viên hợp danh giữ vai trò quan trọng công ty Thứ tư, tư cách pháp lý cơng ty hợp danh cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh Mặc dù cơng ty hợp danh có thành viên phải chịu chế độ trách nhiệm vô hạn công ty có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác Cơng ty hợp danh có tên gọi, trụ sở, quốc tịch, ý chí trách nhiệm Vì việc quy định cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân hoàn toàn hợp lý Thứ năm, q trình hoạt động cơng ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khốn II Bình luận quy định chưa phù hợp cơng ty hợp danh Về khái niệm công ty hợp danh Điều 130 Luật Doanh nghiệp 2005 định nghĩa công ty hợp danh dạng liệt kê đặc điểm nó, theo gộp chung hai loại hình cơng ty hợp danh giới phân loại là: công ty hợp danh thông thường công ty hợp danh hữu hạn, thành tên gọi công ty hợp danh Pháp luật đa số nước giới phân tách riêng biệt hai loại công ty hợp danh với hai quy chế điều chỉnh riêng biệt, chấp nhận hình thức cơng ty hợp danh mang chất hợp danh tuyệt đối (tức có thành viên hợp danh) thừa nhận tồn hai loại công ty hợp danh: hợp danh tuyệt đối hợp danh hữu hạn (có thêm loại thành viên góp vốn) có quy định riêng biệt tương ứng Việc gộp chung hai hình thức công ty hợp danh tên gọi chung quy chế pháp lý chung dẫn đến bất cập mà trước hết quy định số lượng thành viên tối thiểu công ty hợp danh điều kiện buộc cơng ty giải thể Một trường hợp mà doanh nghiệp bắt buộc phải giải thể theo quy định Điều 157, Luật Doanh nghiệp 2005 là: “Cơng ty khơng đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn sáu tháng liên tục” Do Luật Doanh nghiệp không phân định rõ hai loại công ty hợp danh ghi nhận tồn hai hình thức cơng ty hợp danh hữu hạn thơng thường nên việc tìm hiểu cơng ty hợp danh thơng thường thiếu số lượng thành viên tối thiểu, hay cơng ty hợp danh hữu hạn thiếu số lượng thành viên tối thiểu việc phức tạp Đối với công ty hợp danh thông thường bao gồm loại thnàh viên hợp danh khơng đủ hai thành viên hợp danh tháng liên tục, cơng ty buộc phải giải thể theo quy định pháp luật Nhưng với công ty hợp danh hữu hạn, việc tồn cuat thành viên góp vốn có ý nghĩa quan trọng thay đổi chất công ty Luật Doanh nghiệp nói “ngồi thành viên hợp danh có thêm thành viên góp vốn”, khơng quy định cơng ty hợp danh hữu hạn phải có tối thiểu thành viên góp vốn Nếu áp dụng quy định chung không đủ hai thành viên hợp danh cơng ty giải thể, khơng thành viên góp vốn cơng ty hợp danh ct khơng phải giải thể? Mà khơng thành viên góp vốn liệu cơng ty có cơng ty hợp danh khơng? Các hình thức góp vốn công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp quy định theo hướng tài sản trở thành vốn góp, quy định văn pháp luật chun ngành liên quan đến hình thức vốn góp vào doanh nghiệp nói chung cơng ty hợp danh nói riêng chưa thể việc thừa nhận hình thức vốn góp Bởi vốn góp thành viên vào công ty tạo thành sản nghiệp công ty thể sổ sách kế toán cơng ty nên phải đạt đủ tiêu chuẩn để ghi nhận báo cáo tài công ty Công sức lao động, tri thức mối quan hệ tài sản vơ hình khơng tồn hình thái vật chất cụ thể Trong đó, pháp luật lại quy định tài sản vơ hình thoả mãn điều kiện tài sản theo chuẩn mực kế toán trở thành tài sản góp vốn vào cơng ty hợp pháp Tài sản vơ hình xác định loại tài sản mà giá trị chúng định rõ thơng qua ngun tắc kế tốn: Là tài sản khơng có hình thái vật chất xác định xác định giá trị doanh ghiệp nắm giữ, sử dụng sản xuất, kinh doanh, cung cấp dịch vụ cho đối tượng khác thuê phù hợp với tiêu chuẩn ghi nhận tài sản cố định vơ hình Ngồi ra, tài sản vơ hình xác định tài sản doanh nghiệp phải bảo đảm bốn tiêu chuẩn: chắn thu lợi ích kinh tế tương lai tài sản mang lại; nguyên giá tài sản phải xác định cách đáng tin cậy; thời gian sử dụng ước tính năm; có đủ tiêu chuẩn giá trị theo quy định hành (Chuẩn mực kế toán, Chuẩn mực số 04, Tài sản cố định vơ hình ban hành cơng bố theo Quyết định số 149/2001/QĐ-BTC ngày 31/12/2001 Bộ trưởng Bộ Tài chính) Với quy định pháp luật hành hình thức vốn góp cơng ty, loại tài sản trở thành hình thức vốn góp trái pháp luật Do vậy, yêu cầu tất yếu đặt pháp luật cơng ty hợp danh nói riêng pháp luật thị trường nói chung hồn thiện quy định liên quan đến hình thức vốn góp Mục tiêu việc hồn thiện làm cho chế định pháp luật phù hợp với nhu cầu đầu tư thị trường, hài hồ lợi ích Nhà nước người đầu tư để thúc đẩy phát triển kinh tế - xã hội Theo đó: - Xác định tài sản có khả định giá thành tiền trở thành vốn góp thành viên cơng ty trí Điều vừa bảo đảm ngun tắc tự ý chí, phù hợp với nhu cầu người đầu tư, đồng thời sở để thương nhân tích cực trau dồi, phát huy lực xác định uy tín - Xác định hợp danh thực thể vơ hình, xác lập sở hợp đồng liên kết đầu tư (hợp đồng hợp danh) Tuy nhiên, để bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho nhà đầu tư giảm thiểu xung đột thành viên công ty hợp danh với bên thứ ba, pháp luật cần quy định việc đăng kí hợp đồng Vấn đề huy động vốn công ty hợp danh Khoản 3, Điều 130 quy định: “Công ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khoán nào” Vấn đề huy động vốn cần thiết cơng ty gặp khó khăn muốn mở rộng quy mô sản xuất, kinh doanh mà thiếu vốn Việc Luật Doanh nghiệp quy định hạn chế lớn đến khả huy động vốn công ty hợp danh Khác với công ty hợp danh, pháp luật cho phép công ty cổ phần phát hành loại chứng khoán để huy động vốn không cho phép công ty trách nhiệm hữu hạn phát hành cổ phần mà Vậy doanh nghiệp có tư cách pháp nhân mà có cơng ty hợp danh khơng phép phát hành loại chứng khốn để huy động vốn? Trên giới quy định công ty hợp danh không phát hành cổ phiếu Việc phát hành trái phiếu khơng ảnh hưởng đến tính chất đóng, hạn chế tiếp nhận thành viên loại công ty bởi: người mua trái phiếu thực chất chủ nợ công ti thành viên công ti Điều giúp cho công ti hợp danh huy động vốn cách dễ dàng hơn, thu hút nhà đầu tư hơn, thuận lợi trình kinh doanh, thực tế công ty hợp danh Việt Nam chủ yếu doanh nghiệp vừa nhỏ, lại mang chất đối vốn nên thiếu vốn hoạt động Xuất phát từ thực tế trên, Luật Doanh nghiệp cần linh hoạt vấn đề huy động vốn công ty hợp danh Theo đó, quy định cơng ty hợp danh phép phát hành trái phiếu để huy động vốn Điều giúp cho công ty hợp danh tham gia thị trường chứng khoán, huy động vốn từ công chúng, phục vụ hoạt động sản xuất kinh doanh Đồng thời, quy định bảo đảm tính cơng pháp luật cơng ty hợp danh tương quan với loại hình doanh nghiệp khác Quy định thành viên hợp danh a Điều kiện để trở thành thành viên hợp danh Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “thành viên hợp danh phải cá nhân”, có nghĩa tổ chức, pháp nhân trở thành thành viên hợp danh cơng ty hợp danh Quy định xuất phát từ lí thành viên hợp danh công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty nên buộc phải cá nhân Tuy nhiên, Luật phá sản 2004 có quy định việc pháp nhân bị lí hết tài sản, chấm dứt hoạt động, số cá nhân phải tiếp tục trả nợ thay cho pháp nhân Điều có nghĩa pháp nhân chịu trách nhiệm vơ hạn Như vậy, việc Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cá nhân trở thành thành viên hợp danh công ty hợp danh, mà không cho phép pháp nhân hạn chế quyền tự lựa chọn hình thức đầu tư, quyền tự kinh doanh thương nhân lựa chọn loại hình kinh doanh Vì vậy, Luật Doanh nghiệp 2005 nên sửa đổi theo hướng cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh Có thể thấy pháp nhân tổ chức có cấu chặt chẽ, có tiềm lực kinh tế có khả chịu trách nhiệm tài sản cao Vì việc cho phép pháp nhân trở thành thành viên hợp danh không ảnh hưởng đến chất đối nhân công ty hợp danh Bởi pháp nhân có đặc điểm “nhân thân” định nó, trụ sở, dấu, quốc tịch… mà thành viên hợp danh khác hồn tồn tìm hiểu có tin cậy Hơn nữa, pháp nhân có tài sản riêng hồn tồn chịu trách nhiệm tồn số tài sản nghĩa vụ công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp 2005 quy định thành viên hợp danh thành viên góp vốn chuyển nhượng vốn góp cho người khác người nhận chuyển nhượng trở thành thành viên công ty hợp danh Tuy nhiên, việc góp vốn để gia nhập gặp phải số hạn chế, là: - Thành viên hợp danh không chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp công ty cho người khác không chấp thuận thành viên hợp danh lại - Cơng ty tiếp nhận thêm thành viên hợp danh thành viên góp vốn việc tiếp nhận thành viên công ty phải Hội đồng thành viên chấp thuận với số phiếu tán thành ¾ tổng số thành viên hợp danh Với quy định kể Luật Doanh nghiệp 2005, xảy trường hợp sau: thành viên hợp danh đồng ý cho thành viên hợp danh chuyển nhượng vốn người mua lại phần vốn góp có tiếp nhận thành viên công ty hợp danh hay không lại vấn đề cần chấp thuận ¾ tổng số thành viên hợp danh Quy định phù hợp với đặc thù cơng ty đối nhân – cơng ty đòi hỏi kiểm sốt chặt chẽ việc gia nhập cơng ty thành viên Tuy nhiên thực trạng quy định pháp luật bộc lộ điểm chưa thống gây tranh luận thực thi pháp luật Cụ thể là: Một là, cá nhân nhận chuyển nhượng phần toàn phần vốn góp thành viên hợp danh (tức góp vốn vào công ty thông qua việc mua lại phần vốn góp thành viên) phải đồng ý tất thành viên hợp danh lại cơng ty hợp danh Trong đó, công ty hợp danh tiếp nhận bổ sung thành viên (thành viên hợp danh thành viên góp vốn) cần số phiếu tán thành ¾ tổng số thành viên hợp danh Quy định thực tạo “sự phân biệt đối xử không cần thiết” cho cá nhân khác góp vốn để trở thành thành viên hợp danh hai đường khác Và cấn đề này, thấy Luật Doanh nghiệp nên quy định thống theo hướng cá nhân trở thành thành viên hợp danh có trí tất thành viên hợp danh cơng ty, cho dù góp vốn theo cách thức nhận chuyển nhượng hay góp vốn trực tiếp Hai là, thành viên góp vốn quyền chuyển nhượng phần vốn góp mà không kèm theo điều kiện thực (điểm d, khoản 1, Điều 140 Luật Doanh nghiệp 2005) Tuy nhiên, quy định việc tiếp nhậ thành viên (thành viên hợp danh thành viên góp vốn) công ty phải Hội đồng thành viên chấp thuận (khoản 1, Điều 139) với số phiếu tán thành ¾ tổng số thành viên hợp danh (khoản 3, Điều 135) trở thành rào cản để người mua lại phần vốn góp “bước chân” vào cơng ty bên thuận mua vừa bán Nguyên nhân rắc rối xuất phát từ việc Luật Doanh nghiệp chưa xác định rõ quan hệ chuyển nhượng vốn trường hợp dẫn đến việc tiếp nhận thành viên để trở thành thành viên góp vốn Tại khoản 3, Điều 131 quy định thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản “nợ” thành viên cơng ty Điều nghĩa họ phải có trách nhiệm trả đủ số vốn mà họ cam kết góp cho cơng ty, họ không thực thực chưa đủ việc trả nợ này, Hội đồng thành viên cơng ty lại khai trừ họ khỏi cơng ty, đó, họ chưa trả khoản nợ họ có tiếp tục trả hay khơng, hay trách nhiệm trả nợ đương nhiên giải phóng họ bị khai trừ Còn họ trả (trả góp) phần bị khai trừ họ có hồn 10 trả lại phần vốn góp hay không? Điều Luật Doanh nghiệp 2005 không quy định rõ Tuy nhiên, theo quan điểm cá nhân, việc bị khai trừ việc phải gánh nợ chế tài công ty hợp danh, áp dụng thành viên góp vốn họ vi phạm cam kết nghĩa vụ góp vốn vào cơng ty Do đó, Luật Doanh nghiệp cần quy định lựa chọn hai chế tài này, phải gánh nợ không dặt vấn đề khai trừ ngược lại, áp dụng đồng thời hai chế tài cho hành vi vi phạm thành viên góp vốn b Điều chỉnh thành viên hợp danh Ở công ty hợp danh tài sản công ty không đủ để trả nợ, thành viên hợp danh phải trả nợ thay cho công ty, tức khơng có tách bạch tài sản cơng ty với tài sản thành viên hợp danh Công ty hợp danh Việt Nam có tư cách pháp nhân nên đương nhiên phải chịu thuế thu nhập doanh nghiệp Thu nhập cơng ty thu nhập thành viên hợp danh, vậy, công ty nộp thuế thu nhập doanh nghiệp thành viên hợp danh khơng phải nộp thuế thu nhập cá nhân để trách tình trạng đánh thuế trùng Trong đó, thu nhập từ việc góp vốn vào cơng ty hợp danh thành viên góp vốn phải chịu thuế thu nhập cá nhân họ cơng ty có độc lập tài sản chủ thể trả nợ thay cho Luật thuế thu nhập cá nhân 2007 không quy định rõ thu nhập phát sinh từ hoạt động đầu tư vốn thành viên hợp danh có phải chịu thuế hay không mà khẳng định khoản thu nhập chịu thuế từ đầu tư vốn bao gồm: tiền lãi cho vay, lợi tức cổ phần; thu nhập từ đầu tư vốn hình thức khác, trừ thu nhập từ lãi trái phiếu Chính phủ Tuy nhiên, Thơng tư 84/2008/TT-BTC Bộ Tài hướng dẫn thi hành Luật thuế thu nhập cá nhân cho lợi tức góp vốn vào cơng ty hợp danh không coi thu nhập chịu thuế Như vậy, thành viên hợp danh phải nộp thuế thu nhập cá nhân đồng thời với việc công ty nộp thuế thu nhập doanh nghiệp Xét mặt lý thuyết quy định chất pháp lý cơng ty hợp danh, dẫn đến tình trạng 11 đánh thuế trùng khoản thu nhập có từ hoạt động kinh doanh công ty hợp danh Xét mặt thực tiễn, thành viên hợp danh phải chịu cảnh “một cổ hai tròng”, phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty, vừa phải nộp thuế thu nhập cá nhân, khoản thu nhập chịu thuế thu nhập doanh nghiệp Với quy định này, rõ ràng thực tiễn kinh doanh nay, thành viên hợp danh buộc phải cân nhắc lại loại hình cơng ty địa vị pháp lý cơng ty để đảm bảo hiệu kinh doanh cao Nhìn khía cạnh pháp lý kĩ thuật lập pháp, việc sửa đổi văn luật dễ dàng văn luật, vậy, Luật Thuế thu nhập cá nhân 2007 để ngỏ vấn đề nên chăng, cần xem xét lại quy định Thông tư 84/2008/TT-BTC cho phù hợp Quy định thành viên góp vốn a Quyền thành viên góp vốn Luật Doanh nghiệp 2005 khác với quy định pháp luật trước đó, cho phép thành viên góp vốn tham gia vào quan quản lý cao cơng ty hợp danh, Hội đồng thành viên, đồng thời quy định cho thành viên góp vốn quyền lợi định Mặc dù vậy, thực chất thành viên góp vốn khơng có quuyền quản lý điều hành công ty hợp danh, tất quyền điều hành quản lý công ty thuộc thành viên hợp danh Có thể nhận thấy điều thơng qua quy định: Nếu Điều lệ cơng ty khơng có quy định định vấn đề thuộc khoản 3, Điều 135 Luật Doanh nghiệp 2005 phải ¾ tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, định vấn đề khác không quy định khoản 3, Điều 135 thông qua 2/3 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận Với quy định vậy, dễ dàng thấy tỉ lệ buểu vấn đề quan trọng công ty hợp danh cỉ thuộc thành viên hợp danh, thành viên góp vốn khơng pháp luật đề cập đến, ý chí họ hồn tồn khơng có giá trị Hội đồng thành viên Việc thành viên góp vốn có đồng ý hay không đồng ý không quan trọng, họ có quyền tham gia biểu vấn đề có 12 liên quan trực tiếp đến quyền nghĩa vụ Tuy nhiên, pháp luật hành khơng có quy định cụ thể cách thức tỉ lệ quyền biểu thành viên góp vốn Luật Doanh nghiệp 2005 trao cho thành viên góp vốn quyền tham gia vào Hội đồng thành viên công ty hợp danh – quan quản lý, không trao cho họ quyền quản lý điều hành cơng ty Họ có mặt quan quản lý cao công ty hợp danh, vấn đề quan trọng công ty nhiều có ảnh hưởng đến quyền lợi họ, song họ lại khơng có quyền quản lý điều hành cơng ty Phải điều bất cập Luật Doanh nghiệp 2005? b Nghĩa vụ thành viên góp vốn Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “Thành viên góp vốn phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp” (điểm a, khoản 2, Điều 1400 Nhưng điểm c, khoản 1, Điều 130 lại quy định: “Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty” Với quy định hai điều luật trên, ta thấy có mâu thuẫn, hai cụm từ “cam kết góp” “đã góp” Đây hai khái niệm hồn tồn khác Vốn cam kết góp số vốn mà thành viên góp vốn cam kết góp vào cơng ty khoảng thời gian định, bao gồm số vốn góp số vốn thiếu góp đủ sau Còn vốn góp số vốn mà thành viên góp vốn thức góp vào cơng ty thực việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn sang cho cơng ty Như vậy, trách nhiệm thành viên góp vốn xác định văn chuyên ngành điều chỉnh, cụ thể chương quy định công ty hợp danh lại có mâu thuẫn Với không thống quy định pháp luật nghĩa vụ thành viên góp vốn trên, cần sửa đổi để tạo nên quán pháp luật áp dụng vào thực tiễn vào quy định khoản 3, Điều 131: “Trường hợp có 13 thành viên góp vốn khơng góp đủ hạn số vốn cam kết số vốn chưa góp đủ coi khoản nợ thành viên cơng ty…”, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hợp danh phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty Và khoản 1, Điều 130 cần sửa đổi lại thành: “Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm khoản nợ công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty” Khi quy định thành viên góp vốn cơng ty hợp danh, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định giới hạn quyền loại thành viên này, chưa có chế tài xử lý chưa dự liệu hết trường hợp vi phạm luật công ty hợp danh nước giới Luật Doanh nghiệp hành quy định khơng cho phép thành viên góp vốn tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty, mà khơng có quy định đường lối xử lý thành viên khơng thực quy định Vì thế, với quy định khơng đầy đủ, rõ ràng đó, dẫn đến tình trạng thành viên góp vốn thực hành vi vượt qua thẩm quyền cơng ty hợp danh phải xử lý nào? Theo quy định Bộ luật dân 2005 hành vi bị coi vơ hiệu, người thực hành vi khơng có thẩm quyền thực Có thể thấy, thành viên góp vốn thực hành vi vượt thẩm quyền này, công ty hợp danh chịu ảnh hưởng Tuy nhiên, thiệt hại dễ dàng nhận thấy thuộc người thứ ba giao dịch Họ phải chịu hậu pháp lý bất lợi hành vi vô hiệu thành viên góp vốn gây Trong trường hợp theo quy định pháp luật Việt Nam, cụ thể Điều 137 Bộ luật dân 2005 giao dịch dân vô hiệu không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ dân bên kể từ thời điểm xác lập Và thành viên góp vốn cơng ty hợp danh thực quan hệ hợp đồng thương mại với bên thứ ba, mà thành viên góp vốn lại khơng có đủ thẩm quyền để thiết lập quan hệ hợp đồng bên khơi phục lại tình trạng ban đầu, 14 hồn trả cho nhận, thiệt hại bên tự chịu, bên có lỗi phải bồi thường thiệt hại Tuy nhiên, việc xác định bên có lỗi tình cơng ty hợp danh hay thành viên góp vốn thực hành vi giao kết hợp đồng thương mại đó? Điều pháp luật hành chưa có quy định cụ thể Vì vậy, để bảo vệ công chúng giao dịch trường hợp thành viên góp vốn vượt quyền, lạm quyền, gây cho bên thứ ba giao dịch lầm tưởng thành viên góp vốn thành viên hợp danh công ty hợp danh mà tin tưởng kí kết hợp đồng, pháp luật cần quy định cụ thể, đầy đủ chế tài thành viên góp vốn cơng ty hợp danh đồng thời quy định rõ trường hợp thành viên góp vốn khơng thực nghĩa vụ trách nhiệm cơng ty hợp danh đặt Theo kinh nghiệm số nước giới cho thấy rơi vào tình này, hậu chung thành viên góp vốn quyền chịu trách nhiệm hữu hạn khoản nợ cơng ty, mà thay vào phải chịu chế độ trách nhiệm hữu hạn giống thành viên hợp danh C KẾT THÚC VẤN ĐỀ Có thể thấy quy định cơng ty hợp danh có bất cập hạn chế đòi hỏi cần phải có sửa đổi, bổ sung để hoàn thiện quy định pháp luật Đồng thời tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho loại hình doanh nghiệp phát huy ưu thế, góp phần phát triển kinh tế đất nước 15 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Thương mại, Tập I, NXB Cơng an nhân dân, 2009 Luật Doanh nghiệp 2005 Các hình thức góp vốn cơng ty hợp danh Việt Nam, Ths Nguyễn Thị Huế, Tạp chí Dân chủ pháp luật số 234(9/2011) Về tư cách pháp lí cơng ty hợp danh, Lê Việt Anh, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 113(1/2008) Quy chế pháp lí thành viên cơng ty hợp danh - Một số vấn đề lí luận thực tiễn, Khố luận tốt nghiệp, Phạm Thị Thu Hương, 2011 Tài liệu mạng: http://hongtquang.wordpress.com 16 ... đổi quy định công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp 2005 hạn chế định Xuất phát từ thực tế trên, viết tìm hiểu quy định chưa phù hợp công ty hợp danh, từ đưa ý kiến đề xuất nhằm hoàn thiện quy định. .. quy định cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân hoàn toàn hợp lý Thứ năm, trình hoạt động cơng ty hợp danh khơng phát hành loại chứng khốn II Bình luận quy định chưa phù hợp công ty hợp danh Về. .. Khi quy định thành viên góp vốn công ty hợp danh, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định giới hạn quy n loại thành viên này, chưa có chế tài xử lý chưa dự liệu hết trường hợp vi phạm luật công ty hợp danh